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[摘 要]本文通過對目前外資企業(yè)在我國境內上市的法律法規(guī)的解讀分析，找出外資企業(yè)在我國境內上市存的一些法律問題，并對這些問題提出相應政策建議。
[關鍵詞]外資公司， 境內上市， 法律問題
一、引言
本文所指的外企上市并不包含在國外注冊的公司在其國內上市，它特指跨國公司將它的子公司業(yè)務分拆在東道國發(fā)起上市。從跨國公司發(fā)展的內在因素看，作為跨國公司本土化經(jīng)營戰(zhàn)略的重要舉措，外企上市有其必然性。從跨國公司發(fā)展的外在因素看，東道國資本市場容量的不斷拓展和資本市場政策的開放構成了外企上市的可能性。
二、外資企業(yè)在我國境內上市法律的法律問題
雖然我國有關部門已一些法規(guī)對外商投資股份公司設立和上市進行了規(guī)范，但是這些規(guī)定存在許多漏洞，甚至相互間存在矛盾?？傮w而言存在以下問題：
1.宏觀上的法律問題。 目前外企上市還沒有實現(xiàn)，但絕不意味著依據(jù)現(xiàn)有的相關法律，就能夠完全規(guī)范調整?？纯茨壳拔覀冴P于外企上市的法律法規(guī)，我們會發(fā)現(xiàn):第一，我國外企上市缺乏基本法律的適法性支持。2006年最新修訂的《公司法》和《證券法》，對于外商投資企業(yè)在我國A股和B股市場的上市都無具體條款。如《公司法》中雖沒有限制外企上市條款，但其中的許多條款都是為本國企業(yè)寫就的，這就使得外企難以“參照執(zhí)行”?！蹲C券法》則是在《公司法》的基礎上訂立出來的，它和《公司法》一樣都沒有預見到外企上市的可能性。如果不對其適當修改，僅僅是以部門規(guī)章的形式來規(guī)范外企上市問題的話，會產(chǎn)生上下級法律的內容沖突。第二，外企上市作為一種全新的事物，其本身特殊而又復雜，而目前法規(guī)對此的規(guī)定還不夠全面，僅憑目前幾個意見和通知是無法滿足規(guī)范外企上市的要求的，而從實務上來講，目前的規(guī)定又“太抽象了”，對資產(chǎn)評估、境外會計審核等諸多環(huán)節(jié)都欠缺具體的規(guī)定。在確立了一定的法津框架下，如果沒有大量的實施細則來保證對外企上市公司的行為的監(jiān)管和規(guī)范。在外企上市以后，對有可能出現(xiàn)的問題就會無法可依。
2.實務中存在的問題。第一，外企的股份制改造。按照2001年修改后的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條的規(guī)定，合營企業(yè)的組織形式仍然只限于有限責任公司。雖然這樣的立法尚不足以否定1995年《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》允許外商投資股份有限公司的存在，但我國這種下位法對上位法的修改已屢見不鮮，給我們帶來了法律上的矛盾。 第二，注冊資本的法律規(guī)定矛盾。根據(jù)1987年對外經(jīng)濟貿(mào)易部、工商行政管理局的《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第四條的規(guī)定，一次繳清出資的,合營各方從營業(yè)執(zhí)照之日起六個月內繳清，還可分期繳付出資。但是根據(jù)1995年《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第七條的規(guī)定，公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收資本總額，采用的是法定資本制。十三條又規(guī)定，發(fā)起人設立公司的協(xié)議、章程經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準后，發(fā)起人應自批準證書簽發(fā)之日起90日內一次交足其認購的股份。雖然在理論上，設立外商投資股份有限公司應當按照上述《暫行規(guī)定》對注冊資本和出資的要求，但畢竟有法律上的混亂。第三，外企上市的國際稅收法律問題。由于上市外企產(chǎn)生股息、利息、證券投資所得的資產(chǎn)具有跨國的性質，中國和其母公司所在國都會對這部分收入主張稅收管轄權。在這種情況下，必然會產(chǎn)生國際間的雙重征稅問題。譬如，我國2007年新稅法規(guī)定所有來源于中國的收入都必須在中國繳稅，而最新的美國稅法則規(guī)定居民要對其世界范圍內的收入納稅。如果美國跨國公司在中國上市子公司要向美國國內的母公司支付股利時，就會發(fā)生雙重征稅。目前我國僅對本國居民來源于外國的股息等的扣繳的外國所得稅實行直接抵免，缺乏母子公司之間間接抵免的明確規(guī)定，在外企上市后，類似的問題一定會發(fā)生。
三、政策建議
1.明確外商投資股份有限公司的法律地位。外商投資股份有限公司這種形式，在我國的法律中是用部門規(guī)章的方式確定，因此有必要在將來的立法中，在外資法典中以法律的效力層次予以確定。在怎樣設立外商投資股份有限公司問題上，應當不僅僅允許“現(xiàn)有的外商投資有限責任公司”轉為外商投資股份有限公司，還應允許其他形式的外商投資企業(yè)轉化為外商投資股份有限公司，資產(chǎn)上可以根據(jù)有限責任公司轉為股份有限公司的規(guī)定，以凈資產(chǎn)1：1的比例折股。
2.規(guī)范外國投資者通過成立新的獨資企業(yè)收購上市公司的方式。我國現(xiàn)行法律只是對外國投資者直接協(xié)議購買上市公司股權的情況進行了規(guī)范，卻沒有對外國投資者先設立外商投資企業(yè)再進行股權并購的問題做出規(guī)定。因此，有必要在將來的統(tǒng)一立法中加入對這種方式的規(guī)范，以避免企業(yè)規(guī)避法律的行為。規(guī)范中尤其要注意股權并購資金的來源，防止外資以少量的資金間接入市。對于這個問題，可以通過前文已論述的對外商投資企業(yè)實行統(tǒng)一的法定資本制來解決。
3.建立完善的信息披露制度。對上市外企及其他股東的保護，更重要的是應該建立起信息披露和合理的監(jiān)管機制。一個基本的考量是信息、披露應該以合適的方式披露出合適的信息。在中國證監(jiān)會2002年3月19日頒布的《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》別規(guī)定外企上市時除應遵循中國證監(jiān)會有關招股說明書內容與格式準則的一般規(guī)定外，還應遵循《外企上市招股說明書格式特別規(guī)定》中的要求。根據(jù)規(guī)定，外企上市時應詳細披露董事和高級管理人員的國籍、境外永久居留權的情況，在境內、境外其他機構擔任的職務。同時，香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者在大陸設立的股份有限公司，也參照此規(guī)定執(zhí)行。
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我國面對全球化趨勢，需要采取一系列措施予以應對，如修訂相關法律，實施有關政策，來解決跨國公司來華投資的種種問題。
本文通過跨國公司在國際投資中的債務責任劃分和對其不法行為的管制，而給予我國乃至廣大第三世界國家以啟示。
關鍵詞：跨國公司 責任 管制
Abstract： In the near decades，the economical relationship of the international had changed in so many aspects.Transnational corporations had took up the important place in the international economy very significantly.
transnational corporations own strong economical power and chase the higher profits.In this circumstance，many conflicts will appear amang the corporations in the different nations.Thus，the activity will bring bad effects to the society，and the problems of control will come out at the same time.
So far as our nation，we should amend the relevant laws and establish the relevant policies to solve the problems we may face in the future.
At last， this article can give our country， even the nations of third world some inspires.
Key words： Transnational corporations Responsibility Control.
跨國公司在當今世界經(jīng)濟當中占有舉足輕重的位置，它們的活動對世界經(jīng)濟的發(fā)展有著相當重要的作用和影響?？鐕居稍谀竾O立的母公司和在東道國設立的諸多子公司所組成。在法律上，跨國公司母公司與子公司是相互獨立的法律實體，但是，在經(jīng)濟上它們又相互聯(lián)系著，而且母公司管理和控制著子公司。母公司為了其全球戰(zhàn)略和整體利益，把子公司作為推行其商業(yè)政策的工具，甚至不惜犧牲子公司的利益。[1] 在，2005年媒體至少對哈根達斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉基因成分風波等12起跨國公司弱化責任的事件提出了批評。這說明在中國的市場上，跨國公司同樣面臨社會責任的挑戰(zhàn)。由此可知，跨國公司母公司對子公司的責任問題，已經(jīng)成為國際社會關注的重要法律問題之一。對此種法律規(guī)避行為，應該進行統(tǒng)一的國際監(jiān)督和管制，這是國際社會，特別是廣大發(fā)展中國家的共同要求。[2]
1、 跨國公司的概念和特點
本文的研究對象是跨國公司，所以應明確一下跨國公司是什么，以及它具有什么樣的特點。這樣更便于我們問題解決問題。
1.1 跨國公司的概念
什么是跨國公司，目前在國際上并沒有一個統(tǒng)一的法律定義。起初，人們把跨國公司稱為“多國公司、全球企業(yè)、多國企業(yè)”等等。1983年，聯(lián)合國跨國公司委員會在擬訂《跨國公司行為守則》時所下的定義為大多數(shù)國家接受，其為：跨國公司是指由分設在兩個或兩個以上國家的實體組成的企業(yè)，而不論這些立體的法律形式和活動范圍如何；這種企業(yè)的業(yè)務是通過一個或多個活動中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略；企業(yè)的各個實體由于所有權或別的因素相聯(lián)系，其中一個或一個以上的實體能對其他實體的活動施加重要影響，尤其可以與其他實體分享知識、資源以及分擔責任。[3]
1.2 跨國公司的特征
1.2.1 跨國性
跨國公司的跨國性主要是指其以本國為基地而從事跨越國界的經(jīng)營之特征，而非要求其組成實體必須具有不同的國籍。[4] 組成跨國公司的兩個或兩個以上的公司必須設在不同的國家，它的基本模式是母公司與子公司、總公司與分公司。一般情況下，是指母公司或總公司設在某國，并以母國作為企業(yè)集團的基地，而在別的國家（也稱東道國）設立子公司或自己的分支機構即子公司。
1.2.2 戰(zhàn)略的全球性和管理的集中性
因為跨國公司母公司與子公司分設于不同國家，所以跨國公司制定戰(zhàn)略時，不再從某個分公司、某個地區(qū)著眼，而是從整個公司利益出發(fā)，以全世界市場為角逐目標，從全球范圍考慮公司的生產(chǎn)、銷售、發(fā)展政策和策略，以取得最大限度和最長遠的高額利潤。例如：在中國，國外跨國公司都十分重視運用知識產(chǎn)權戰(zhàn)略與策略鞏固和發(fā)展自身的競爭優(yōu)勢，并以此為手段搶占世界市場的制高點。特別是隨著跨國公司采取以知識產(chǎn)權為基礎的“技術—專利—標準”戰(zhàn)略，以及策略性技術聯(lián)盟的出現(xiàn)，跨國公司利用知識產(chǎn)權優(yōu)勢謀求市場競爭更大優(yōu)勢和更大利潤的特征更加明顯和突出。[5]
1.2.3 公司內部一體化
跨國公司的法律人格問題，應當包括兩方面。一方面是母公司以及組成跨國公司的諸實體的法律人格問題；另一方面是跨國公司能否作為國際法主體的問題。[6] 從中央控制和內部一體化的活動等方面看，可以說，跨國公司具有企業(yè)的特征，是一個經(jīng)濟實體；但不是一個法律實體。
2、 跨國公司的發(fā)展及其重要作用
認為凡事物都有其產(chǎn)生發(fā)展的過程，跨國公司也不例外，既然分析研究跨國公司就要從它的發(fā)展過程說起。近幾十年來，跨國公司已經(jīng)在世界經(jīng)濟中占有重要地位，它們的活動對世界經(jīng)濟發(fā)展起著重要作用和影響，在很大程度上，它推動了世界經(jīng)濟的發(fā)展，并且加快全球一體化的腳步。
2.1 跨國公司的歷史起源
跨國公司并非“古已有之”，而是資本主義在壟斷階段高度發(fā)展的產(chǎn)物，它的迅速發(fā)展在很大程度上是二十世紀五十年代初的現(xiàn)象。第二次世界大戰(zhàn)后，發(fā)達資本主義國家資本積累和集中過程進一步加強，在許多生產(chǎn)部門，特別是新興部門形成少數(shù)大企業(yè)的統(tǒng)治。由于寡頭統(tǒng)治，競爭對手旗鼓相當，壟斷組織只有利用其資金、技術、管理能力等方面的優(yōu)勢，將資本轉移到國外去謀求出路，而那些具有廉價原料和勞動力以及有著廣大市場的國家和地區(qū)，也就而然成為壟斷企業(yè)對外投資的主要目標。[7] 此外，隨著技術新成果在通訊、、運輸、生產(chǎn)等部門的廣泛，國際間的經(jīng)濟交往越來越密切，生產(chǎn)社會化程度的越來越提高，加強了生產(chǎn)和資本的國際化，再加上國際市場上的競爭日益激烈，規(guī)模經(jīng)濟的需要以及大企業(yè)加速向多種經(jīng)營發(fā)展，跨國的生產(chǎn)活動已成為世界經(jīng)濟發(fā)展的一種新趨勢。
2.2 跨國公司的作用
據(jù)統(tǒng)計，現(xiàn)在約4萬家跨國公司及其25萬家國外分支機構組成的跨國生產(chǎn)與服務網(wǎng)
絡日益擴大，正在形成一個由跨國公司組織和管理的國際生產(chǎn)體系?？鐕臼菄H經(jīng)濟行為的核心組織者，并成為國際經(jīng)濟一體化的重要推動者?？鐕臼羌夹g開發(fā)的主要承擔者，常常將資本、技術、培訓項目、貿(mào)易和環(huán)境保護等結合在一起，進行一攬子有形和無形的綜合資產(chǎn)，這些綜合資產(chǎn)刺激了經(jīng)濟增長?？鐕驹谑澜绶秶鷥染C合利用生產(chǎn)要素和生產(chǎn)條件的組織管理能力使其成為潛在的、效率很高的生產(chǎn)組織者。因此，就經(jīng)濟影響來說，跨國公司在世界范圍內的資源配置、提高母國與東道國競爭力并且推動經(jīng)濟一體化進程等方面發(fā)揮了極為關鍵的作用。跨國公司集諸種經(jīng)濟活動于一身還意味著，東道國的政策需要相應地在廣泛的范圍內對這些公司可能作出的潛在貢獻和作出敏感反應。在政策和制度方面，跨國公司生產(chǎn)的區(qū)域戰(zhàn)略加快了區(qū)域一體化的趨勢，一旦某些國家被納入了這種區(qū)域生產(chǎn)，政策上更深地卷人一體化的壓力也就由此產(chǎn)生了。這意味著鄰近地區(qū)國家間更大程度上的政策協(xié)調與政策趨同?？鐕咀鳛橐粋€與世界經(jīng)濟有許多聯(lián)系的一體化組織結構內的機構，作為國際經(jīng)濟活動的直接協(xié)調者發(fā)揮著決定性的作用。[8]
3、 跨國公司母公司對子公司的債務責任及其法律依據(jù)
回想一下上面提到的哈根達斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉基因成分風波等12起跨國公司弱化責任的事件，我們不得不關注跨國公司母公司的責任問題。
對跨國公司母公司的責任問題，目前各國有以下不同的做法和觀點：（1）嚴守有限責任原則說。這種觀點認為，母公司與子公司一般是各自獨立的法律實體，根據(jù)法人的有限責任原則，在內部上，股東僅以出資額為限，而公司則以全部資產(chǎn)承擔責任。換言之，母公司與子公司，兩個公司相對獨立。母公司不應對子公司的債務承擔責任。（2）整體責任說。這種觀點認為，應把跨國公司看作一個統(tǒng)一的實體，該實體中任一組成部分所造成的損害均可歸咎于該實體的整體。也就是說，無論哪個子公司，只要違法，其責任都由設立其的母公司負責。（3）單一企業(yè)說。該說認為，母公司雖然在法律上是相互獨立的法人，但如果從有關因素看，子公司不具有經(jīng)營自主權，母子公司構成了單一企業(yè)，母公司就應對其子公司的債務負責。即承認母公司與子公司是兩個獨立的法律實體，在例外情況下，如果子公司受母公司的支配和控制，已不具有獨立性時，法院可以認為子公司僅僅是母公司的“化身”，從而適用揭開公司面紗（piercing the corporate veil），否定公司人格獨立，由母公司對子公司的債務承擔責任。
對此，我國《公司法》做了這樣的規(guī)定：“外國公司對其分支機構在中國境內進行經(jīng)營活動承擔民事責任”但是，在具體的債務清償時，先以其撥付給分支機構的運營資金清償，不足部分再由母公司清償。筆者認為，對跨國公司實行有限責任原則仍具有重要意義，應該在對跨國公司實行有限責任原則的同時，在特殊情況下“揭開公司面紗”。
3.1 對跨國公司實行有限責任原則具有重要意義
對于一國，原因有以下幾種：（1）有利于鼓勵跨國公司前來投資。如果一國法律規(guī)定外國公司的分支機構適用無限責任原則，這樣就會讓大部分企業(yè)望而卻步，不利于一國引進外資。（2）有利于鼓勵外國投資者與東道國投資的合作，因為采用有限原則可以使外國投資者分散投資風險，同時也可以保護東道國的投資者，合營企業(yè)的可以使東道國的合營者學到跨國公司先進技術和管理經(jīng)驗，由于廣大發(fā)展中國家需要這些，所以這種方式更是發(fā)展中國家所樂意接受的。有限責任原則有時可能對債權人的保護有失公正，但現(xiàn)階段其在經(jīng)濟生活中所發(fā)揮的作用仍是其他制度所無法代替的，利大于弊。（3）有限責任原則在公司法律制度中仍然具有旺盛的生命力。目前對外國投資者的保護，各國一般都實行國民待遇原則，即跨國公司在投資方面享有與東道國的投資者相互平等的權利與義務。很多發(fā)展中國家為了鼓勵外國投資者前來投資，甚至對外國投資者實行較本國投資者更優(yōu)惠的待遇。如果一國對本國的投資者實行有限責任，對跨國公司卻實行其他更嚴厲的制度，如要求跨國公司承擔連帶責任等，勢必阻礙外國投資者前來投資。因此，筆者認為，對跨國公司的子公司在總體上實行有限責任原則仍然是權宜之策。
3.2 “揭開公司面紗”的特定情況
目前各國在運用“揭開公司面紗”來處理母公司對子公司對子公司的債務問題時，是基于衡平、正義的考慮。我國的《公司法》雖然沒有對公司獨立人格制度作出規(guī)定，但我們在實踐中完全可以根據(jù)民法的基本原則誠實信用、公序良俗等，只有在特定情況下才可適用。筆者認為應從以下幾方面來把握“特定情況”：（1）母公司濫用對子公司的控制權，造成子公司徒有其表，沒有自己獨立的意志和利益；這種情況下，子公司的活動完全是代替母公司，母公司理應承擔責任。（2）子公司資本不足，即子公司的資產(chǎn)總額與其所經(jīng)營的性質及隱含的風險明顯不對稱或不成比例；（3）母公司操縱子公司實施有損子公司利益的行為。如果跨國公司存在上述情況，一旦子公司的債務超過其本身的清償能力，必定會使其債權難以實現(xiàn)，母公司就應該對子公司的債務承擔連帶責任。
3.3 母公司對子公司債務責任的法律適用
跨國公司母公司和子公司的住所或注冊地經(jīng)常位于不同的國家或地區(qū)，應使用何國法律來追究母公司的責任？這是一個有爭論的問題。此問題應從兩個方面來加以認識和解決：一是直接適用東道國的法律來解決子公司的獨立人格問題；二是子公司人格被否定以后，原子公司因合同或侵權行為而產(chǎn)生的債務應根據(jù)合同或侵權行為的法律適用原則來確定應適用的準據(jù)法。[9]
在我國現(xiàn)階段，我們實施改革開放政策，歡迎跨國公司來華投資，但是，對跨國公司的責任我們應該提起高度重視，在我們的立法中要考慮到這一點。
4、 對跨國公司法律規(guī)避行為的國際管制
首先看一則報道，據(jù)國家稅務總局的抽樣調查則顯示，1／3的虧損外企屬于經(jīng)營不善，而60%以上的外企存在非正常虧損，40% 是虛虧實盈；30%在華跨國公司從未交過所得稅，80%的跨國公司逃漏稅，跨國公司年“避稅”300億。[10] ，各國及國際沒有針對跨國公司法律規(guī)避行為的專門法律規(guī)定?？鐕镜姆梢?guī)避問題更多的是表現(xiàn)在其他具體問題中，如跨國公司的轉移定價問題、避稅問題等等。
4.1 對跨國公司國際管制的宏觀
4.1.1 對跨國公司管制的種類
（1）法律管制?？鐕灸竾c東道國從各自的角度出發(fā)，對跨國公司行為所作的反應又常常導致這些國家之間的矛盾，并給國際社會造成不利的，因此有必要對跨國公司的活動進行法律管制。
（2）國家管制。為了吸引跨國公司前來投資，促進本國，同時限制和避免跨國公司可能帶來的消極影響，各國都制定了一些法律法規(guī)來引導和規(guī)范跨國公司的行為。這些法律法規(guī)涉及跨國公司經(jīng)營活動的各個領域，包括公司法、外商投資法、涉外經(jīng)濟合同法、涉外稅法、外匯管理法，等等。這種管制我們稱為國家管制。
（3）國際管制。國家管制往往不能起到很好的效果。因為組成跨國公司的各個實于不同的國家和地區(qū)，而各國的法律規(guī)定并不一致。因此，單靠一國的法律還無法對其進行有效的管制。這就需要加強國家間的協(xié)調和合作，進行區(qū)域管制和國際管制。[11]
4.1.2 制定國際統(tǒng)一的行動守則
早在1977年聯(lián)合國跨國公司專門委員會就開始擬訂《跨國公司行動守則》，由于各國對守則的、法律地位、與一般國際法的關系等問題存在嚴重分歧，使守則擱淺，至今沒有取得實質性進展。但是，制定行動守則是解決跨國公司管制問題的最佳。因為，跨國公司行動守則可以對跨國公司的消極活動予以管制，促使跨國公司在國際經(jīng)濟中發(fā)揮積極作用，同時確立關于外國直接投資的新國際規(guī)范，促進建立新的國際經(jīng)濟新秩序。
4.2 對跨國公司國際管制的微觀分析
通過分析諸多跨國公司子公司的違法行為，多以關聯(lián)之間轉移定價和國際避稅為主，下面就這兩種行為加以分析。
4.2.1 對跨國公司關聯(lián)企業(yè)之間轉移定價的管制
對跨國公司轉移定價行為的管制更多是在國內法措施上，許多國家對這個問題的管制都實行正常交易的原則，即將關聯(lián)企業(yè)的總機構與分支機構、母公司與子公司，以及分支機構或子公司相互間的關系，當作獨立競爭的企業(yè)之間的關系來處理。許多國家在確定正常交易價格時都規(guī)定按以下方法進行：比較非受控價格法、轉售價格法、成本加成法以及其他合理方法 .國際上，聯(lián)合國跨國公司委員會擬定的《聯(lián)合國跨國公司行為守則》對跨國公司的行為進行全面規(guī)范，其中涉及轉移定價的管制?！妒貏t》草案的大部分條文已經(jīng)確定，但由于發(fā)達國家與發(fā)展家在跨國公司的待遇、國有化和補償、國際法的適用等問題上分歧較大，這一草案在聯(lián)合國大會上仍未通過。
4.2.2 對跨國公司避稅行為的管制
隨著跨國公司避稅現(xiàn)象的日益嚴重，各國政府也越來越意識到單靠各國單方面措施難以有效地管制，為此，必須加強國際合作，綜合運用國內國際措施。目前，各國采取雙邊或多邊合作的形式，通過簽訂有關條約和協(xié)定達到防止國際避稅的目的。主要有：建立國際稅收情報交換制度，使各國稅務機關了解掌握納稅人在對方國家境內的營業(yè)活動和財產(chǎn)收入情況；在雙重征稅協(xié)定中增設反濫用協(xié)定條款；在稅款征收方面相互協(xié)助。通過國際合作共同管制跨國公司避稅行為。[12]
5、 對在華投資跨國公司的管制的必要性
幾年來我國利用外資工作中出現(xiàn)的一個新情況、新動向。伴隨跨國公司的進入，將雄厚的資金、先進的技術、的企業(yè)管理方式以及新型的經(jīng)營策略引進我國?？鐕緛砣A投資，有效地推動了我國經(jīng)濟的發(fā)展和社會生產(chǎn)力的提高，同時為我國產(chǎn)業(yè)結構的優(yōu)化帶來了積極的影響。但是不可否認跨國公司在華投資期間會出現(xiàn)一些違法行為 ，比如前面提到的哈根達斯“臟廚房”事件、卡夫餅干含轉基因成分風波以及跨國公司分支機構在華逃稅等案例，這就說明對在華跨國公司管制的是必要的。具體如下所述。
5.1 是維護我國公有制主體地位的需要
跨國公司海外投資的最終目的，是為了最大限度地占有國際市場和獲得利潤。為此，在設立合營企業(yè)時，跨國公司總是利用其資本優(yōu)勢盡可能地實行控股。通過控股掌握合營企業(yè)的資金使用支配權、原材料采購權，從而能逐步控制東道國的市場，以便為進一步改變東道國的市場結構，為實現(xiàn)跨國公司的全球戰(zhàn)略奠定基礎。另一方面，東道國吸引海外投資除為獲得本國經(jīng)濟建設急需的資金，引進國外先進技術和管理經(jīng)營外，最終目的是發(fā)展民族，實現(xiàn)本國經(jīng)濟騰飛。由此可見，跨國公司的經(jīng)營目標與東道國引資意圖是存在著矛盾的。
我國公有制在國民經(jīng)濟中的主體地位不容動搖。因而，為避免跨國公司對我國市場形成操縱，為保證國家對經(jīng)濟進行有效宏觀調控，為維護和加強公有制的主體地位，保障國家和民族利益不受侵害，有必要對跨國公司行為進行管制。
5.2 是我國有序進行企業(yè)轉換經(jīng)營機制的需要
目前我國正處于社會主義市場經(jīng)濟建設的初期，企業(yè)剛剛擺脫計劃經(jīng)濟的束縛，尚未完全適應競爭和市場的要求，尤其是國有企業(yè)，正處在轉換經(jīng)營機制的緊要關頭。我們轉換企業(yè)經(jīng)營機制，目的是將企業(yè)培育成自主經(jīng)營、自負盈虧的市場主體和競爭主體，而不是盲目地將積累多年的國有企業(yè)拱手讓與外方，使國有資產(chǎn)大量流失?！爸胁攥F(xiàn)象”已經(jīng)對我們敲響了警鐘，如何引導跨國公司的收購行為有選擇地轉讓一部分企業(yè)的產(chǎn)權給跨國公司，而不是由跨國公司任意選擇收購國有企業(yè)，已成為急待解決的課題。這也是防止我們利用外資卻被外資所用的必要措施。
5.3 是我國產(chǎn)業(yè)結構調整的需要
產(chǎn)業(yè)結構不平衡一直是困擾我國經(jīng)濟建設的主要問題。特別是工業(yè)生產(chǎn)結構不合理，產(chǎn)品品種不適應市場需求的狀況尤為突出。為此，我國進行了三次產(chǎn)業(yè)結構調整。但是，改革開放以來，由于長期注重引進外資的規(guī)模，而忽視了利用外資的結構，使得產(chǎn)業(yè)結構不平衡的局面未能根本扭轉。目前，跨國公司的大批涌入使我國利用外資進入了一個新階段，我們應該把利用外資同國內產(chǎn)業(yè)結構和產(chǎn)品結構的調整結合起來，指定明確的、具體的產(chǎn)業(yè)政策規(guī)劃，有目的地將跨國公司的投資引向高附加值和高技術的產(chǎn)業(yè)，引向需要重點發(fā)展的農(nóng)業(yè)、業(yè)、能源和原材料、建筑業(yè)和第三產(chǎn)業(yè)，避免跨國公司利用我國企業(yè)市場經(jīng)驗不足、資金短缺等不利因素突破我國的行業(yè)準入限制，排擠民族工業(yè)。
5.4 是保護我國民族工業(yè)的需要
由于我國產(chǎn)業(yè)結構發(fā)展的不平衡狀況，導致部分產(chǎn)業(yè)雖已形成規(guī)模，部分產(chǎn)業(yè)卻處于起步階段，基礎十分薄弱，尚未形成完整的、有競爭力的工業(yè)體系。如果任由跨國公司來華與之競爭，必然會對其產(chǎn)生強烈沖擊，甚至會扼殺這些幼稚產(chǎn)業(yè)，造成對國民經(jīng)濟的整體利益的損害。從西方發(fā)達國家的經(jīng)驗來看，在工業(yè)發(fā)展初期均對民族工業(yè)進行保護。二戰(zhàn)以后，日本發(fā)現(xiàn)與歐美各國的產(chǎn)業(yè)差距，也采取了對本國產(chǎn)業(yè)的有效保護措施，使日本能迅速振興民族經(jīng)濟。因此，從我國經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀出發(fā)，我們必須將國際競爭限制在中國的民族工業(yè)所能承受的范圍之內，有步驟、有區(qū)別地將民族工業(yè)推向國際市場。[13]
6、 我國應對跨國公司來華投資的政策及法律原則
黨的政策是社會主義法制定和實施的基本依據(jù)；社會主義法是黨的政策規(guī)范化、具體化。是貫徹黨的政策的工具。堅持改革開放不僅是我國對外工作的基本政策，同時又是完善和建立我國外資立法的指導原則被寫入憲法。法和政策作為治理社會主義國家，進行社會主義建設的兩個不可缺少的工具在本質上是一致的。隨著我國進一步對外開放的擴大，現(xiàn)行外資立法的缺陷也就越來越明顯。為維護國家經(jīng)濟主權的安全，使跨國公司的投資能在最大程度上與我國引進外資的價值目標協(xié)調發(fā)展，我們應充分利用政策的及時性和靈活性的特征，完善我國外資政策內容，同時也更好地彌補我國現(xiàn)行外資立法上的不足。
根據(jù)上面對跨國公司責任管制的分析與研究，筆者認為，應對跨國公司來華所制定和的政策及法律原則應包括以下內容：（1）積極引進的政策及其法律原則。（2）加強引導的政策及法律原則。（3）合理限制的政策及法律原則。（4）嚴密監(jiān)督的政策及法律原則。[14] 上述四項政策及法律原則是有機聯(lián)系在一起的，我國引進外資跨國公司的事業(yè)要取得成功，缺一不可，盡管隨著時間推移和情況變化，我國對外商投資、對外國跨國公司政策的內容、手段和具體措施都會相應調整和變動，進行不同的組合，但是上述四項政策及法律原則是我國始終堅持的。忽視或放棄其中的任何一項都將損害我國引進外國跨國公司的事業(yè)。
7、 結論
總而言之，跨國公司的活動對世界經(jīng)濟的發(fā)展有著重要的作用和影響。對于發(fā)展中國家來說，一方面，跨國公司對其經(jīng)濟發(fā)展可以起積極作用，因為跨國公司擁有雄厚的資本和先進的技術，只要發(fā)展中國家采取正確的政策和措施，有計劃、有步驟、有選擇地引進跨國公司的資金和技術，就能夠彌補本國資金不足，提高本國的工業(yè)技術水平，增加就業(yè)機會，改善國際收支，達到促進本國經(jīng)濟發(fā)展的目的。另一方面，跨國公司對發(fā)展中國家的經(jīng)濟發(fā)展有具有消極作用，它們通過直接投資和技術壟斷等手段，可以攫取高額利潤，控制當?shù)刂匾袠I(yè)部門，排擠民族工業(yè)，惡化國際收支，阻礙經(jīng)濟發(fā)展。[15] 然而我們不能懷著狹隘的民族情緒把跨國公司看作“洪水猛獸”，一方面我們應給予其國民待遇，甚至一些優(yōu)惠待遇，把跨國公司請進國門；另一方面，需要對跨國公司的不法行為加以管制。同時制訂國際統(tǒng)一的行動綱領，這樣就會更多的維護廣大第三世界國家利益，促進國際經(jīng)濟新秩序的建立。
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[1] 戴瓊：《淺議跨國公司母公司對子公司的債務責任問題》，《國際法學》2004年第4期，P23.
[2] 余勁松：《國際經(jīng)濟法問題專論》，武漢大學出版社，2004年4月出版，P24.
[3] 王先林、壽步、王莉萍：《跨國公司在華知識產(chǎn)權濫用》，《商務周刊》（新浪網(wǎng)）。
[4] 郭壽康、趙秀文：《國際經(jīng)濟法》，中國人民大學出版社，2004年6月出版，第21頁。
[5] 南開大學，滕維藻：《跨國公司的國外直接投資》，《世界經(jīng)濟》1982年第六期，P1.
[6] 郭瑜：《國際經(jīng)濟組織法》，北京大學出版社，2002年9月出版，P200.
[7] 陳翩：《涉及跨國公司的五大法律問題》，《國際法學》2002年第一期，P9.
[8] 中國人民大學法學院，吳華瓊：《跨國公司的法律問題》，（資料網(wǎng)）。
[9] 戴瓊：《淺議跨國公司母公司對子公司的債務責任問題》，《國際法學》2004年第4期，P24.
[10]《跨國公司違法“避稅”長虧不倒》（《法制早報》2005年11月14日）。
[11] 陳翩：《涉及跨國公司的五大法律問題》，《國際法學》2002年第一期，P12.
[12] 趙志琴：《跨國公司法律規(guī)避問題及其規(guī)制之探析》，（法律論文資料庫）。
[13] 盛杰民：《論對跨國公司在華直接投資的反壟斷對策》，《政法論壇》1997年第4期。