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[關鍵詞] 中外合資企業(yè) 公司治理 法律規(guī)制
一、完善法律規(guī)制規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理的重要性
改革開放至今，我國已成為世界上最大的資本輸入國之一，據(jù)統(tǒng)計，1979年至2006年中國實際利用外資金額已達7039.74億美元。大量外商直接投資的引進，對促進我國經(jīng)濟發(fā)展起到重要作用，而中外合資企業(yè)是中國利用外商直接投資各種方式中最早興辦的一種，至今仍是我國利用外資的重要形式，在吸收外資中仍然占有相當比重。
中外合資企業(yè)在中國的發(fā)展分為兩個階段：第一階段（1979年～1999年），中外合資企業(yè)在每年外商直接投資各類方式中排名第一，是利用外資的最重要形式，即使是1999年，中外合資企業(yè)實際利用外資158.27億美元，仍超過排第二位的外商獨資企業(yè)（當年外商獨資企業(yè)實際利用外資為155.45億美元）；第二階段（2001年以后），新增外商直接投資獨資化傾向明顯，每年獨資企業(yè)實際利用外資超過合資企業(yè)，但合資仍是我國利用外資的重要組織形式。據(jù)統(tǒng)計，2006年外商直接投資總實際利用外資694.68億美元；中外合資企業(yè)實際利用外資143.78億美元，連續(xù)多年持續(xù)下降，但仍達到實際利用外資總額的20％，在當年外商直接投資各類方式中居第二位；外商獨資企業(yè)實際利用外資462.81億美元，連續(xù)多年持續(xù)增長，成為最主要的外資利用形式；另外，外商投資股份制企業(yè)（廣義上講也是一種合資形式）實際利用外資4.22億美元，成為一種新興形式。
從宏觀上看，外商直接投資從第一階段以追求貿(mào)易權益為主的“介入型投資”發(fā)展進入第二階段“整備期”， 獨資、控股在對華投資中的比例增加，但合資企業(yè)并非就變得不再重要了，而是在新時期表現(xiàn)出新的特點。一方面，隨著中國投資環(huán)境進一步改善以及企業(yè)并購這一跨國投資形式在全球快速發(fā)展，大量并購中國企業(yè)將是外商在華投資最突出的新趨勢，這種趨勢必然產(chǎn)生一批新型中外合資企業(yè)，通過法律規(guī)制規(guī)范并購所帶來的一系列中外合資企業(yè)公司治理問題顯得猶為迫切。另一方面，隨著中方合資者在合資經(jīng)營過程中積累大量經(jīng)驗、日益成熟，合資企業(yè)中控制權與股東利益的協(xié)調(diào)變得更加復雜與多樣化，作為重要的權力協(xié)調(diào)與制衡機制的公司治理機制在傳統(tǒng)合資企業(yè)中的重要性日益突顯。
一般而言，公司治理是公司最高層面的協(xié)調(diào)公司與所有利益相關者的制度安排，以保障權力制衡與科學決策，世界各國從法律規(guī)制方面規(guī)范公司治理，主要是通過《公司法》立法體系。在我國，規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理的法律體系，以《公司法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例為主，前者是基本法，后者是特別法，還包括一系列操作性的管理法規(guī)。按一般邏輯，《公司法》是調(diào)整企業(yè)組織形式的基本法，本應先有《公司法》再有《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，但由于中國改革開放的特殊歷史背景，做為特別法的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》卻早誕生于做為基本法的《公司法》，前者于1979年首次制定，而后者首次制定卻是在1993年，盡管兩者之后都進行了多次修訂，但兩者之間仍然在諸如立法理念、具體規(guī)定上存在諸多沖突，學界與企業(yè)界希望兩者接軌統(tǒng)一的要求日益迫切。因此，通過完善法律規(guī)制進一步規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理，以適應新形勢的要求，具有非常重要的現(xiàn)實意義。
二、中外合資企業(yè)公司治理的特點
現(xiàn)階段，大多數(shù)中外合資企業(yè)最為顯著的特征表現(xiàn)為“股東共同經(jīng)營”，很大程度上與現(xiàn)有的法律規(guī)制體系有關，股東間不僅是“資合”，更為強烈地體現(xiàn)出“人合”性質(zhì)，公司治理的諸多問題皆由此所致。在一般的公司中，股東的終極所有權與企業(yè)經(jīng)營權是“兩權分離”的，公司治理結構具有相對獨立性。而在多數(shù)中外合資企業(yè)中，股東的終極所有權與企業(yè)經(jīng)營權缺乏“兩權分離”，合資各方根據(jù)合資合同直接分享企業(yè)經(jīng)營權，企業(yè)的營銷、人事、財務、生產(chǎn)、研發(fā)等管理職能，往往是由合資雙方分別派人直接控制，企業(yè)內(nèi)部形成明顯的條線分割。 “兩權分離” 的缺乏導致權威外在于企業(yè)，致使合資企業(yè)中沒有獨立的意志機關，公司治理結構不具有獨立性。而股東之間的分歧與摩擦，由于缺乏獨立的公司治理結構做為緩沖層，從而直接貫串到企業(yè)具體經(jīng)營管理中去。受溝通機制、溝通條件，以及合資雙方在戰(zhàn)略、制度、文化、經(jīng)營理念等諸多方面差異的影響，股東之間的分歧與摩擦不可避免，股東間沖突直接貫串到實際經(jīng)營管理中的不良后果，就是導致高昂的內(nèi)部交易成本，企業(yè)內(nèi)耗，難以整合運作。
當前，中外合資企業(yè)具有兩種發(fā)展趨勢。一種是外商控股與獨資化傾向，鑒于前述存在的問題，外商為強化對企業(yè)各要素的控制，規(guī)避合資雙方的摩擦與矛盾，使其在華投資更好地融入其戰(zhàn)略布局，越來越多的合資企業(yè)通過增資擴股轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍炭毓缮踔联氋Y企業(yè)。另一種趨勢則表現(xiàn)為國外資本加大對中國本土優(yōu)秀企業(yè)并購力度，這里面又分為兩種主要情況，一種是以跨國公司為代表的國外產(chǎn)業(yè)資本對本土優(yōu)秀企業(yè)的并購，以形成更強市場壟斷；另一種則是國外金融資本對本土優(yōu)秀企業(yè)的投資與并購，其目的在于低成本掠獲本土企業(yè)價值增值。這些趨勢強化了中外合資企業(yè)公司治理問題的復雜性；現(xiàn)行中外合資企業(yè)公司治理法律規(guī)制體系，以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例為主，其構建基礎基于“股東共同經(jīng)營”理念，已經(jīng)不能適應新形勢下規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理的要求，迫切需要進行大幅度調(diào)整。
三、現(xiàn)行法律體系規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理存在的問題
1.立法體系為內(nèi)外雙軌制，且立法理念不一致
在規(guī)范企業(yè)公司治理方面，內(nèi)、外資企業(yè)目前適用不同法律規(guī)定，實行立法雙軌制。2005年最新修訂的《公司法》在附則中規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”，再次明確《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》是《公司法》特別法的法律地位，但類似條款卻從《公司法》“總則”規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)椤案絼t”規(guī)定，實際上是意圖淡化兩者之間的差異性，強化組織規(guī)則的共同性。兩者本應是一種互為協(xié)調(diào)、互為補充的關系，但由于基本立法理念不一致，導致兩者仍然存在諸多法律沖突；盡管經(jīng)過多次修訂，兩者之間的差異日益縮小，但仍缺乏應有的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一，為實際操作帶來諸多困惑與不便。
《公司法》的立法理念在于建立現(xiàn)代公司制度，公司治理結構各架構既相互獨立又互為制衡，經(jīng)過多次修訂，已日益與國際慣例接軌。而《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》立法理念基于“股東共同經(jīng)營”， 強化“契約型合營”而非“公司型合營”，公司治理結構應有的獨立性缺失，所體現(xiàn)的委托關系含糊不清，缺乏必要的兩權分離。正是上述立法理念的差異，進而導致具體規(guī)定上的諸多沖突，這種沖突不但影響了中外合資有限責任公司，也造成外商投資股份有限公司在公司治理結構適用性上的困惑。
2.章程地位弱化于合同
公司章程是公司內(nèi)的“公司憲法”，是公司自治的基本規(guī)則，章程在公司治理中應具有最核心地位。但在現(xiàn)行法律體系中，強化“契約型合營”而非“公司型合營”的立法理念，導致合同的調(diào)整對象與適用范圍被過度強化，使合資企業(yè)公司治理基礎不是建立在自身章程之上，而是受制于合同，章程蛻化為“合同第二”。
3.股東會缺省設置導致公司治理結構的先天缺陷
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例規(guī)定，董事會是合資企業(yè)的最高權力機構，討論決定合資企業(yè)的一切重大問題。雖然《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》并未明確規(guī)定不允許設股東會，但立法上并未給予股東會任何合法地位，而且工商管理部門及其他政府部門在相關管理實務操作中，對合資企業(yè)是只認董事會文件不認股東會文件，因此其實際涵義是合資企業(yè)不設股東會，公司治理結構是只有董事會沒有股東會的獨體結構?！豆痉ā穭t主張多層制公司治理結構，即股東會是公司的最高權力機構，董事會、監(jiān)事會并行于股東會下位。合資企業(yè)與一般公司相比，公司治理結構在立法主張上顯著不同，其根源還是在于立法理念差異，歸根結底是《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》過于強化“股東共同經(jīng)營”理念所致。
合資企業(yè)缺省股東會的公司治理結構，既造成公司治理先天缺陷，也不符合世界趨勢。一方面，缺乏股東會這樣的股東終極利益合法表達的協(xié)調(diào)平臺，將導致股東為維護各自利益直接干涉公司經(jīng)營，加劇企業(yè)內(nèi)耗；所有權與經(jīng)營權缺乏必要的兩權分離，使合資企業(yè)難以獨立表達意志，也違背了現(xiàn)代公司制度獨立法人人格的基本原則。再者，公司治理結構不健全導致委托關系混亂，缺省股東會導致董事會缺乏上位制衡機關，可能因問題導致的董事道德風險，也得不到有效防范。而且，隨著并購的活躍，企業(yè)在各種組織形式間轉(zhuǎn)換變得更為普遍，例如由于并購原因?qū)е聝?nèi)資企業(yè)變成外資企業(yè)、外資企業(yè)變成內(nèi)資企業(yè)等，甚至還有“假外資”之類的問題；企業(yè)組織形式改變后如何保持公司治理結構的延續(xù)與協(xié)調(diào)，這些問題都會由于合資企業(yè)“獨特”的公司治理結構帶來諸多不便。鑒于上述弊端，在實際經(jīng)濟生活中，相當多的合資企業(yè)私下仍然參照《公司法》設立了股東會，但由于缺乏合法地位而遺留諸多隱患。
4.董事會缺乏獨立性，委托關系模糊
現(xiàn)行《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例體現(xiàn)的是“股東共同經(jīng)營”理念，所主張的合資企業(yè)公司治理結構是只有董事會沒有股東會的獨體結構，董事會具有股東會與董事會雙重職責，不但承擔決策職能，還擔負著解決投資者爭議職能，由此造成董事會職能過于寬泛、委托關系模糊不清。這種獨體式公司治理結構，使股東權利行使與企業(yè)經(jīng)營間缺乏必要的阻隔層甚至完全重疊，導致董事會缺乏做為企業(yè)經(jīng)營與決策中心所應有的獨立性，股東紛爭極易被直接帶入企業(yè)經(jīng)營。
5.監(jiān)督制衡機制欠缺
現(xiàn)行《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例所主張的，是只有董事會沒有股東會的獨體式公司治理結構，而且既沒有設監(jiān)事會也沒有參照美國公司治理方式設立獨立董事制度，對此只能理解為立法者過于強調(diào)經(jīng)營效率而忽視了監(jiān)督與制衡機制。這種董事會權力過于寬泛而缺乏必要監(jiān)督制衡機制的獨體式公司治理結構，其立法理念只能稱之為“董事會絕對主義”，與“董事會中心主義”是完全不同的兩個概念?！岸聲行闹髁x”是指在建立了健全的協(xié)商解決與制衡機制的公司治理結構中，董事會發(fā)揮著核心決策作用；但如果沒有股東會、監(jiān)事會的制衡與監(jiān)督，董事會成為中心則無從談起?！岸聲^對主義”導致董事會缺乏必要制衡與監(jiān)督，難以防范錯誤決策對企業(yè)造成的傷害。
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例所規(guī)定的僅有的公司治理制衡機制，則著眼于保護非控股股東利益，對決定一些重大事項時董事會的議事規(guī)則進行了嚴格限制。按《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十三條規(guī)定，當合資企業(yè)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本，以及公司中止、解散、合并、分立等變更公司形式的決議時，必須由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議。對這些事項作出決議，在《公司法》所規(guī)范的一般公司中，則屬于股東會的職權，而且只需經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過即可。比較兩者可以看出，《公司法》的規(guī)定更全面地從雙向考慮了控股股東與參股股東的利益，以“大多數(shù)同意”的方式對可能存在的利益爭端作出適當平衡與協(xié)調(diào)，更符合國際慣例；而《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》所規(guī)定的一致性同意強制規(guī)范，存在對非控股股東利益的過度保護，會帶來高昂交易成本，導致難以協(xié)調(diào)。
6.具體規(guī)定缺乏與其他法律的協(xié)調(diào)統(tǒng)一，存在諸多毫無必要的法律沖突
《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》與《公司法》在涉及公司治理規(guī)范的具體規(guī)定方面還存在諸多毫無必要的沖突。如股東主體資格問題，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第一條規(guī)定：“中華人民共和國為了擴大國際經(jīng)濟合作和技術交流，允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟組織或個人(以下簡稱外國合營者)，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業(yè)?！边@意味著外國合營者可以包括自然人，而中國合營者則不包括自然人，這種限制實無必要，也與中國市場經(jīng)濟多元化的發(fā)展不相適應。再如董事任期問題，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第三十一條規(guī)定：“董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任”，而《公司法》第四十六條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任?！标P于董事任期的不一致規(guī)定，顯得無任何必要。諸如此類看似毫無必要的立法沖突，說穿了是雙軌制立法缺乏協(xié)調(diào)與統(tǒng)一考慮所致。
四、關于完善中外合資企業(yè)公司治理法律規(guī)制的政策建議
1.統(tǒng)一立法是根本的解決方法，企業(yè)組織制度層面應統(tǒng)一由《公司法》規(guī)范
法律沖突在一定程度上必將加劇經(jīng)濟上的摩擦與損失，增加交易成本；況且中國已加入WTO，WTO要求一國的法律盡量協(xié)調(diào)統(tǒng)一，法律統(tǒng)一原則是市場經(jīng)濟法制的重要理念。要完善中外合資企業(yè)公司治理法律規(guī)制，首要問題是要統(tǒng)一立法理念，應以構建現(xiàn)代公司制度為核心來規(guī)范中外合資企業(yè)公司治理；如果僅局限在對具體規(guī)定進行細節(jié)上的調(diào)整，這樣的思路是不適合的，長期來說只會使矛盾日益復雜，更加難以協(xié)調(diào)，因此，解決公司治理結構矛盾沖突的根本方法是統(tǒng)一立法。
對于規(guī)范企業(yè)公司治理結構，需要放棄現(xiàn)行的以不同企業(yè)組織為本位的分開立法模式，對包括內(nèi)、外資企業(yè)在內(nèi)的所有以公司形式存在的中國企業(yè)，應該統(tǒng)一適用國內(nèi)市場主體法，統(tǒng)一用《公司法》對企業(yè)組織制度層面進行規(guī)范。而現(xiàn)行外資立法則需要進行徹底的結構調(diào)整，外資立法的重點，應著眼于資本而非企業(yè)組織結構，有關企業(yè)組織制度等具有民商法性質(zhì)的規(guī)范不應納入外資法的調(diào)整范圍，外資法只需對相關國內(nèi)立法無法涵蓋的特殊性問題作出規(guī)定，外資法應該是規(guī)范外商投資經(jīng)濟關系的公法。
2.若難以短期內(nèi)統(tǒng)一立法，則應參照《公司法》構建完善的公司治理結構
統(tǒng)一立法，將涉及政府多個部門的協(xié)調(diào)與辦事程序調(diào)整，以及已有中外合資企業(yè)公司治理結構的調(diào)整，若一時間協(xié)調(diào)難度較大，難以一步到位施行統(tǒng)一立法，則需要采取漸進的方式進行過渡。如果采取逐步修訂現(xiàn)行中外合資企業(yè)法律的方式，那么在規(guī)范公司治理的立法方面，關鍵是要放棄“股東共同經(jīng)營”立法理念，應該以構建現(xiàn)代公司制度為核心，參照《公司法》來完善公司治理結構，構建股東會、董事會、監(jiān)事會齊全完整的公司治理結構，各架構間既相互獨立又互為制衡，特別要重點強化董事會獨立性、強化監(jiān)督機制，強化“公司型合營”而非“契約型合營”。
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企業(yè)改制中國有資產(chǎn)流失，也是企業(yè)的腐敗問題，其實質(zhì)是一種違法犯罪，中國法律對國有資產(chǎn)的保護，明確規(guī)定，應加強國有資產(chǎn)的監(jiān)管體系，任何人不得使用任何非法手段占用國家的財產(chǎn)。應建立一個平等公正的大環(huán)境，做好評估.管理以及確認的工作，還應加強宣傳力度，讓國有企業(yè)的所有員工加強認識，大家共同對國有資產(chǎn)進行監(jiān)督，把維護國有資產(chǎn)，杜絕它的流失，作為一個自覺的行為，讓國有資產(chǎn)得到更好的保護。
二、解決企業(yè)在改制中的土地評估問題的對策
1土地資產(chǎn)評估必須嚴格遵循科學，合理，合法的原則，評價方法的選擇是科學，客觀，公正，公平和合理的相關參數(shù)，以確定篩選重組在評價期內(nèi)實際使用的國有企業(yè)土地資產(chǎn)評估的因素，土地價格，適合當?shù)貤l件的措施的權利，以客觀屬性為標誰，以減少主觀評價因素的隨機選擇，考慮土地估價的條件下自然經(jīng)濟的主要因素，結合社會，生態(tài)和綜合評價，防止土地資產(chǎn)流失。盡快提高國有企業(yè)改革土地資產(chǎn)評估的理論體系，建立科學可行的技術操作規(guī)范。
2是加強宣傳的立法和政策法規(guī)的土地資產(chǎn)評估，提高員工的質(zhì)量評價，國有土地資產(chǎn)評估管理，必須有相應的法律法規(guī)保護。因此，應努力促進國家有關土地資產(chǎn)評估管理法規(guī)，加快制定《土地法》，土地資產(chǎn)管理功能的各種標誰化的評估，為土地資產(chǎn)的評估和管理打下一個堅實的法律基礎。
3要加強土地估價人員的管理，提高評估人員的綜合素質(zhì)。土地估價師實行嚴格按照有關法規(guī)和國家土地資產(chǎn)評估標誰，加強自身的職業(yè)道德修養(yǎng)和素質(zhì)教育，理論和土地資產(chǎn)評估系統(tǒng)的研究方法，全面提高收集，分析和利用信息的能力和誰確的判斷。除了國有資產(chǎn)和土地估價損失問題，企業(yè)和其他財產(chǎn)的評估，在這里，我總結出解決其他資產(chǎn)評估問題的措施。
三、解決企業(yè)在改制中的其他資產(chǎn)評估問題的對策
1.加強組織協(xié)調(diào)，提高集成技術。該評估機構與評估彼此之間，建立全面的通信機制和審計機構，通過溝通，有共同的理解，然后形成基本的評估報告。而在評價過程中，并隨時調(diào)整機制問題，隨時進行磋商。根據(jù)以往的經(jīng)驗，在評估時必須要做的是:在對長期投資的評價時，首先應該對被投資企業(yè)的進行總體評價，長期投資價值評價，長期投資控股與非控股，分別計算評估值，并記錄在長期投資項目，而不是將被投資企業(yè)的資產(chǎn)和負債及投資組合處理。其次，在對應收賬款恢復已評估的基礎上的壞賬誰備，與相關的政府文件對國有企業(yè)的重組，嚴格按規(guī)定的評價，按規(guī)定程序核銷壞賬。此外，預計負債的確認，保證單位拒絕保障辯護權，必須履行擔保義務保證收回權的單位，正式的評估報告的評估機構聯(lián)合做的工作和審計機構。
2明確的改革目標，進行實證研究。從評價的目的是改革服務，從而使評估報告可以為改革提供重要的參考，我們必須充分認識改革的目的，在實證研究的基礎上的工作是必不可少的。研究主要包括以下幾個方面:制定詳細的，全面的評估方案，充分體現(xiàn)評價的方法，與客戶溝通了解的變化動態(tài)，重點評估和評估的難度，知道成績評價為重點，綜合通信和評價企業(yè)，了解企業(yè)的歷史背景，評價的發(fā)展過程，組織結構，盡職調(diào)查對資產(chǎn)和財務狀況有一個全面的了解，按照正確的職業(yè)判斷誰則。熟悉相關的法律法規(guī)，各級政府對企業(yè)的重組，嚴格按照評估?？梢哉f，只要改革目的，在基礎性的研究工作，對自然的不確定度評定消失，評估的難度也就降低了，評估報告的質(zhì)量也有所提高，也就能保證評估工作的真實性與誰確性。
關鍵詞：證券市場監(jiān)督管理法律制度
我國證券市場自建立以來，在近20年間獲得了飛速發(fā)展，取得了舉世矚目的成績：據(jù)中國證監(jiān)會2009年8月25日的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，截至2009年7月底，我國股票投資者開戶數(shù)近1．33億戶，基金投資賬戶超過1．78億戶，而上市公司共有1628家，滬深股市總市值達23．57萬億元，流通市值11．67萬億元，市值位列全球第三位。證券市場作為我國資本市場中的重要組成部分，在實現(xiàn)我國市場經(jīng)濟持續(xù)、健康、快速發(fā)展方面發(fā)揮著重要作用。但同時，由于監(jiān)管、上市公司、中介機構等方面的原因，中國證券市場。這些問題的出現(xiàn)使證券市場的健康發(fā)展備受困擾，證券市場監(jiān)管陷人困境之中。因此，完善我國證券市場監(jiān)管法律制度，加強對證券市場的監(jiān)管、維護投資者合法權益已經(jīng)成為當務之急。
一、我國證券市場監(jiān)管制度存在的問題
(一)監(jiān)管者存在的問題
1．證監(jiān)會的作用問題。我國《證券法》第178條規(guī)定：“國務院證券監(jiān)督管理機構依法對證券市場實行監(jiān)督管理，維護證券市場秩序，保障其合法運行?！睆默F(xiàn)行體制看，證監(jiān)會名義上是證券監(jiān)督管理機關，證監(jiān)會的監(jiān)管范圍看似很大：無所不及、無所不能。從上市公司的審批、上市規(guī)模的大小、上市公司的家數(shù)、上市公司的價格、公司獨立董事培訓及認可標準，到證券中介機構準入、信息披露的方式及地方、信息披露之內(nèi)容，以及證券交易所管理人員的任免等等，凡是與證券市場有關的事情無不是在其管制范圍內(nèi)。而實際上，證監(jiān)會只是國務院組成部門中的附屬機構，其監(jiān)督管理的權力和效力無法充分發(fā)揮。
2．證券業(yè)協(xié)會自律性監(jiān)管的獨立性問題。我國《證券法》第174條規(guī)定：“證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律組織，是社會團體法人。證券公司應加入證券業(yè)協(xié)會。證券業(yè)協(xié)會的權力機構為全體會員組成的會員大會”。同時規(guī)定了證券業(yè)協(xié)會的職責，如擬定自律性管理制度、組織會員業(yè)務培訓和業(yè)務交流、處分違法違規(guī)會員及調(diào)解業(yè)內(nèi)各種糾紛等等。這樣簡簡單單的四個條文，并未明確規(guī)定證券業(yè)協(xié)會的獨立的監(jiān)管權力，致使這些規(guī)定不僅形同虛設，并且實施起來效果也不好。無論中國證券業(yè)協(xié)會還是地方證券業(yè)協(xié)會大都屬于官辦機構，帶有一定的行政色彩，機構負責人多是由政府機構負責人兼任，證券業(yè)協(xié)會的自律規(guī)章如一些管理規(guī)則、上市規(guī)則、處罰規(guī)則等等都是由證監(jiān)會制定的，缺乏應有的獨立性，沒有實質(zhì)的監(jiān)督管理的權力，不是真正意義上的自律組織，通常被看作準政府機構。這與我國《證券法》的證券業(yè)的自律組織是通過其會員的自我約束、相互監(jiān)督來補充證監(jiān)會對證券市場的監(jiān)督管理的初衷是相沖突的，從而表明我國《證券法》還沒有放手讓證券業(yè)協(xié)會進行自律監(jiān)管，也不相信證券業(yè)協(xié)會能夠進行自律監(jiān)管。在我國現(xiàn)行監(jiān)管體制中，證券業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管作用依然沒得到重視，證券市場自律管理缺乏應有的法律地位。
3．監(jiān)管主體的自我監(jiān)督約束問題。強調(diào)證券監(jiān)管機構的獨立性，主要是考慮到證券市場的高風險、突發(fā)性、波及范圍廣等特點，而過于分散的監(jiān)管權限往往會導致責任的相互推諉和監(jiān)管效率的低下，最終使抵御風險的能力降低。而從辨證的角度分析，權力又必須受到約束，絕對的權力則意味著腐敗。從經(jīng)濟學的角度分析，監(jiān)管者也是經(jīng)濟人，他們與被監(jiān)管同樣需要自律性。監(jiān)管機構希望加大自己的權力而減少自己的責任，監(jiān)管機構的人員受到薪金、工作條件、聲譽權力以及行政工作之便利的影響，不管是制定規(guī)章還是執(zhí)行監(jiān)管，他們都有以公謀私的可能，甚至成為某些特殊利益集團的工具，而偏離自身的職責和犧牲公眾的利益。從法學理論的角度分析，公共權力不是與生俱來的，它是從人民權利中分離出來，交由公共管理機構享有行使權，用來為人服務；同時由于它是由人民賦予的，因此要接受人民的監(jiān)督；但權力則意味著潛在的腐敗，它的行使有可能偏離人民服務的目標，被掌權者當作謀取私利的工具。因此，在證券市場的監(jiān)管活動中，由于監(jiān)管權的存在，監(jiān)管者有可能，做出損害投資者合法權益的行為，所以必須加強對監(jiān)管主體的監(jiān)督約束。
(二)被監(jiān)管者存在的問題
1．上市公司股權結構和治理機制的問題。由于我國上市公司上市前多由國有企業(yè)改制而來，股權過分集中于國有股股東，存在“一股獨大”現(xiàn)象，這種國有股股權比例過高的情況導致政府不敢過于放手讓市場自主調(diào)節(jié)，而用行政權力過多地干預證券市場的運行，形成所謂的“政策市”。由此出現(xiàn)了“證券的發(fā)行制度演變?yōu)閲衅髽I(yè)的融資制度，同時證券市場的每一次大的波動均與政府政策有關，我國證券市場的功能被強烈扭曲”的現(xiàn)象。證監(jiān)會的監(jiān)管活動也往往為各級政府部門所左右?？傊?，由于股權結構的不合理，使政府或出于政治大局考慮，而不敢放手，最終造成證監(jiān)會對證券市場的監(jiān)管出現(xiàn)問題。
2．證券市場中介機構的治理問題。同上市公司一樣，我國的證券市場中介機構的股權結構、治理機制等也有在著上述的問題。證券公司、投資公司、基金公司等證券市場的中介機構隨著證券市場的發(fā)展雖然也成長起來，但在我國證券市場發(fā)展尚不成熟、法制尚待健全、相關發(fā)展經(jīng)驗不足的境況下，這些機構的日常管理、規(guī)章制度、行為規(guī)范等也都存在很多缺陷。有些機構為了牟取私利，違背職業(yè)道德，為企業(yè)做假賬，提供虛假證明；有的甚至迎合上市公司的違法或無理要求，為其虛假包裝上市大開方便之門。目前很多上市公司與中介機構在上市、配股、資產(chǎn)重組、關聯(lián)交易等多個環(huán)節(jié)聯(lián)手勾結，出具虛假審計報告，或以能力有限為由對財務數(shù)據(jù)的真實性做出有傾向性錯誤的審計結論，誤導了投資者，擾亂證券市場的交易規(guī)則和秩序，對我國證券市場監(jiān)督管理造成沖擊。
3．投資者的問題。我國證券市場的投資者特別是中小投資者離理性、成熟的要求還有極大的距離。這表現(xiàn)在他們?nèi)狈τ嘘P投資的知識和經(jīng)驗，缺乏正確判斷企業(yè)管理的好壞、企業(yè)盈利能力的高低、政府政策的效果的能力，在各種市場傳聞面前不知所措甚至盲信盲從，缺乏獨立思考和決策的能力。他們沒有樹立正確的風險觀念，在市場價格上漲時盲目樂觀，在市場價格下跌時又盲目悲觀，不斷的追漲殺跌，既加劇了市場的風險，又助長了大戶或證券公司操縱市場的行為，從而加大了我國證券市場的監(jiān)督管理的難度。
(三)監(jiān)管手段存在的問題
1．證券監(jiān)管的法律手段存在的問題。我國證券法制建設從20世紀80年展至今，證券法律體系日漸完善已初步形成了以《證券法》、《公司法》為主，包括行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則四個層次的法律體系，尤其是《證券法》的頒布實施，使得我國證券法律制度的框架最終形成。但是從總體上看，我國證券法律制度仍存在一些漏洞和不足：首先，證券市場是由上市公司證券經(jīng)營機構、投資者及其它市場參與者組成，通過證券交易所的有效組織，圍繞上市、發(fā)行、交易等環(huán)節(jié)運行。在這一系列環(huán)節(jié)中，與之相配套的法律法規(guī)應當是應有俱有，但我國目前除《證券法》之外，與之相配套的相關法律如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽平價法》等幾乎空白。其次，一方面，由于我國不具備統(tǒng)一完整的證券法律體系，導致我國在面臨一些證券市場違法違規(guī)行為時無計可施；另一方面，我國現(xiàn)有的證券市場法律法規(guī)過于抽象，缺乏具體的操作措施，導致在監(jiān)管中無法做到“有章可循”。再者，我國現(xiàn)行的證券法律制度中三大法律責任的配制嚴重失衡，過分強調(diào)行政責任和刑事責任，而忽視了民事責任，導致投資者的損失在事實上得不到補償。以2005年新修訂的《證券法》為例，該法規(guī)涉及法律責任的條款有48條，其中有42條直接規(guī)定了行政責任，而涉及民事責任的條款只有4條。
2．證券監(jiān)管的行政手段存在的問題。在我國經(jīng)濟發(fā)展的歷程中，計劃經(jīng)濟體制的發(fā)展模式曾長久的站在我國經(jīng)濟發(fā)展的舞臺上，這種政府干預為主的思想在經(jīng)濟發(fā)展中已根深蒂固，監(jiān)管者法律意識淡薄，最終導致政府不敢也不想過多放手于證券市場。因此在我國證券市場的監(jiān)管中，市場的自我調(diào)節(jié)作用被弱化。
3．證券監(jiān)管的經(jīng)濟手段存在的問題。對于證券監(jiān)管的經(jīng)濟手段，無論是我國的法律規(guī)定還是在實際的操作過程中均有體現(xiàn)，只不過這種經(jīng)濟的監(jiān)管手段過于偏重于懲罰措施的監(jiān)督管理作用而忽視了經(jīng)濟獎勵的監(jiān)督管理作用。我國證券監(jiān)管主要表現(xiàn)為懲罰經(jīng)濟制裁，而對于三年保持較好的穩(wěn)定發(fā)展成績的上市公司，卻忽視了用經(jīng)濟獎勵手段鼓勵其守法守規(guī)行為。
二、完善我國證券市場監(jiān)管法律制度
(一)監(jiān)管者的法律完善
1．證監(jiān)會地位的法律完善。我國《證券法》首先應重塑中國證監(jiān)會的權威形象，用法律規(guī)定增強其獨立性，明確界定中國證監(jiān)會獨立的監(jiān)督管理權。政府應將維護證券市場發(fā)展的任務從證監(jiān)會的工作目標中剝離出去，將證監(jiān)會獨立出來，作為一個獨立的行政執(zhí)法委員會。同時我國《證券法》應明確界定證監(jiān)會在現(xiàn)行法律框架內(nèi)實施監(jiān)管權力的獨立范圍，并對地方政府對證監(jiān)會的不合理的干預行為在法律上做出相應規(guī)制。這樣，一方面利于樹立中國證監(jiān)會的法律權威，增強其監(jiān)管的獨立性，另一方面也利于監(jiān)管主體之間合理分工和協(xié)調(diào)，提高監(jiān)管效率。
2．證券業(yè)自律組織監(jiān)管權的法律完善?！蹲C券法》對證券業(yè)自律組織的簡簡單單的幾條規(guī)定并未確立其在證券市場監(jiān)管中的輔助地位，我國應學習英美等發(fā)達國家的監(jiān)管體制，對證券業(yè)自律組織重視起來。應制定一部與《證券法》相配套的《證券業(yè)自律組織法》，其中明確界定證券業(yè)自律組織在證券市場中的監(jiān)管權范圍，確定其輔助監(jiān)管的地位以及獨立的監(jiān)管權力；在法律上規(guī)定政府和證監(jiān)會對證券業(yè)自律組織的有限干預，并嚴格規(guī)定干預的程序；在法律上完善證券業(yè)自律組織的各項人事任免、自律規(guī)則等，使其擺脫政府對其監(jiān)管權的干預，提高證券業(yè)自律組織的管理水平，真正走上規(guī)范化發(fā)展的道路，以利于我國證券業(yè)市場自我調(diào)節(jié)作用的發(fā)揮以及與國際證券市場的接軌。
3．監(jiān)管者自我監(jiān)管的法律完善。對證券市場中的監(jiān)管者必須加強監(jiān)督約束：我國相關法律要嚴格規(guī)定監(jiān)管的程序，使其法制化，要求監(jiān)管者依法行政；通過法律法規(guī)，我們可以從正面角度利用監(jiān)管者經(jīng)濟人的一面，一方面改變我國證監(jiān)會及其分支機構從事證券監(jiān)管的管理者的終身雇傭制，建立監(jiān)管機構同管理者的勞動用工解聘制度，采取懲罰和激勵機制，另一方面落實量化定額的激勵相容的考核制度；在法律上明確建立公開聽證制度的相關內(nèi)容，使相關利益主體參與其中，對監(jiān)管者形成約束，增加監(jiān)管的透明度；還可以通過法律開辟非政府的證券監(jiān)管機構對監(jiān)管者業(yè)績的評價機制，來作為監(jiān)管機構人事考核的重要依據(jù)。
(二)被監(jiān)管者的法律完善
1．上市公司治理的法律完善。面對我國上市公司的股權結構、治理機制出現(xiàn)的問題，我們應當以完善上市公司的權力制衡為中心的法人治理結構為目標。一方面在產(chǎn)權明晰的基礎上減少國有股的股份數(shù)額，改變國有股“一股獨大”的不合理的股權結構；另一方面制定和完善能夠使獨立董事發(fā)揮作用的法律環(huán)境，并在其內(nèi)部建立一種控制權、指揮權與監(jiān)督權的合理制衡的機制，把充分發(fā)揮董事會在公司治理結構中的積極作用作為改革和完善我國公司治理結構的突破口和主攻方向。
2．中介機構治理的法律完善。我國證券市場中的中介機構同上市公司一樣，在面對我國的經(jīng)濟發(fā)展的歷史和國情時也有股權結構、治理機制的問題。除此之外，在其日常管理、規(guī)章制度、行為規(guī)范、經(jīng)濟信用等方面也存在很多缺陷。我們應當以優(yōu)化中介機構的股權結構、完善中介機構的法人治理結構為根本目標，一方面在法津上提高違法者成本，加大對違法違規(guī)的中介機構及相關人員的處罰力度：不僅要追究法人責任，還要追究直接責任人、相關責任人的經(jīng)濟乃至刑事的責任。另一方面在法律上加大對中介機構的信用的管理規(guī)定，使中介機構建立起嚴格的信用擔保制度。
3．有關投資者投資的法律完善。我國相關法律應確立培育理性投資者的制度：首先在法律上確立問責機制，將培育理性投資的工作納入日常管理中，投資者投資出問題，誰應對此負責，法律應有明確答案。其次，實施長期的風險教育戰(zhàn)略，向投資者進行“股市有風險，投資需謹慎”的思想灌輸。另外，還要建立股價波動與經(jīng)濟波動的分析體系，引導投資者理性預期。投資者對未來經(jīng)濟的預期是決定股價波動的重要因素，投資者應以過去的經(jīng)濟信念為條件對未來經(jīng)濟作出預期，從而確定自己的投資策略。
(三)監(jiān)管手段的法律完善
1．證券監(jiān)管法律法規(guī)體系的完善。我國證券監(jiān)管的法律法規(guī)體系雖然已經(jīng)日漸完善，形成了以《證券法》和《公司法》為中心的包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、自律規(guī)則四個層次的法律法規(guī)體系，但我國證券監(jiān)管法律法規(guī)體系無論從總體上還是細節(jié)部分都存在諸多漏洞和不足。面對21世紀的法治世界，證券監(jiān)管法律法規(guī)在對證券監(jiān)管中的作用不言而語，我們?nèi)孕杓訌妼ψC券監(jiān)管法律法規(guī)體系的重視與完善。要加快出臺《證券法》的實施細則，以便細化法律條款，增強法律的可操作性，并填補一些《證券法》無法監(jiān)管的空白；制定與《證券法》相配套的監(jiān)管證券的上市、發(fā)行、交易等環(huán)節(jié)的相關法律法規(guī)，如《證券交易法》、《證券信托法》、《證券信譽評價法》等等；進一步完善法律責任制度，使其在我國證券市場中發(fā)揮基礎作用，彌補投資者所遭受的損害，保護投資者利益。
2．證券監(jiān)管行政手段的法律完善。政府對證券市場的過度干預，與市場經(jīng)濟發(fā)展的基本原理是相違背的，不利于證券市場的健康、快速發(fā)展。因此要完善我國證券市場的監(jiān)管手段，正確處理好證券監(jiān)管同市場機制的關系，深化市場經(jīng)濟的觀念，減少政府對市場的干涉。盡量以市場化的監(jiān)管方式和經(jīng)濟、法律手段代替過去的政府指令和政策干預，在法律上明確界定行政干預的范圍和程序等內(nèi)容，使政府嚴格依法監(jiān)管，并從法律上體現(xiàn)證券監(jiān)管從“官本位”向“市場本位”轉(zhuǎn)化的思想。:
3．證券監(jiān)管其他手段的法律完善。證券監(jiān)管除了法律手段和行政手段外，還有經(jīng)濟手段、輿論手段等等。對于經(jīng)濟手段前面也有所提及，證券監(jiān)管中的每個主體都是經(jīng)濟人，我們利用其正面的作用，可以發(fā)揮經(jīng)濟手段不可替代的潛能，如對于監(jiān)管機構的管理者建立違法違規(guī)的懲罰機制和監(jiān)管效率的考核獎勵機制等，促進監(jiān)管者依法監(jiān)管，提高監(jiān)管效率。在法律上對新聞媒體進行授權，除了原則性規(guī)定外，更應注重一些實施細則，從而便于輿論監(jiān)督的操作和法律保護，使輿論監(jiān)督制度化、規(guī)法化、程序化，保障其充分發(fā)揮作用。
一、特別提示：本行公司治理方面存在的有待改進的問題
1、進一步完善董、監(jiān)事會決策機制;
2、進一步加大基層機構的內(nèi)控執(zhí)行力;
3、制定、完善獨立董事和外部監(jiān)事津貼制度。
二、公司治理概況
本行在股份制公司設立時，就著重考慮如何依據(jù)境內(nèi)外相關法律、法規(guī)構建公司治理結構并規(guī)范其運作。為此，本行設立、完善了股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層的組織架構，制定了符合現(xiàn)代金融企業(yè)制度要求的銀行章程，明確了股東大會、董事會、監(jiān)事會與高級管理層以及董事、監(jiān)事、高級管理人員的職責權限，以實現(xiàn)權、責、利的有機結合，建立科學、高效的決策、執(zhí)行和監(jiān)督機制，從而確保各方獨立運作、有效制衡。
(一)構建現(xiàn)代公司治理的組織架構。
本行根據(jù)《公司法》、《股份制商業(yè)銀行公司治理指引》等相關法律、法規(guī)、部門規(guī)章的規(guī)定，設立了股東大會、董事會、監(jiān)事會，選舉了獨立董事、職工監(jiān)事和外部監(jiān)事，聘請了具有豐富的商業(yè)銀行工作經(jīng)驗和卓越過往業(yè)績的人士擔任本行的董事長、行長，選聘了副行長、風險負責人、行長助理、財務負責人、董事會秘書等高級管理人員，建立了以股東大會為最高決策機構，董事會為主要決策機構，監(jiān)事會為監(jiān)督機構，高管層為執(zhí)行機構的有效治理機制，建立了獨立董事和外部監(jiān)事制度，引入了5名獨立董事、2名外部監(jiān)事和3名職工代表監(jiān)事。本行董事會下設戰(zhàn)略發(fā)展委員會、審計與關聯(lián)交易控制委員會、風險管理委員會、提名與薪酬委員會，各專門委員會的負責人均由董事?lián)危渲?，審計與關聯(lián)交易控制委員會、提名與薪酬委員會均由獨立董事任主席。
1、股東大會
股東大會是本行的權力機構，股東通過股東大會合法行使權利，遵守法律法規(guī)和公司章程的規(guī)定，不得干預董事會和高級管理層履行職責。本行的股東大會制定了明確的股東大會議事規(guī)則，詳細規(guī)定了股東大會的召開和表決程序，包括通知、登記、提案的審議、投票、計票、表決結果的宣布、會議決議的形成、會議記錄及其簽署、公告，以及股東大會對董事會的授權原則等內(nèi)容。該議事規(guī)則作為本行章程的附件，經(jīng)本行2007年第一次臨時股東大會通過和中國銀監(jiān)會核準后，已得以貫徹執(zhí)行。
此外，本行建立了和股東溝通的有效渠道，以確保所有股東對法律、行政法規(guī)和公司章程規(guī)定的公司重大事項平等地享有知情權和參與權，確保股東大會的工作效率和科學決策，從而使投資者獲得較高回報。
2、董事會
董事會是本行的決策機構，由股東大會授權直接經(jīng)營管理公司。如何確保董事會充分發(fā)揮其作用和履行其職責是公司治理的重要問題。董事會成員15人，其中獨立董事5名，執(zhí)行董事2名，其中大部分董事是均具有豐富的金融業(yè)從業(yè)經(jīng)驗和卓越的過往業(yè)績，而且，還有戰(zhàn)投BBVA派出的董事。本行每位董事都知悉其職責，并付出了足夠的時間和精力來處理本行的事務。多元化的董事結構，高素質(zhì)的董事隊伍，有利于董事會對重大經(jīng)營事項的正確決策，有利于本行的業(yè)務發(fā)展和業(yè)績提升。
目前，本行已初步建立了董事會組織架構和決策程序，董事會下設戰(zhàn)略發(fā)展委員會、審計與關聯(lián)交易控制委員會、風險管理委員會、提名與薪酬委員會四個專業(yè)委員會，專業(yè)委員會于2007年3月份開始進入正式運作階段。四個專門委員會中，審計與關聯(lián)交易控制委員會、提名與薪酬委員會的成員大部分是獨立董事，主席由獨立董事?lián)巍?/p>
3、監(jiān)事會
監(jiān)事會是本行的監(jiān)督機構。本行監(jiān)事會成員現(xiàn)有8名，其中外部監(jiān)事2 名、股東監(jiān)事3名、職工監(jiān)事3 名。監(jiān)事會制定了監(jiān)事會議事規(guī)則，明確監(jiān)事會的議事方式和表決程序，以確保監(jiān)事會的有效監(jiān)督。本行章程規(guī)定監(jiān)事會依法享有法律法規(guī)賦予的知情權、建議權和報告權，為保障監(jiān)事合法權益的實施，本行及時向監(jiān)事會提供有關的信息和資料，以便監(jiān)事會對本行財務狀況、風險控制和經(jīng)營管理等情況進行有效的監(jiān)督、檢查和評價。
4、風險管理制度
審慎的風險管理是良好的公司治理的基本要素之一。本行致力于建立獨立、全面、垂直、專業(yè)的風險管理體系，培育追求濾掉風險的效益的風險管理文化，實施優(yōu)質(zhì)行業(yè)、優(yōu)質(zhì)企業(yè)、主流市場、主流客戶的風險管理戰(zhàn)略，主動管理各層面、各業(yè)務的信用風險、流動性風險、市場風險和操作風險等各類風險。
5、內(nèi)部控制制度
較好的內(nèi)部控制是良好的公司治理的基本要素之一。為促進本行各項業(yè)務的持續(xù)健康發(fā)展，切實防范和化解金融風險，提高本行的核心競爭力，確保銀行資本保值增值，本行一直本著內(nèi)控優(yōu)先原則持續(xù)不斷地完善與改進內(nèi)部控制。本行以《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引》為指導，遵循全面、審慎、有效、獨立的內(nèi)部控制原則，進一步優(yōu)化內(nèi)部控制環(huán)境，改進內(nèi)部控制措施：加大內(nèi)控執(zhí)行的監(jiān)督檢查力度，有力地促進了我行各項業(yè)務的健康、平穩(wěn)、安全運行。
6、關聯(lián)交易
不規(guī)范的關聯(lián)交易或關聯(lián)交易陷阱是妨礙公司治理的痼疾。因此，應規(guī)范關聯(lián)交易管理，有效控制關聯(lián)交易風險。本行實行關聯(lián)交易回避制度，在章程中明確規(guī)定：股東大會審議有關關聯(lián)交易事項時，該事項的關聯(lián)股東不得參與投票表決，其代表的有表決權的股份數(shù)不得計入有效表決總數(shù)，同時，按照公開、公正、公平的原則及相關監(jiān)管要求，對關聯(lián)貸款進行嚴格管理，并確保其滿足關聯(lián)貸款不得超過監(jiān)管資本15%的規(guī)定。本行在上市之時，就根據(jù)需要按照有關規(guī)定處置了正常類關聯(lián)貸款，目前，未向原有關聯(lián)方客戶新增授信，亦未發(fā)展新的關聯(lián)方客戶
7、信息披露管理
本行A+H同步上市后，為規(guī)范信息披露行為，保護本行、股東、債權人及其他利益相關者的合法權益，根據(jù)內(nèi)地和香港兩地相關法律、法規(guī)及監(jiān)管機關的要求，本行結合自身的實際情況，制定了《中信銀行股份有限公司信息披露管理制度》，明確了有效的內(nèi)部信息報告、審核及披露流程。
8、激勵約束機制
本行明確了信息披露事務管理的第一責任人是本行董事長，本行總行各部門以及各分行的負責人是本部門及本分行信息報告第一責任人。本行指定董事會秘書為本行信息披露的指定負責人，負責準備和遞交有關監(jiān)管部門所要求的信息披露文件，組織完成監(jiān)管機構布置的信息披露任務，在董事會領導下負責協(xié)調(diào)實施信息披露事務管理制度，組織和管理信息披露事務管理部門具體承擔本行信息披露工作。
本行上市之初，就非常注重與投資者的溝通與交流，開通了投資者電話專線，在公司網(wǎng)站設置了投資者關系欄目，認真接受各種咨詢，并開始著手建立相關規(guī)章制度，起草了《中信銀行股份有限公司投資者關系管理制度》。上市以來短短的兩個月內(nèi)，本行領導、董秘、董事會辦公室工作人員已組織、接待了大大小小幾十次境內(nèi)外投資機構、分析師和投資者的來訪調(diào)研，通過電話、電子郵件等形式及時解答問題，建立了和境內(nèi)外投資機構的良性互動，提高了公司的透明度，得到了資本市場的好評。
(二)規(guī)范運作的保證
1、公司章程
公司章程是本行股東大會、董事會、監(jiān)事會以及董事會各專門委員會、各級管理人員規(guī)范運做的行為準則和依據(jù)。本行的公司章程是根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》、《國務院關于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》、《到境外上市公司章程必備條款》、《上市公司章程指引》及其他有關法律、行政法規(guī)和規(guī)章而制定的，已經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會核準，并已通過中國證監(jiān)會和香港聯(lián)交所的審核。
(2)三會議事規(guī)則
根據(jù)監(jiān)管機關的要求，制定了詳細的《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》和《監(jiān)事會議事規(guī)則》。
(3)董事會、監(jiān)事會各專門委員會議事規(guī)則。
(4)制定并完善了《行長工作細則》，完善高級管理層的工作細則和規(guī)程，明確組織機構之間的職責邊界，建立明晰的匯報路線和信息溝通機制。
(5)起草了《信息披露管理制度》、《投資者關系管理制度》等公司治理配套文件。
在實際運作中，上述文件及其他相關指導性文件，共同為規(guī)范運作提供了制度保證。
三、公司治理中存在的問題
中信銀行股份有限公司成立于2006年12月31日，在短短的時間里，本行公司治理結構的基本框架和原則基本已確立，公司治理走上了規(guī)范化的發(fā)展軌道。但在實際運作中，正如《關于開展加強上市公司治理專項活動有關事項的通知》所深刻指出，要真正解決公司治理形似而神不至的問題，就須清醒地認識到自己的不足，積極學習那些較我行更早步入資本市場的同業(yè)的先進經(jīng)驗，取人所長，補己之短，積極探索、完善有效的公司治理。
(一)進一步完善董、監(jiān)事會決策機制。由于本行董、監(jiān)事會下設各專門委員會成立時間不長，其議事規(guī)則雖已經(jīng)各專門委員會審議、修訂，但尚待董事會審議通過。此外，董、監(jiān)事會各專門委員會的成員都是金融、財政方面的專家學者，應進一步發(fā)揮各專門委員會的專業(yè)特長，不斷完善董、監(jiān)事會決策機制。
(二)進一步加大基層機構的內(nèi)控執(zhí)行力。我行雖旗幟鮮明地提出了合規(guī)經(jīng)營理念，并大力倡導和宣傳，但個別基層機構在認識上仍不到位，在處理具體業(yè)務時容易忽視合規(guī)經(jīng)營的問題，一些發(fā)生在基層機構的低層次操作風險問題還不時地困擾著我們。
因此，我們將進一步加強合規(guī)體系建設，積極培育全員合規(guī)、高層合規(guī)的文化氛圍，進一步加大對基層機構的檢查力度，加強其內(nèi)控執(zhí)行力。
(三)制定、完善獨立董事和外部監(jiān)事津貼制度。我行提名及薪酬委員會已草擬《獨立董事和外部監(jiān)事津貼制度》，以使董事認真、勤勉地履行職責。該制度已提交第一屆董事會第六次會議審議，擬于年內(nèi)實行。
四、整改措施和整改時間及責任人
序號 整改措施 整改時間 責任人
1 董事會審議通過議事規(guī)則，進一步完善董、
監(jiān)事會決策機制 xx年 xx月份 xx先生 xx女士
2 進一步加大基層機構的內(nèi)控執(zhí)行力 xx年年內(nèi) 合規(guī)審計部
3 實施獨立董事和外部監(jiān)事津貼制度 xx年 xx月份之前 人力資源部、
提名與薪酬委員會
五、有特色的公司治理做法
本行始終致力于構建完善的公司治理結構，并借鑒國內(nèi)外先進的公司治理經(jīng)驗，結合本行的實際情況，在公司治理的實際運作中，采取了一些行之有效的措施，不斷提升公司治理結構。
(一)內(nèi)部控制制度方面的特色
1、本行樹立了正確的經(jīng)營理念，優(yōu)化了內(nèi)控環(huán)境。
我行在對近年實踐進行總結的基礎上，提出了追求效益、質(zhì)量、規(guī)模的協(xié)調(diào)發(fā)展，追求過濾掉風險的利潤，追求穩(wěn)定增長的市值，努力走在中外銀行競爭的前列的經(jīng)營理念，嚴格按照國家各項法律、法規(guī)、條例的規(guī)定和銀監(jiān)會的監(jiān)管要求，以《商業(yè)銀行內(nèi)部控制指引》為指導，遵循商業(yè)銀行全面、審慎、有效、獨立的內(nèi)部控制原則，改進內(nèi)部控制措施，完善信息交流與反饋機制，有效發(fā)揮內(nèi)部控制的評價與持續(xù)改進機制，有力地促進了全行各項業(yè)務的健康、平穩(wěn)、安全運行。
2、本行建立了覆蓋全面業(yè)務和流程的內(nèi)部控制制度。
包括授信業(yè)務內(nèi)部控制、資金資本市場業(yè)務內(nèi)部控制、會計及柜臺業(yè)務內(nèi)部控制、計劃財務內(nèi)部控制、中間業(yè)務內(nèi)部控制、計算機信息系統(tǒng)內(nèi)部控制和反洗錢內(nèi)部控制等。
3、完善內(nèi)控管理機制，提高決策的科學性。
本行積極探索扁平化管理，建立健全集體決策機制，通過建立并執(zhí)行總、分行行長定期辦公會議制度，履行集體決策職能，提高經(jīng)營管理決策的科學性和透明度。健全了行長辦公會領導下的風險管理委員會、發(fā)展及資產(chǎn)負債管理委員會、內(nèi)部審計委員會和財務審查委員會制度，提高了決策的專業(yè)性。
4、強化風險管理措施，落實全面風險管理。
一方面進一步健全風險管理體系，在風險管理委員會下成立了信用風險、市場風險、操作風險三個專業(yè)委員會，建立了相應的工作制度，并開始履行職責。另一方面加強信貸政策管理，強化放款中心建設和貸后管理工作，并進一步加強市場風險管理，不斷提升風險管理技術手段，完善貸款管理信息系統(tǒng)、資產(chǎn)負債系統(tǒng)、財務管理系統(tǒng)。
〔關鍵詞〕 義工組織； 內(nèi)部治理結構； 志愿服務立法。
義工在臺灣地區(qū)又稱為“志工”，義工組織是指介于政府與企業(yè)之間不以營利為目的、主要開展各種公益性或互益性志愿服務活動，有獨立法人地位的社會組織。義工組織在臺灣的發(fā)展由來已久，它已經(jīng)成為獨立于政府、企業(yè)而從事志愿服務、公益慈善事業(yè)的重要獨立法人自治組織。
一、臺灣義工組織的法律地位。
義工組織作為民間力量參與社會服務是公民社會崛起的重要標志。公民社會是國家和家庭之間的一個中介性的社團領域，這一領域是由同國家相分離的組織所占據(jù)，這些組織在同國家的關系上享有自主權并由社會成員自愿結合而形成以保護或增進他們的利益或價值。這一中介性的社團領域就是我們所稱的非營利組織。非營利組織是指介于政府與企業(yè)之間不以營利為目的、主要開展各種公益性或互益性社會服務活動的社會組織。我們可以將非營利組織理解為： 以服務大眾為宗旨，不以營利為目的，具有志愿性和自治性的正式組織。
王澤鑒對臺灣的法人制度做過完整的邏輯劃分，依成立的基礎不同可以分為以社員為基礎的社團法人和以捐助財產(chǎn)為基礎的財團法人。無論是社團法人還是財團法人都必須依法取得臺灣相關主管機關的立案許可，再向所在地方法院辦理法人登記，以取得法人資格在臺灣“二元結構”的法人制度框架下，義工組織的法律地位表現(xiàn)為： 在社團類的非營利組織內(nèi)，義工組織應該屬于非營利類社團法人中的公益性的社團法人類； 而在財團法人中，義工組織屬于一般性質(zhì)的財團法人。由此可見，臺灣義工組織的實質(zhì)都是法人，都具有資金獨立、有獨立對外代表權、對外自享利益、自擔風險的特征。由于可以從組織屬性的角度將臺灣義工組織劃分為社團法人和財團法人兩大類，而這一明顯的“二元結構”的性質(zhì)正是臺灣義工組織區(qū)別于其他國家或地區(qū)義工組織的一大特色。
二、臺灣義工組織發(fā)展的法律思考。
要深入研究臺灣義工組織，就必須從其內(nèi)部和外部兩方面入手，特別考察其設立準則，內(nèi)部治理結構、政府的幕后監(jiān)管等制度。
（ 一） 完善的義工組織設立法律準則。
臺灣義工組織的設立有一系列的條件，社團類義工組織的成立基礎是社員，財團類義工組織的成立基礎是財產(chǎn)，無社員。由于財團類義工組織一般是以基金會的形式存在，而基金會一般是由自然人或法人依捐助或依遺囑而設立，捐助人或立遺囑人一般在捐助章程或遺囑中規(guī)定了基金會的運作模式和規(guī)章條例，故相比較社團類義工組織，財團類義工組織的設立有更大的自主性，相關法律法規(guī)對其規(guī)定也較少。根據(jù)臺灣關于財團法人設立的規(guī)定，臺灣地區(qū)設立財團類義工組織，必須完成三個步驟，即捐助行為或遺囑、主管機關的許可和登記。
相比較財團類義工組織，關于社團類義工組織的相關立法規(guī)定則更為全面。臺灣地區(qū)《民法典》第四十九條、四十八條是關于社團設立登記事項之規(guī)定； 臺灣地區(qū)“人民團體法”第三條、第七條、第十一條是關于社會團體設立的規(guī)定。關于社團類義工組織的設立除了以上兩部基本法律之外，還可以參考臺灣青輔會所制訂的《非營利組織發(fā)展法（ 草案） 》。從該草案規(guī)定的內(nèi)容來看，其類似于臺灣非營利組織的“母法”，從組織的設立登記、內(nèi)部職能部門的設立等各個方面進行了詳細的規(guī)定。
（ 二） “公司制”的內(nèi)部治理結構。
“公司治理結構”一詞在 20 世紀 80 年代的經(jīng)濟學文獻中開始正式出現(xiàn)，主要用于描述公司內(nèi)部的一種組織框架。公司治理所要解決的核心問題，即問題，它源于經(jīng)理人員與投資者之間潛在的利益不一致。我們發(fā)現(xiàn)，公司治理結構有廣義和狹義兩種。廣義上，公司治理結構明確了董事、經(jīng)理、股東和其他利益相關者之間的權利和責任的分配，規(guī)定了公司決策的規(guī)則和程序，并提供了制定公司目標的組織結構，以及達到這些目標和監(jiān)督績效的手段。而狹義上的公司治理結構僅僅是指“股東即所有者（ 本人） 確保經(jīng)理（ 人） 的行為能夠為本人帶來與其投資風險相稱的投資回報的一系列措施或機制，即公司所有者和經(jīng)營者之間的利益均衡。［1］把股東、董事會和高層經(jīng)理人員三者的利益用一種機制來平衡，即公司治理機制。
與公司治理問題的研究相同，研究臺灣地區(qū)義工組織內(nèi)部關系的重點也是其內(nèi)部治理結構，通過研究可知，相對于財團類基金會形式的義工組織，社團類義工組織的內(nèi)部治理機制更為完善，更接近于公司式的內(nèi)部治理，一般來說社團法類義工組織包括會員大會、理事會、監(jiān)事會和執(zhí)行官。會員大會作為義工組織的最高權力機構，主要行使任免理事、監(jiān)事的職權，理事會作為最高決策機構，負責義工募集、組織義工重大活動、籌集善款等事項，臺灣義工組織的理事會一般由 15 人組成。監(jiān)事會負責對理事會和執(zhí)行官的活動進行監(jiān)督，尤其是對善款的籌集、運用、理事、執(zhí)行官的瀆職行為進行監(jiān)督。臺灣義工組織的監(jiān)事會一般由 5 人組成，因此臺灣義工組織理、監(jiān)事會的組成一般有 20 人左右，但規(guī)模較小的組織人數(shù)可能相對減少。執(zhí)行官類似于公司的經(jīng)理，負責組織日常的管理工作，總體協(xié)調(diào)組織各地區(qū)、各部門的資金、義工的調(diào)度，當發(fā)生公共突發(fā)事件時往往起到組織”代言人“的作用。相對于社團類的義工組織，財團類義工組織沒有會員大會，其一般按照捐助遺囑或捐助章程的要求，選任相應的理事、監(jiān)事，但兩類義工組織的運行規(guī)則都是大體相同的。除了受到監(jiān)事會的監(jiān)督，義工組織的運作還要受到外部利益相關者的監(jiān)督，如政府部門、組織的捐贈人、義工服務活動的受眾群體和一般的社會公眾。
（ 三） 政府培育與服務的監(jiān)管理念。
從理論上講，政府和義工組織要想更好地承擔起提供公共物品和準公共物品的職責，就必須實現(xiàn)合理的分工，相互之間形成一種重要的互補關系和良性的伙伴關系。臺灣地區(qū)義工組織的發(fā)展歷程表明，政府在與義工組織的互動中實現(xiàn)了從控制型管理向培育服務型管理的轉(zhuǎn)變。在這其中，臺灣地區(qū)當局主要做了以下幾方面： （ 1） 較好的處理了政府與義工組織之間的關系。臺灣當局與義工組織之間維持著雙贏的合作伙伴關系，即政府希望借助義工組織解決”政府失靈“問題，為其開展志愿服務活動提供比較寬松的發(fā)展環(huán)境；而義工組織則借助政府來發(fā)展壯大自己，兩者各取所需，關系比較融洽。（ 2） 理順義工組織管理體制，實行頗有特色的”雙軌制“。即義工組織首先由業(yè)務主管機關核定設立許可，再由法院負責法人登記，以取得法人地位。臺灣”雙軌制“特色在于： 首先，一般不會存在找不到業(yè)務主管單位這種狀況，因為這些審批部門還是相對固定的政府機構，它們有明確的規(guī)章，有義務接受申請并在一定時間內(nèi)予以明確答復； 其次，臺灣義工組織最終由法院統(tǒng)一負責法人登記，可直接納入法律體系，分別承擔不同的法人責任，這較有利于民間組織的規(guī)范化。（ 3） 日常管理和監(jiān)督比較到位。臺灣地區(qū)民法規(guī)定主管機關對法人的業(yè)務有檢查權，對義工組織的檢查項目具體詳細。
三、臺灣義工組織發(fā)展對大陸的啟示。
（ 一） 公司式內(nèi)部治理結構的引入。
臺灣地區(qū)義工組織的”公司式“內(nèi)部治理結構具有制度優(yōu)勢。首先，不論社團類還是財團類義工組織，都有組織的存在目標，即從事公益慈善事業(yè)，籌集善款，義務幫助社會弱勢群體。在這一宗旨的指導下建立相應的組織內(nèi)部機構，不斷完善組織的內(nèi)部治理結構。其次，臺灣的義工組織采納”三會“的形式，即在其章程和組織設置中設立了會員大會、理事會、監(jiān)事會的”三會“架構強化了組織運作功能。會員大會一般由固定參與該組織志愿服務活動的志工組成，理事會是經(jīng)由廣大志工們選舉出來的具有一定威信，或在組織的志愿服務活動中表現(xiàn)突出，有一定領導能力的人員組成。監(jiān)事會成員一般由與該組織無相關利害關系的第三方社會人士組成，負責組織財務、任職人員行為的監(jiān)督，除了監(jiān)事會外，義工組織還受捐助人、政府、受服務者和廣大社會公眾的監(jiān)督。執(zhí)行官負責組織日常的活動、對外代表等任務，執(zhí)行官可以是理事會中有較高威望的慈善人士，也可以由理事會出資聘請相關專業(yè)從事社會工作的人士擔任。財團類義工組織由于是以財產(chǎn)形式設立起來的，因此不存在會員大會，但按照遺囑或捐募要求也同樣設立理事會和監(jiān)事會、執(zhí)行官等職務，其內(nèi)部治理和日常運作與社團法人類的基金會并無太大差異。
大陸民間義工組織的內(nèi)部治理結構是以民政部 1998 年制定并頒布的《社會團體章程示范文本》（ 以下簡稱《示范文本》） 為主要依據(jù)的。《示范文本》性質(zhì)上雖然是示范性文件，但效力相當于部門規(guī)章，起參考、指導作用。對于組織的權力機構、決策機構、執(zhí)行機構，《示范文本》分別規(guī)定為會員大會、理事會、秘書處，而對于監(jiān)督機構，沒有做出規(guī)定。未來大陸的義工組織要進一步完善組織自身的治理結構，可以借鑒臺灣地區(qū)義工組織成功經(jīng)驗，廣泛采用”三會“運作模式，提高組織運行的效率，降低組織運行的成本，未來立法機關在制定《志愿服務法》或《志愿者組織法》時也要在法條中直接規(guī)定義工組織的治理模式，以法律的形式確認這一內(nèi)部治理結構，使得義工組織的機構架設有法可依、科學合理。
（ 二） 政府與義工組織關系的良性互動。
正確處理好了同政府的關系，是臺灣地區(qū)義工組織取得成功的重要外部因素。政府減少干預，只是通過資金支持、稅收等間接手段對其進行調(diào)節(jié)，政府達到了借助義工組織進行社會管理的目的，而義工組織借助政府的支持不斷發(fā)展壯大。大陸義工組織受政府行政管制的束縛較為嚴格，開展志愿服務活動僅僅是為了完成一些行政性的任務，導致民眾和廣大志工志愿服務的熱情下降甚至對官方義工組織的活動產(chǎn)生質(zhì)疑。具體表現(xiàn)在： （ 1） 義工組織服務和管理中的行政化傾向比較嚴重。政府參與社區(qū)服務使義工組織難以發(fā)揮其應有的自主性與靈活性，而被動服從于政府組織或者攤派的各種活動中。（ 2） 缺乏統(tǒng)一的義工組織統(tǒng)籌管理機構和相應的法律法規(guī)，缺少必要的地方財政對義工活動專項資金的投入。（ 3） 義工組織參與社區(qū)服務的激勵機制和配合協(xié)調(diào)機制不夠完善。由于制度不健全和經(jīng)費等各方面的限制，導致有些社區(qū)變相回絕義工組織開展的社區(qū)服務； 而另一些時候，社區(qū)急需義工組織幫助卻難以與他們?nèi)〉寐?lián)系。因此，建立良好的政府與義工組織的協(xié)調(diào)配合機制是十分必要的。（ 4） 政府對義工工作的內(nèi)容與形式認識上存在誤區(qū)。政府熱衷于對政治色彩重的大型活動的支持，義工工作的興奮點集中于以社會服務為目的的活動上，而對以人為服務對象的活動則被忽視。［2］為了改變這種矛盾的境況，就必須對大量的義工組織去行政化，鼓勵和支持民間義工自治組織的發(fā)展，政府要在政策和資金上對其予以必要的支持，形成政府扶植民間義工組織，民間義工組織的發(fā)展幫助政府解決社會治理和公益服務的雙贏局面。
（ 三） 完善對義工組織和志愿服務活動的立法。
我國臺灣地區(qū)是全球第二個頒布《志愿服務法》（ 2001年 1 月 20 日頒布） 的地區(qū)。除了《志愿服務法》這一母法之外，臺灣地區(qū)還規(guī)定了如《志愿服務獎勵辦法》等一系列的規(guī)定。除此之外，志愿服務運用單位及其主管部門等也相繼制定了一系列的規(guī)定，如社會福利類的《內(nèi)政業(yè)務志愿服務獎勵辦法》，教育服務類的《教育業(yè)務志愿服務獎勵辦法》等等。另外，有關義工組織的法律規(guī)定還散見在臺灣地區(qū)《民法典》、《稅法》等相關法律法規(guī)內(nèi)?；拘纬闪嘶痉?、行政法規(guī)、政府部門規(guī)章的完善的立法體系，使民間義工組織的設立有法可依，組織的運作法制化。
相比于臺灣地區(qū)義工組織立法，大陸關于義工組織的法律規(guī)定則較為概略，立法并不完善。可供參考的僅有《社會團體登記管理條例》，以及各地方政府出臺的相關志愿服務條例。大陸的《志愿服務法》正在起草過程中，建議立法者在起草時充分考慮大陸義工組織發(fā)展的實際，借鑒臺灣地區(qū)的先進立法經(jīng)驗，鼓勵民間義工組織的發(fā)展，并在設立、組織活動的開展和稅收方面放寬條件且給予優(yōu)惠。
參考文獻：
（一）相關法律規(guī)定未構成一個完善的財務監(jiān)督框架
我國的財務監(jiān)督法律體系十分復雜，其中，以《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國會計法》（以下簡稱《會計法》）、《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）、《中華人民共和國稅法》（以下簡稱《稅法》）、《中華人民共和國審計法》（以下簡稱《審計法》）為其主要構成元素。雖然立法機關或行政機關制定了相關的財務監(jiān)督法律法規(guī)，但是還未構成一個完善的財務監(jiān)督框架，就其內(nèi)容相對來說，太過原則性和指導性。例如：《公司法》雖然詳細闡述了公司財務、會計原則、公司內(nèi)部財務監(jiān)督等問題，但其中關于財務監(jiān)督制度的規(guī)定并不多?！稌嫹ā芬?guī)定：統(tǒng)一的會計制度是一個國家財務安全的保障，國務院財政部是編寫會計制度的主要單位。在會計監(jiān)督中雖然詳細作出了財務監(jiān)督的規(guī)定，但是這些規(guī)定也過于原則性?！蹲C券法》盡管對上市公司財務信息的透明化和財務信息的定期披露作出了規(guī)定，但是還有完善的空間?！抖惙ā贰秾徲嫹ā贰吨腥A人民共和國稅法銀行業(yè)監(jiān)督管理法》（以下簡稱《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》）、《中華人民共和國保險法》（以下簡稱《保險法》）等，為特定客體服務的法律規(guī)范，對企業(yè)納稅人、國有企業(yè)、商業(yè)銀行、保險公司等作出了有關財務監(jiān)督方面的規(guī)定，但是其內(nèi)容相對較少，也有待加強和完善。
（二）政府職能部門的監(jiān)督相對過多，力度不足
目前，我國政府直接的財務監(jiān)督權，均在《會計法》《證券法》《稅法》《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《保險法》等法律規(guī)范中作出了規(guī)定，而且審計、稅務、財政等部門都具有對企業(yè)進行財務監(jiān)督的權力。例如：《會計法》規(guī)定：有關具有財務監(jiān)督權力的部門，在對相關企業(yè)進行了會計資料的財務檢查之后，檢查報告必須及時出具，并且對已經(jīng)作出的檢查結論，如果其他部門進行監(jiān)督檢查時能夠用到的，不需要再進行檢查。
（三）社會監(jiān)督制度不完善，監(jiān)督能力較弱
1.我國注冊會計師行業(yè)的發(fā)展與問題
我國注冊會計師行業(yè)是1994年之后獨立發(fā)展起來的。1999年底，會計師事務所的脫鉤改制正式完成，但是會計師行業(yè)的發(fā)展并未沿著市場化的方向規(guī)范發(fā)展，并且會計師事務所未真正成為獨立的市場主體，仍然與當?shù)卣兄Ыz萬縷的聯(lián)系，本質(zhì)上并不獨立。這樣就失去了會計師事務所安身立命的根本，導致審計師市場無法形成。在英、美等市場經(jīng)濟發(fā)達的國家，注冊會計師對企業(yè)進行財務監(jiān)督，己成為企業(yè)外部財務監(jiān)督的主要形式，且其行業(yè)監(jiān)管體系等均較完備。
2.我國社會監(jiān)督行業(yè)規(guī)范不合理，法律法規(guī)不健全
由于我國的市場經(jīng)濟還處于快速發(fā)展階段，還不夠成熟，社會監(jiān)督也處于起步發(fā)展階段，行業(yè)規(guī)范并不合理，相關法律法規(guī)也未特別設計。所以，很容易引發(fā)社會監(jiān)督者為了自身利益，而喪失職業(yè)道德的情況。我國注冊會計師監(jiān)督制度的歷史短、行業(yè)規(guī)模較小、執(zhí)業(yè)人員偏少、體系不完善。另外，企業(yè)年報審計業(yè)務有限，年報的業(yè)務量不能滿足會計師事務所的需要，造成會計服務市場業(yè)務競爭激烈。這種現(xiàn)象導致許多會計師事務所為了追求盈利而不擇手段。
（四）股東財務目標不同，內(nèi)部財務監(jiān)控部分失效
大部分出資人或股東投資的目的在于實現(xiàn)自己財富的最大化。對上市公司而言，股東投資的目的，則是股價的最大化。股價的高低，對出資人來說與公司的價值成正比。然而，現(xiàn)實并非如此。因為我國市場經(jīng)濟體制的特殊化，中小股東與大股東的目標并不一致。對中小股東來說，市場價格決定其財富的大小，股價越高，財富就越高。相對于中小股東，大股東的財富取，決于公司凈資產(chǎn)的高低，凈資產(chǎn)越高，其財富值越大。然而，事實上往往大股東對上市公司具有較大的支配權，所以上市公司的內(nèi)部財務監(jiān)督體系，較側重于保護非中小股東，使得中小股東的合法權益可能會受到損害。
（五）控股股東對董事存在委托風險，監(jiān)事會職能失效
1.監(jiān)事會缺少基礎的監(jiān)督條件
從表面上看，我國上市公司的監(jiān)事會起到了與董事會等其他利益者相互制約的作用。然而現(xiàn)實情況是，如果監(jiān)事會缺少基礎的監(jiān)督條件，那么其作用將受到質(zhì)疑。例如，董事會有提名監(jiān)事的權力，并且大多數(shù)監(jiān)事都是由董事會提名安排的。此外，管理層也有直接和間接提名職工代表監(jiān)事的權力。所以，在上市公司中，存在著監(jiān)管者被被監(jiān)管者控制的現(xiàn)象。從股東大會監(jiān)事選舉的情況看，董事會操控股東大會直接選舉自己提名的監(jiān)事，存在作弊現(xiàn)象。
2.監(jiān)事會成員不具備專業(yè)技能，且缺乏必要的知情權
《上市公司治理準則》要求，上市公司的監(jiān)事應當具有法律、會計等方面的專業(yè)知識，但是大多數(shù)監(jiān)事都屬于雇傭角色。這就導致許多監(jiān)事會成員不具備監(jiān)事專業(yè)技能，不能很好地履行其義務。另外，絕大多數(shù)上市公司的監(jiān)事缺乏對公司必要情況的知情權，導致監(jiān)事會成員無所事事的情況存在。
（六）獨立董事存在弊端，導致獨立董事監(jiān)控機制失效
1.大股東的“一票否決權”使獨立董事不能發(fā)揮其效用
大股東的“一票否決權”在我國許多上市公司中十分普遍，所以在獨立董事的立場與大股東的利益發(fā)生沖突時，獨立董事都無法與大股東所抗衡，這就導致獨立董事在很多時候不能發(fā)揮其效用。
2.獨立董事無所作為的原因
導致上市公司獨立董事無所作為的原因是，上市公司眾多獨立董事缺乏獨立的“人格”。獨立董事之所以獨立，是因為其有獨立的人格，否則難以發(fā)揮獨立董事的作用。我國相關法律法規(guī)規(guī)定，獨立董事候選人經(jīng)股東大會選舉決定，上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東有提名獨立董事的權利。絕大多數(shù)獨立董事是由持股1%以上的股東提名的，這個規(guī)定導致獨立董事的獨立性遭到破壞。此外，獨立董事職能缺乏清楚的定位，同時履行職責又缺乏規(guī)范的運行程序，沒有合理的評價和激勵機制，是獨立董事難以有所作為根本原因之一。
二、財務治理下改進上市公司財務監(jiān)督機制的措施
（一）轉(zhuǎn)變政府監(jiān)督職能
1.政府監(jiān)督應向社會監(jiān)督轉(zhuǎn)變
我國政府是上市公司外部監(jiān)督的核心。政府部門只有根據(jù)實際情況，制定相關的法律法規(guī)和管理制度，才能完善外部監(jiān)督體系，保障公司正常的經(jīng)營活動。對財務報告的監(jiān)督，政府部門應盡可能地輔助社會機構，不應過多地干預公司的正常財務治理活動，而應加強對公司外部監(jiān)管環(huán)境的治理。政府應通過制定新的法律法規(guī)，用外部壓力促使公司強化自律機制，尊重市場的客觀規(guī)律，而不應隨意干擾市場秩序。應給予公司相當?shù)目臻g，逐漸減少政府監(jiān)督對公司的干預。
2.司法應適度介入監(jiān)督領域
自律和司法，是法治國家對解決公司管理糾紛的兩個主要途徑。擁有很大權限的法院，可很容易介入公司管理糾紛中并協(xié)助解決。隨著我國市場化的逐漸推進并走向成熟，政府對市場過度干預的現(xiàn)象會越來越少，簡政放權是我國政府最應該做的。我國應學習發(fā)達國家適當加強司法介入監(jiān)督領域的權限，使得我國能夠進入多層次監(jiān)督的時代。例如，政府應合理地修改《公司法》《證券法》的相關內(nèi)容，增加證券民事賠償?shù)慕缦藓头秶?，明確和細化民事責任制度；通過立法和司法解釋，細化證券違法行為的民事責任，加強和細化對證券民事責任方面的規(guī)定，明確相關行為應當使用的司法程序。
（二）完善社會監(jiān)督的制度建設
政府監(jiān)督已不能完全適合我國市場經(jīng)濟快速發(fā)展的現(xiàn)狀，且政府監(jiān)督投入不足以滿足現(xiàn)實需求，受到了人力、物力的約束。所以，政府監(jiān)督和社會監(jiān)督相結合是順應潮流趨勢的。只有這樣，才能平衡我國社會監(jiān)督與政府之間的關系，更好地發(fā)揮市場經(jīng)濟的優(yōu)勢。借鑒發(fā)達國家的成熟經(jīng)驗，政府部門只是對市場進行宏觀的調(diào)控和審查，對注冊會計師的監(jiān)督，必須靠準官方機構來實施，政府不應對市場過多干擾。因此，為了杜絕政府監(jiān)督的諸多弊病，實現(xiàn)社會資源的充分利用，應建立具有充分職權的、實效的準官方機構，由其實施對注冊會計師的管理和監(jiān)督。
（三）正確處理公司內(nèi)部層級監(jiān)督關系
對內(nèi)部財務監(jiān)督，代表不同利益群體的財務監(jiān)督機關，應盡職地完成各個層次之間的監(jiān)督。為了使監(jiān)督體系能夠高效運行，會面臨許多問題，其中包括公司各個監(jiān)督部門關系的界定、公司內(nèi)部監(jiān)督權限的界定、重復監(jiān)督導致的成本問題界定。重復監(jiān)督的現(xiàn)象，會造成在監(jiān)督過程中監(jiān)督成本加大、公司經(jīng)營的成本和壓力加大，妨礙公司正常生產(chǎn)運營。此外，重復監(jiān)督的現(xiàn)象，還會導致監(jiān)督機關相互推卸責任、對被監(jiān)督人的監(jiān)督不能有效進行，監(jiān)督機關等于虛設。因此，要加強監(jiān)事會、財務總監(jiān)、內(nèi)部審計部門之間的有效溝通，建立完善的內(nèi)部監(jiān)督機制。
（四）用獨立監(jiān)事制度取代獨立董事制度
由于大多數(shù)監(jiān)事會對公司監(jiān)督不力，我國向發(fā)達國家學習了獨立董事制度，但是獨立董事制度仍然未解決之前監(jiān)事會所遺留下來的問題，而且也未提高公司財務監(jiān)督機制的效率。正是由于我國公司制度的特殊性,不僅不能使獨立董事制度有效且合理地運行，而且還會與監(jiān)事會制度的作用相沖突，造成不必要的財務監(jiān)督權利的重疊。所以，對我國上市公司應因地制宜，嘗試引入獨立監(jiān)事機制，在加強監(jiān)事會權力的同時，避免監(jiān)督權力疊加。因此，在《公司法》的基礎上，引入獨立監(jiān)事制度，不僅可完善監(jiān)事會，而且還可適當降低公司成本，這對各利益相關者都是有益的。
（五）加強監(jiān)事會的核心地位
我國監(jiān)事會制度的主要任務，是為了保護投資者的合法權益，并且對經(jīng)營決策和企業(yè)管理執(zhí)行人員進行監(jiān)督。所以，監(jiān)事會制度應得到加強。其具體措施是：1.通過法律賦予監(jiān)事會監(jiān)督職權通過法律賦予監(jiān)事會監(jiān)督職權，從而加強監(jiān)事會獨立的法律地位，為監(jiān)事會能夠有效執(zhí)行財務監(jiān)督權力、保持監(jiān)事會的獨立性，提供堅實的基礎。2.明確監(jiān)事的選任資格、約束條件、法律責任對監(jiān)事的選任資格、約束條件、法律責任等，必須明確規(guī)定且嚴格執(zhí)行，從而加強公司監(jiān)事會對公司財務監(jiān)督的可行性。3.加強監(jiān)事的職權和權限為了使監(jiān)事會能夠更好地發(fā)揮其權責作用，應加強監(jiān)事的職權和權限的履行，如各種財務資料的查閱權等。4.將董事會和監(jiān)事會重疊監(jiān)督職權合二為一可將董事會中具有監(jiān)督職能的下設委員會，轉(zhuǎn)到監(jiān)事會之下設立，將董事會和監(jiān)事會重疊監(jiān)督職權合二為一，能夠起到加強監(jiān)事會在上市公司內(nèi)部監(jiān)督機制中的作用。
（六）設立專職財務監(jiān)事
【關鍵詞】會計信息失真；原因；對策
隨著國際經(jīng)濟一體化趨勢加深，我國目前的經(jīng)濟環(huán)境愈發(fā)復雜，再加上會計人員素質(zhì)不高、會計基礎工作薄弱、內(nèi)外部監(jiān)管不到位等原因，會計信息失真的現(xiàn)象普遍存在，嚴重損害了國家、利益相關者乃至社會公眾的利益，擾亂了市場經(jīng)濟秩序，影響了社會和諧與公正正義，因此深入探討會計信息失真的原因、對策顯得尤為必要。
一、會計信息失真的原因
造成會計信息失真的原因是多方面的，既包括會計信息失真的外部因素，又包括會計內(nèi)部因素。以下具體分析幾個主要方面的原因。
1、市場主體利益多元化存在負面影響。市場主體利益多元化，一方面調(diào)動了企業(yè)經(jīng)營者的積極性，另一方面也滋生了一些企業(yè)置國家利益而不顧、片面追求個別利益的不良現(xiàn)象。各行為主體普遍具有利己的動機，這種利己動機在信息不對稱時就有可能行為化，會計信息失真現(xiàn)象可能將由此產(chǎn)生。
2、會計制度和準則本身不夠完善。理想的會計制度應該能夠充分兼顧諸方利益，成為博弈各方自愿遵守的社會契約，無論從空間還是從時間上來說，我國現(xiàn)行會計制度的制定都欠缺一個充分博弈的過程。雖然近些年《公司法》、《證券法》和《企業(yè)會計準則》等法律法規(guī)不斷得以制訂和修訂，但由于法律法規(guī)的制定往往帶有一定的局限性和滯后性，使得會計人員無法有效應對不斷涌現(xiàn)的新的經(jīng)濟業(yè)務和經(jīng)濟情況，從而導致會計信息失真現(xiàn)象出現(xiàn)。
3、內(nèi)部控制制度不完善。一些單位沒有完善有效的內(nèi)部控制制度，致使會計資料在傳遞過程中，因相互脫節(jié)而發(fā)生錯誤或因兩個不相容職務缺乏相互制約而發(fā)生舞弊。有的單位雖然內(nèi)控制度一應俱全，但在實際工作中得不到有效實行，行同虛設，流于形式。不少企事業(yè)單位以及管理人員對這方面認識不足，致使內(nèi)部控制制度的制訂過于馬虎、簡單，更談不上實施效果，內(nèi)部控制實施效果不理想，會計監(jiān)督就無從談起。因而財務運作過程中出現(xiàn)的差錯不能及時察覺或抑制，通常是待違規(guī)違紀行為發(fā)生后才設法堵塞或懲處，使內(nèi)部控制失去效力，無法有效防止舞弊行為的發(fā)生，從而影響了會計信息的真實性。
4、會計從業(yè)人員整體素質(zhì)不高。會計從業(yè)人員專業(yè)和道德素質(zhì)的高低直接影響會計信息的質(zhì)量。一方面，會計從業(yè)人員的業(yè)務素質(zhì)和能力有待提升，在一線從事具體財務會計工作的人員教育水平普遍較低，難以駕馭和處理復雜多變的會計業(yè)務；另一方面，會計從業(yè)人員的職業(yè)道德素質(zhì)雖然有所提高，但因受到外部、內(nèi)部等因素的影響，在處理會計業(yè)務時一些會計從業(yè)人員難以按照會計道德職業(yè)標準嚴格要求自己。
5、會計誠信的缺失。會計誠信就是會計對社會的一種基本承諾，即客觀公正、不偏不倚地把現(xiàn)實經(jīng)濟活動反映出來，并忠實地為會計信息使用者們服務，影響會計誠信的原因有以下幾方面：（1）企業(yè)的經(jīng)營管理者控制會計的獨立性。（2）企業(yè)的道德自由空間?？傊瑢嬓畔⑹д婧唵蔚臍w咎于會計人員的誠信缺失是不合適的，其實更多的情況是會計人員受制于人而不得已而為之。
6、社會審計檢查力度不夠。社會審計承擔著企業(yè)監(jiān)督的中堅力量。隨著經(jīng)濟環(huán)境的變化，企業(yè)規(guī)模與業(yè)務種類的擴大，審計的主要目的轉(zhuǎn)變?yōu)閷媹蟊戆l(fā)表審計意見，以確定會計報表的可信性，而查找舞弊則轉(zhuǎn)為次要目的，無形中降低了企業(yè)造假的成本。而在目前我國轉(zhuǎn)型經(jīng)濟環(huán)境下，注冊會計師的獨立性很難發(fā)揮。在注冊會計師行業(yè)中，也不同程度地存在著偏離職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律松弛的問題。在審計過程中，往往是查賬容易處理難。這嚴重地影響了注冊會計師對內(nèi)部人的監(jiān)督，滋生其舞弊的可能。
二、防范會計信息失真的對策
1、加強法制法規(guī)建設。健全法制法規(guī)是制止和防范會計人員利用會計政策的可選擇性以及會計職業(yè)之便，主觀蓄意制造虛假會計信息的保證。不僅應該完善立法，制定有關會計信息質(zhì)量的管理法規(guī)，還應對違法行為規(guī)定明確具體的懲治措施，加強對提供虛假會計信息的處罰力度，充分發(fā)揮法律對會計信息造假行為的震懾作用，督促會計人員能夠在準則、制度及相關法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)進行選擇、判斷、估計。
2、改進公司治理，加強內(nèi)部控制。建立健全公司治理結構，有利于“優(yōu)化”會計信息生存的土壤，為會計信息的良性循環(huán)提供良好的客觀環(huán)境。建立良好的激勵與約束機制，可以使經(jīng)營者的行為與所有者目標實現(xiàn)最大程度的一致。要充分發(fā)揮董事會的作用，突出董事會在建立和完善公司內(nèi)部控制體系過程中的核心作用。
3、提高會計人員的業(yè)務水平和綜合素質(zhì)。會計人員必須具備豐富的專業(yè)知識和扎實的基本功。經(jīng)濟的快速發(fā)展對會計工作提出了新的要求。一方面會計人員必須轉(zhuǎn)變觀念，提升自身業(yè)務水平，積極主動強化新準則、新制度及相關法律法規(guī)的學習，不斷更新和充實自己的業(yè)務知識，提高自身的綜合素質(zhì)；另一方面會計管理部門要通過加強對會計從業(yè)人員后續(xù)教育，有針對性地組織社會力量對會計人員進行全方位、多層次的業(yè)務培訓和指導，如闡釋和培訓新準則、各項法律制度的要點、難點以及對新經(jīng)濟業(yè)務的討論，以提高其職業(yè)判斷技能。
4、實施誠信工程，建立誠信的企業(yè)文化。針對目前經(jīng)濟利益至上的社會環(huán)境，眾多企業(yè)會計造假的社會風氣，我們要在全社會實施誠信工程建設，在企業(yè)實行會計誠信的企業(yè)文化。從社會環(huán)境來講，我國的政府部門切實轉(zhuǎn)變政府職能，提高政府的信用度，打造信用政府；從企業(yè)環(huán)境來講，要建立誠信為本的企業(yè)文化，使誠信成為員工的自覺行為，建立會計誠信的企業(yè)文化，建立會計誠信的內(nèi)控機制，強化企業(yè)內(nèi)部的控制系統(tǒng)，切實保證會計信息的真實可靠。
5、加大對單位負責人造假的處罰力度。降低預期風險收益根據(jù)經(jīng)濟學關于經(jīng)營者是“追求效益最大化”的“有限理性經(jīng)濟人”的假設，其行為必定遵循成本收益原則，獲得風險收益是經(jīng)營者提供失真會計信息的主要目的，那么使經(jīng)營者造假代價高于其風險收益就是一種有效的防止會計信息失真的措施。這就要求加強會計監(jiān)督、加大處罰力度，降低其預期的風險收益。同時，應加強對企業(yè)管理人員必要的財務知識教育，強化其會計法制知識，使他們能夠自覺地遵守國家財政法規(guī)制度，支持會計公證，合法處理會計事務，從而提高會計信息質(zhì)量。
6、加強內(nèi)部審計的建設。企業(yè)內(nèi)部審計具有評價、監(jiān)督、鑒證和防范功能，其中尤以監(jiān)督和防范職能最為重要。內(nèi)部審計機構的設立對會計信息質(zhì)量能發(fā)揮著積極的作用，通過內(nèi)部審計人員對會計信息以及經(jīng)濟活動進行的審查，可以發(fā)現(xiàn)內(nèi)部人造假的行為，確保會計信息真實、準確、合理、合法的披露。內(nèi)部審計機構的設置對企業(yè)內(nèi)部潛在的舞弊人員具有威懾作用，在一定程度上抑制企業(yè)舞弊的發(fā)生。內(nèi)部審計對發(fā)現(xiàn)的錯弊情況予以糾正和查處，能防止類似行為的再次發(fā)生。
會計信息是一切財務決策制定的重要參考，會計信息質(zhì)量的高低甚至直接決定了決策是否正確有效。保證會計信息的真實、可靠、有效，確保經(jīng)濟運行的有序化%科學化和規(guī)范化，維持財務工作的廉潔、公正、透明，對于經(jīng)濟發(fā)展有著重要的意義。當前，我國正處于經(jīng)濟改革進一步深入的關鍵階段，必須從提高財務工作人員的素質(zhì)，健全和完善財務法律法規(guī)，加強企事業(yè)內(nèi)部會計控制以及加強外部審計監(jiān)督等方面入手，推動我國經(jīng)濟發(fā)展又好又快地發(fā)展。
【參考文獻】
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一、引言
作為高科技產(chǎn)業(yè)的主力軍，高科技中小企業(yè)已經(jīng)成為繁榮經(jīng)濟、擴大就業(yè)、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結構、推動創(chuàng)新發(fā)展的重要力量。與傳統(tǒng)企業(yè)不同，高科技中小企業(yè)具有高投入、高風險、高收益、高成長和技術更新快、運營周期短等特點，所從事的研究開發(fā)、生產(chǎn)經(jīng)營等活動對資金的依賴程度極高。不過由于高科技中小企業(yè)本身規(guī)模較小、經(jīng)營風險高、業(yè)績不穩(wěn)定，難以上市籌資；同時由于缺乏可作抵押的固定資產(chǎn)，也很難從銀行取得所需貸款，因此近年來高科技中小企業(yè)一直受到融資問題的困擾。為了解決這一問題，高科技中小企業(yè)必須尋求更加合理的融資方式。
隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，私募股權投資受到了越來越多的關注。對于高科技中小企業(yè)而言，私募股權投資可成為一種新的具有很大優(yōu)勢的融資方式。首先，私募股權投資關注企業(yè)的成長性，高科技中小企業(yè)一般都有著較高的成長性，這使得二者具有很好的契合性。其次，私募股權投資在提供貨幣資本的同時，還可為企業(yè)提供管理、技術和市場等方面的支持，改善公司治理結構，提升企業(yè)價值。再次，私募股權投資是連接企業(yè)與資本市場的橋梁，在私募股權投資的退出過程中，高科技中小企業(yè)可以與主板、中小企業(yè)板、創(chuàng)業(yè)板、產(chǎn)權交易市場等不同層次金融資本市場發(fā)生有機聯(lián)系，這使得高科技中小企業(yè)可獲得更為廣闊的發(fā)展空間。
二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀
國內(nèi)外對這一問題的研究可以追溯到20世紀80年代。當時，歐洲學者第一次對歐洲大陸發(fā)展私募股權投資的迫切性和可行性進行了理論總結。90年代以后，各國學者對私募股權投資進行了大量研究，私募股權投資的理論體系正在逐漸形成。關于私募股權投資與高科技中小企業(yè)的關系，Martin Kenney（2000）研究了硅谷歷史及硅谷私募股權投資發(fā)展的歷史，認為硅谷地區(qū)創(chuàng)業(yè)文化和創(chuàng)業(yè)經(jīng)濟形成的前提條件是因為硅谷存在大量電子技術、半導體技術、信息技術和這些技術的創(chuàng)新，以及硅谷私募股權投資的發(fā)展與大量私募股權投資家和創(chuàng)業(yè)企業(yè)家的存在。Allen N. Berger和Gregory F. Udell（1998）運用相關經(jīng)濟學原理分析了私募股權投資對于中小企業(yè)融資的作用，即私募股權投資可以通過融資中介對信息不公開的中小企業(yè)起到有效的監(jiān)督作用，同時不稀釋中小企業(yè)的股權結構。然而，我國學者在高科技中小企業(yè)引入私募股權投資這一問題上，研究不多。盡管已有部分學者提出了類似觀點，但未就這一問題進行深入的理論研究。余學斌、甘紅蓮和龔娟娟（2007）分析了我國中小高科技企業(yè)的融資特點及現(xiàn)狀，同時指出，風險投資對中小高科技企業(yè)支持力度不足，應將風險投資與國家創(chuàng)新目標結合起來。張金偉和姚薇（2008）指出私募股權投資（PE）的發(fā)展不僅有利于中小企業(yè)及民營企業(yè)的發(fā)展，還有利于高科技企業(yè)的創(chuàng)立和高科技的產(chǎn)業(yè)化。陳家洪（2009）也提出了風險投資與私募股權投資對于高科技企業(yè)具有舉足輕重的作用。向群（2010）的實證研究發(fā)現(xiàn)，私募股權投資有助于提升公司價值和公司績效，其行為可帶來公司融資結構的優(yōu)化。
總之，私募股權投資作為一種新的直接融資方式，可有效解決高科技中小企業(yè)融資難的問題，同時高科技中小企業(yè)引入私募股權投資可以改善公司治理結構，提升企業(yè)價值。但是我國的私募股權投資還處于發(fā)展初期，相關的法律法規(guī)不夠完善、有利的政策壞境仍未形成、資本市場不夠健全，這些都成為了高科技中小企業(yè)引入私募股權投資所面臨的問題和障礙。
三、促進高科技中小企業(yè)引入私募股權投資的措施
為了有效地解決高科技中小企業(yè)引入私募股權投資所面臨的問題，本文通過分析我國私募股權投資及高科技中小企業(yè)融資的現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢，提出了如下相關政策建議：
（一）制定并完善相關法律法規(guī)，規(guī)范私募股權市場
2006年3月1日起施行的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》體現(xiàn)了“支持創(chuàng)業(yè)”的投資取向。2007年6月1日，我國《合伙企業(yè)法》的正式施行為私募股權基金的設立提供了組織上的選擇和保證。2008年10月18日國務院辦公廳［2008］116號文件轉(zhuǎn)發(fā)的《關于創(chuàng)業(yè)投資引導基金規(guī)范設立與運作的指導意見》進一步規(guī)范了創(chuàng)業(yè)投資引導基金的設立、運作以及監(jiān)管等問題。另外，《公司法》《證券法》等法律的修訂，也為推動我國私募股權市場的發(fā)展提供了日趨完善的法律環(huán)境。
但是，在現(xiàn)有的法律規(guī)范下，私募股權投資基金仍是依照其組織形式（如公司制、有限臺伙制、信托制）援引各自法律而設立，并沒有統(tǒng)一的管理規(guī)范。此外，新修訂的《公司法》《證券法》《合伙企業(yè)法》等只是確定了有關私募股權投資的原則性規(guī)范，仍然缺乏私募股權投資的基礎性規(guī)范。因此，在我國私募股權投資迅速發(fā)展的情形下，制定并完善相關法律法規(guī)勢在必行。建議我國盡快制定《私募股權投資基金管理法》或者《產(chǎn)業(yè)投資基金管理法》，為私募股權投資基金的統(tǒng)一管理提供法律依據(jù)。同時進一步修改完善相關法律法規(guī)，尤其是要明確關于私募股權投資的基礎性規(guī)范。
（二）出臺相關政策，鼓勵高科技中小企業(yè)使用私募股權投資
目前，我國出臺的有關政策包括：《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》、《商務部關于外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)審批事項的通知》、《關于創(chuàng)業(yè)投資引導基金規(guī)范設立與運作指導意見的通知》等。這些政策法規(guī)的出臺為我國私募股權投資的發(fā)展提供了有力的政策環(huán)境。但是，筆者認為國家應該在財政政策、稅收政策、金融政策等方面繼續(xù)加大扶持力度。例如，制定稅收優(yōu)惠政策給予獲得私募股權投資的企業(yè)一定程度的稅收優(yōu)惠，對私募股權投資基金的投資實行必要的稅費減免，以及對高科技中小企業(yè)的發(fā)展提供政府補貼等，這一系列優(yōu)惠措施的施行都可鼓勵與引導私募股權資本流向最需要資本支持的高科技中小企業(yè)，促進高科技產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
（三）開拓私募股權投資資金渠道，實現(xiàn)私募股權投資資金來源的多元化
2008年4月，經(jīng)國務院批準，財政部、人力資源和社會保障部正式明確了全國社?；痖_展股權基金投資的相關政策，規(guī)定全國社?；鹂梢酝顿Y經(jīng)發(fā)改委批準的產(chǎn)業(yè)基金和在發(fā)改委備案的市場化股權投資基金，總體投資比例不超過社?？傎Y產(chǎn)的10%。2010年9月，中國保監(jiān)會下發(fā)了《保險資金投資股權暫行辦法》，明確提出“保險公司可以出資人名義直接投資并持有企業(yè)股權，也可以投資股權投資管理機構發(fā)起設立的股權投資基金等相關金融產(chǎn)品的方式間接投資企業(yè)股權”。這部細則的出臺，使得保險資金成為繼社?；鸷笏侥脊蓹嗍袌錾系挠忠恢А吧姟?。
但是，與發(fā)達國家相比，我國現(xiàn)有的私募股權投資資本金額仍然較少，無法滿足眾多高科技中小企業(yè)發(fā)展的要求。因此必須繼續(xù)拓展私募股權投資資金渠道，實現(xiàn)私募股權投資資金來源的多元化。
1.繼續(xù)放寬養(yǎng)老基金、保險公司、銀行、證券公司等機構投資者投資私募股權基金的限制。在國外，養(yǎng)老基金、保險公司、銀行、證券公司作為合格的機構投資人占私募股權基金的較大比例，而目前在我國，只有社?；鸷捅ｋU公司允許一部分資金進入私募股權投資領域，對銀行、證券公司等機構投資者投資私募股權基金的限制尚未放開。如果根據(jù)我國國情，借鑒國外經(jīng)驗，適當放寬對這些機構投資企業(yè)股權或私募股權基金的限制，則能增加我國私募股權投資的資金總量。
2.努力吸引民間資本。民間資本是中國資本市場和私募股權市場的巨大潛力所在，積極鼓勵民間資本參與對高科技中小企業(yè)的私募股權投資，既可為民間大量的資金提供新的投資渠道，也可擴大我國私募股權投資的資金來源。
3.充分利用政府資金。政府的資金力量雄厚，可以拿出其中一部分資金參與和引導私募股權投資基金的創(chuàng)立和發(fā)展。事實上，近年來各級政府都在這方面作出了努力，建立了多支產(chǎn)業(yè)引導基金。例如：2009年9月25日北京股權投資發(fā)展管理有限公司成立，2010年7月23日旗下的北京股權投資發(fā)展基金也正式成立。北京股權投資發(fā)展基金作為一支基金的基金（Funds-of-funds），將投資北京地區(qū)的基金和企業(yè)股權。
4.積極吸引外商進入私募股權投資領域，特別是投資具有發(fā)展?jié)摿Χ旨毙栀Y金的高科技中小企業(yè)，這樣不僅可以引進大量的國外私募股權投資資本，而且還可帶來國外先進的風險投資管理經(jīng)驗。
當一個包含民間資本、金融機構、政府資金和國際資本的多元化、多層次的私募股權投資網(wǎng)絡建立起來時，私募股權投資便具有了豐富的資金來源。
（四）建立積極有效的退出機制，促進私募股權投資對高科技中小企業(yè)的融資
資金的循環(huán)流動對于私募股權資本尤為重要，退出機制的暢通與否不僅關系到私募股權投資的成功與否，同時也關系到高科技中小企業(yè)是否能夠吸引私募股權投資的參與。在國外，經(jīng)過多年發(fā)展形成的包括企業(yè)上市（IPO）、柜臺交易、產(chǎn)權交易、并購市場、資產(chǎn)證券化和內(nèi)部市場等的多層次無縫鏈接的資本市場，為私募股權投資的發(fā)展提供了發(fā)達健全的退出渠道，創(chuàng)造了良好的市場環(huán)境。而在我國，目前私募股權投資的退出方式單一，大多以企業(yè)上市為主，但對于那些剛剛步入擴張期或者成熟期的高科技中小企業(yè)而言，主板市場門檻太高，多層次的資本市場發(fā)育不完善，導致私募股權投資難以退出并制約了私募股權市場的長遠發(fā)展。因此，應當借鑒國外較為成熟的多層次資本市場的經(jīng)驗，并結合我國國情，根據(jù)不同的組織形式、交易產(chǎn)品和交易規(guī)則，建立多層次的資本市場體系，形成多元化的退出機制，以此吸引更多的投資者參與私募股權投資，使更多數(shù)量、更大規(guī)模的私募股權投資投入到高科技中小企業(yè)，促進科技成果的轉(zhuǎn)化。
（五）加強高科技中小企業(yè)自身管理，為引入私募股權投資創(chuàng)造條件
高科技中小企業(yè)要引入私募股權投資，企業(yè)本身也需要作出努力。私募股權投資關注的焦點是企業(yè)產(chǎn)品的市場潛力和投資回報。高科技中小企業(yè)要想成功吸引私募股權投資，就應該樹立長期經(jīng)營的戰(zhàn)略思想，規(guī)范公司治理結構，明確產(chǎn)品的市場定位，建立清晰的財務體系，努力改善生產(chǎn)經(jīng)營，使企業(yè)具備獲得私募股權投資資本的條件。同時，高科技中小企業(yè)的管理者應積極學習私募股權投資的相關知識，了解私募股權投資的運作方式等，適時抓住機遇，尋求合作機會，以獲得私募股權投資的支持，從而發(fā)展壯大自己。
綜上所述，通過包括政府在內(nèi)的全社會的努力，我國私募股權投資定會取得飛速發(fā)展，而高科技中小企業(yè)利用私募股權投資進行融資的環(huán)境和機制也會逐步得到完善。
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這是因為人和治理本身就是一體的。沒有治理機制就不會有人愿意投入資源建立企業(yè)，也不會有人推動企業(yè)有序運轉(zhuǎn);反過來，治理又依賴從事治理的人――主要是組成政府、股東、董事會和管理層的具體個人――來制定、實施和完善，沒有從事治理機制建設的這些具體的人，治理也無從談起。
首先，公司的產(chǎn)生需要建立和維持一個公平的企業(yè)經(jīng)營的環(huán)境，這個責任由政府和證券交易所來承擔，通過制定《公司法》、《上市公司條例》等一系列公司治理法律法規(guī)，規(guī)定了公司從產(chǎn)生到破產(chǎn)、公司需要承擔的責任和可以享受的權力等方面，是企業(yè)產(chǎn)生和生長的土壤。政策制定得好，公司就會發(fā)展，經(jīng)濟就會蓬勃，國家和人民的收入就會提高，反之亦然。
股東依據(jù)法律，建立三層治理結構，成立董事會，在企業(yè)內(nèi)部起著主導治理建設的作用，以做到落實政企分開和兩權分離。尤其在股東、董事會、管理層三層的職責定位方面，股東起了很大作用，要保障包括自己在內(nèi)的各層人都只能在政策允許的范圍內(nèi)發(fā)揮，處理得好，會促進企業(yè)的發(fā)展;一旦越線，就會受到國家法律、治理原則的懲處。
在1984年聯(lián)想成立之初，當時國家從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡，“政企分開、兩權分離”的現(xiàn)代企業(yè)正在建立;作為股東，中科院和計算所的領導認識到，不能用管科研院所的思路管理企業(yè)，但是院里對如何管理企業(yè)是在摸著石頭過河，于是股東充分放權給管理層，提出“不管就是最好的管”， 給了公司財務支配權、人事任免權、經(jīng)營決策權三項權力，并把“中科院計算所“的金字招牌給公司使用。但放權不放任，而是“在賽馬中識別好馬”。
神州數(shù)碼是2000年從聯(lián)想拆分成立的，依據(jù)國家的法律法規(guī)，大股東聯(lián)想控股公司的領導為公司建立了三條治理原則，首先明確了神州數(shù)碼要建立股東會、董事會、管理層的三層治理架構;其次，明確了大股東對神州數(shù)碼采取獨立子公司的管理模式;第三，大股東決定通過成立董事會對神州數(shù)碼進行管理，賦予董事會四項決策權和兩項知情權。四項決策權就是:規(guī)劃、預決算的批準;戰(zhàn)略方向的確定;CEO考核及高級管理團隊的任命批準;股權變更，外部投融資的決策。兩項知情權就是:財務的知情權和業(yè)務的知情權,確立了神州數(shù)碼公司治理的基本原則，并且都主動遵守治理機制，視誠信為公司經(jīng)營的靈魂，用治理機制約束自己，比較好地滿足了國家、股東、管理層、員工的利益。
在三層股權結構中，董事會由股東派出的董事、管理層派出的董事和獨立董事組成，它要管理好公司，保障股東的利益，處理好與員工、政府、社會等企業(yè)相關人尤其是與管理層的關系。
在2001年神州數(shù)碼上市后，根據(jù)股東確定的治理原則，董事會認為首要工作就是回答治理的六個問題:公司的業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略由誰制定？公司的業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略由誰批準？公司的戰(zhàn)略由誰來執(zhí)行？公司的戰(zhàn)略執(zhí)行由誰來監(jiān)督？誰對業(yè)績負責？誰來評價業(yè)績？這樣就進一步明確了三層治理結構中的人的定位:公司的業(yè)務發(fā)展戰(zhàn)略應該由管理層制定，報董事會審批后，交股東會批準;公司的戰(zhàn)略應該由管理層執(zhí)行，董事會對管理層的執(zhí)行情況做監(jiān)督;管理層對公司業(yè)績負責，而股東和董事會要對公司業(yè)績進行評價。所以確定董事會的工作就是三件事:審批、監(jiān)督、考核激勵問責高管。
對于神州數(shù)碼的審批機制，董事會審批決策的原則依據(jù)三方面內(nèi)容:
第一，股東的利益是否得到了保障，并且兼顧了其他相關人的利益？
第二，決策是否科學，滿足了機會、資源、能力的匹配？
第三，決策是否有可操作性？
對于監(jiān)督機制，神州數(shù)碼的核心是營造和強化“實事求是”的思想作風和“說到做到”的工作作風,主要包括:財務報表的真實、上下管理無隔熱層，財務指標的按時達成、重點工作里程碑的按時達成。監(jiān)督不是對某個人的不信任，在日趨復雜的經(jīng)營環(huán)境下，已經(jīng)沒有一個董事或者CEO有足夠的能力承擔所有的決策責任與風險。個人權力是為完成職責所需，有權力就要受到相應的制約，股東和董事會要求建立的審批、監(jiān)督、激勵問責機制本身就是一種責任，我們是想利用制度幫助克服個人的弱點。
激勵機制的原則，神州數(shù)碼強調(diào)高管薪酬必須由董事會定，必須與公司業(yè)績掛鉤，并且高管薪酬的增長速度不能高于公司業(yè)務增長速度。
要做好這三項工作，神州數(shù)碼董事會在實踐中發(fā)現(xiàn)，董事會還要投入足夠的人員和精力，做一些必要的基本工作，董事會日常的工作主要包括知情、重點事項和重點環(huán)節(jié)的參與、溝通，這樣，各位董事才能了解行業(yè)和企業(yè)，盡到作為一名治理人的責任。
了解行業(yè)和企業(yè)發(fā)展的基本信息，是做好治理三件事最基礎的條件，為此，董事會不僅建立了日常獲得信息的渠道，而且開展每年一次的知情調(diào)研活動，針對專題開展調(diào)研，獲得最直接的了解。
神州數(shù)碼董事會還非常注重跟股東、管理層的溝通,營造融洽的工作氛圍。因為治理是由這樣三層人來具體落實的,我們提倡“同志加兄弟”的工作關系,同事之間彼此有很好的溝通,有良好的感情基礎，通過過去的合作建立了信任關系，對制度的制定和執(zhí)行必然是有促進作用的。
對于管理層，他們的職責是由董事會確認的，最重要的是要通過制定戰(zhàn)略、執(zhí)行戰(zhàn)略，來滿足股東、員工、政府、社會等相關者的利益。所以管理層需要接受股東和董事會的審批、監(jiān)督、激勵問責。股東和董事會根據(jù)管理層的業(yè)績給予相應的回報，出現(xiàn)問題就會問責甚至免職，為了共擔未來的風險或者共享未來的收益，管理層還可能持有公司的股份，與大股東同進退。
神州數(shù)碼管理層在公司治理中不僅體現(xiàn)了優(yōu)秀的企業(yè)經(jīng)營能力，更能主動地按照治理原則辦事。比如，對于激勵機制的建設，2006年我們對香港聯(lián)交所的上市企業(yè)做過詳細的調(diào)查，結果發(fā)現(xiàn)高管薪酬普遍存在三個問題:高管薪酬與公司業(yè)績不掛鉤，高管自定薪酬，以及高管的薪酬增長高于公司業(yè)績增長，這種做法使得治理機制扭曲甚至失效，而神州數(shù)碼的KPI業(yè)績考核體系是管理層主導推進的，CEO從一開始就把自己主動納入到考核體系中;
為了完善治理的監(jiān)督機制，管理層還通過建立針對業(yè)績的KPI考核體系、針對重點工作的GS體系，以及針對風險管理的流程控制體系，加強對包括經(jīng)營管理、財務管理、風險管理、產(chǎn)品運作管理、物流管理等各方面的運營監(jiān)督，董事會在這個基礎上，通過內(nèi)部和外部審計以及每個季度的董事會來監(jiān)督公司經(jīng)營。
對于每年一次的董事會的知情調(diào)研活動，神州數(shù)碼管理層也非常支持，董事可以跟公司各個層面的人了解情況，大家也愿意實話實說，直面問題，在公司形成了上下溝通順暢、管理透明、沒有隔熱層、沒有黑匣子的良好局面。
通過上面的分析我們可以看到，人與治理一體的關系是由公司這種組織形式所蘊含的公司治理機制決定的，它就是那只看不見的手，通過資源的紐帶把治理的各類人組成了一條鏈，無形之中推動著我們遵循治理規(guī)則的指引，同向前進，各自定位清楚，職責明確，遵從治理原則去做事，這就是我們常說的制衡關系。如果大家能夠主動配合，順應治理規(guī)則，就會促進業(yè)務的發(fā)展;否則其中任何人方向的背離，都會引發(fā)其他人的利益受到侵犯，一時或許可以得逞，但必將好景不長，治理規(guī)則會修正他的行為，要求其做到位，多次磨合仍然不能配合，那就只能換人――宏觀政策制定不合適，資金和人力就會外流，經(jīng)濟發(fā)展就會受限;股東不按規(guī)則運作，如果違反法律政府會制裁，如果資不抵債會要求公司破產(chǎn);如果業(yè)績不佳，小股東會選擇用手或腳投票，企業(yè)經(jīng)營人才、供應商和客戶會流失;董事會不合格，股東會要求換人;管理層達不到要求，股東和董事會就會問責。而且這種機制會繼續(xù)向下，傳導到企業(yè)內(nèi)的每一個員工身上，所以企業(yè)內(nèi)每層人都要到影響。
因此人和治理的關系，其實質(zhì)就表現(xiàn)在:
第一，股東、董事會、管理層要有明確的分工定位。
第二，明確了責任就會賦予權力，但組織內(nèi)任何人不能存在絕對權力，權力必須受到監(jiān)督。
第三，掌握權力的人的行為要受到組織的制約。
第四，任何個人的能力和智慧都是有限的，不能覆蓋組織的能力和智慧。
這些是神州數(shù)碼董事會近幾年做的一些工作，還有許多不完善的地方，在逐步探索的過程中，我們體會到，推動和建設好的治理機制，不是某個人的主觀要求，而是企業(yè)存在和發(fā)展的客觀需要，是市場經(jīng)濟的力量使然，如果我們不是明智地出于自愿，遲早有一天，會讓國家和公司付出經(jīng)濟的代價、個人付出前途的代價！我們之所以反復強調(diào)，是因為有人并不這樣認同,有些人制定規(guī)則時根本沒有想過要按照規(guī)則去操作，導致規(guī)則形同虛設，治理無作為;還有人把自己凌駕于制度之上，制定制度只針對別人，唯獨不管自己。參與治理的人報著這種思想，治理不會有好結果。