時間：2023-06-29 16:23:44
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一是缺少利率機構的決策管理人員。二是確定與執(zhí)行利率的主體產生了錯位。三是缺少能夠在利率體系結構中實行重要決策的因素。利率風險的管理理念比較落后以及缺少相關的專業(yè)人才，限制了利率風險的防范技術發(fā)展因為長時間的受到利率管制影響，商業(yè)銀行對有關的利率變動反應的速度比較遲緩，盡管存貸款的競爭方式已經由單純的追求規(guī)模擴張轉變?yōu)閷洕б娴淖非?，但是對價格等一系列深層次的經營管理模式的競爭方面的認識還比較淺顯。與此同時，真正具有利率的風險管理知識以及相應的實踐經驗的專業(yè)人才非常少，沒有辦法滿足利率市場化的需要。
二、利率市場化下存在的風險
實現(xiàn)利率市場化的機制，能夠有效的實現(xiàn)貨幣資產在供求之間的高效配置以及高效使用，并且可以充分體現(xiàn)其公平性以及公正性，對于我國來說，在調整優(yōu)化經濟結構以及產業(yè)類型的升級等方面，有著非常重要的作用。但是，對于依賴政府的管制利率開展經營形式的商業(yè)銀行而言，將會導致許多風險的產生，大致包括利率風險、信用風險以及盈利風險。
（一）利率風險
商業(yè)銀行在短時間的范圍內對于調整資產的負債結構能力是有限的，同時又沒有一些對利率風險的進行保值的工具以及手段。所以，在利率的波動范圍擴大之后，商業(yè)銀行就會面臨著非常大的利率風險，其資產的負債結構、現(xiàn)金流動以及凈收益等方面都會受到一定的影響。這樣的利率風險，重點體現(xiàn)在基金差風險、重新定價風險、選擇權風險這三方面。
（二）信用風險
信用風險在商業(yè)銀行中是一直都存在著的，但是，實現(xiàn)市場利率化之后，在程度上獲得進一步的提升。因為金融市場上的信息不對稱現(xiàn)象是普遍存在的，往往導致了信貸市場的反向激勵以及反向選擇，通常情況下借款人為了能夠定期支付高額的貸款成本就會選擇高風險，同時帶來高收益的項目進行投資與經營，借款人為了得到高額的利潤只有把資金投入到有很高風險的行業(yè)，這種情況就加劇了商業(yè)銀行的信用風險。
（三）盈利風險
大部分商業(yè)銀行營業(yè)的收入，大致是來自于一些表內業(yè)務以及相應的表外業(yè)務這兩大部分，其中表內業(yè)務是傳統(tǒng)銀行業(yè)務，而表外業(yè)務是創(chuàng)新型業(yè)務，現(xiàn)階段還不是很成熟，所占據的比例也比較少。如果形成市場的利率機制，利率的波動必然會直接影響商業(yè)銀行營業(yè)的收入，導致商業(yè)銀行開展提高存款利率同時降低貸款利率的對戰(zhàn)情況。為了增加存款數(shù)量，存款的利率就一定要上漲到一定的程度，然而為了爭取一些貸款客戶特別是優(yōu)質的客戶，貸款的利率不得不實行下降的措施，進而致使金融市場秩序的發(fā)生紊亂。
三、相應風險的防范對策
（一）利率風險的防范對策
1、加強利率的預測工作。要想盡量降低利率波動帶來的風險損失，就一定要加強對利率未來走勢的分析與預測的工作。有很多因素都會影響到利率的變動，主要有：物價水平、宏觀經濟調控、利率水平以及國際經濟形勢等。當然，要想準確的預測這些因素相關的變動以及相互之間的作用對利率的產生怎樣的影響，這是一項極其復雜的工作。
2、改進利率的定價機制。對銀行現(xiàn)有資產的負債狀況進行分析，承擔了多大的風險，其實行的基本方法有四種，分別為編制分析報告、模擬動態(tài)收入、分析凈現(xiàn)值以及分析持續(xù)期。我國的商業(yè)銀行應當在強化管理的前提下，逐漸引進多種價值分析的方法，形成系統(tǒng)的利率風險的識別與測量的體系。完善資金轉移的利率定價機制，使風險和利息進行掛鉤，真正達到用利息進行風險補償。與此同時，還要強化對利率風險控制制度的建設，嚴格按照監(jiān)管制度執(zhí)行。
3、健全利率風險的管理機制。要想建設專門利率風險的管理部門，健全利率風險的管理機制，培養(yǎng)具有專業(yè)知識以及能力的管理人才，制定相關利率風險管理以及監(jiān)控的規(guī)程等方面探索有效的對策，對利率授權的權限以及責任進行劃分。
4、開發(fā)金融衍生品的市場。各個銀行之間在市場上推出了相關的金融衍生品，目前還處在初級階段，而且衍生品的市場本身還存在著較多的風險，所以，不應進行投機的活動，只有在規(guī)避風險方面開展這項業(yè)務，堅持走期貨的市場“金融化”道路。
（二）信用風險的防范對策
為了增強信用風險防范，商業(yè)銀行應當對借款人的計劃投資項目、資產負債、貸款的用途以及主要營業(yè)收入等情況，進行確切的了解。在貸款合約執(zhí)行的過程中，商業(yè)銀行應當加強對借款人投資風險活動的行為開展監(jiān)督，必要的時候還可以讓借款人提供相應的資產抵押或者是第三方的保證書。與此同時，提倡信用的文化建設，把信用的文化建設當作一項工程來實施，充分的調動社會上一切的力量參與到信用的文化建設之中。
（三）盈利風險的防范對策
因為我國的商業(yè)銀行業(yè)務在長時間內都是被傳統(tǒng)的業(yè)務所統(tǒng)治，利潤對存貸款的利息差額依賴性過于強大，所以一定要開拓中間的業(yè)務市場，依靠金融產品的創(chuàng)新以及服務的創(chuàng)新進行吸引客戶，增加銀行的營業(yè)收入，擺脫利息差額的限制，進一步降低利率風險。按照我國商業(yè)銀行業(yè)務的發(fā)展趨勢，應當以中間業(yè)務作為發(fā)展龍頭，實行中間業(yè)務多樣化經營的道路。從長遠方面來看，增加中間業(yè)務的創(chuàng)新力度，開發(fā)新產品，實現(xiàn)收入的多極化，強化抗風險的能力。與此同時，還應重視表外業(yè)務的發(fā)展。
四、結束語
關鍵詞：企業(yè)；法律風險；防范；對策
一、企業(yè)法律風險的概念
“企業(yè)法律風險”最早是在2004實施的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》中提到。所謂企業(yè)法律風險是指企業(yè)預期與未來實際結果發(fā)生差異而導致企業(yè)必須承擔法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。當企業(yè)違反了法律，或者行為不符合法律規(guī)范，或者缺乏防范意識，都會產生法律風險。當前企業(yè)法律風險的表現(xiàn)形式體現(xiàn)在：一是經營性損失（包括收益或利潤損失、成本增加等）；二是是民事訴訟敗訴（包括訴求的賠償和訟費用等）；三是企業(yè)受到行政、刑事處罰或制裁；四是企業(yè)資產（包括有形和無形財產）受損；五是企業(yè)商譽受損及其他損失等。
二、加強企業(yè)法律風險防范的必要性
（一）加強企業(yè)法律風險防范，是企業(yè)在市場競爭中的客觀需要。目前在競爭空前激烈的國內和國際市場下，企業(yè)在面對越來越復雜的法律風險中想要獲得市場優(yōu)勢，必須警惕企業(yè)法律風險，以盡量減少損失情況的發(fā)生。
（二）加強企業(yè)法律風險防范是企業(yè)自身的發(fā)展和成長的重要保障。完善企業(yè)法律風險防范機制，是一個成熟健康企業(yè)的重要標志，也是軟實力的重要標志。多年實例表明，企業(yè)實現(xiàn)長期穩(wěn)定發(fā)展，就必須加強法律風險防范。
（三）加強企業(yè)法律風險防范，也是構建和諧社會的重要組成部分。國有企業(yè)是國民經濟的支柱，企業(yè)法律風險的損失結果導致破產或倒閉，增加下崗職工，勢必會影響到社會穩(wěn)定，阻礙構建和諧社會。相反，則可以有效地促進和諧社會的建設。
三、當前企業(yè)法律風險防范出現(xiàn)的問題
當前我國企業(yè)法律風險防范出現(xiàn)的問題主要體現(xiàn)在以下：
（一）部分企業(yè)管理者法律風險意識差
部分企業(yè)沒有充分認識到律師在企業(yè)管理與發(fā)展中的重大作用，管理者對法律風險缺乏必要的重視，事前缺乏律師參與，產生諸多法律漏洞，一旦引發(fā)糾紛，進入訴訟階段，才意識到律師的重要性。此時，一些案子由于漏洞過多或缺乏有效證據，已回轉無力，即使律師參與也只能挽回少部分損失，甚至血本無歸。
（二）企業(yè)法律風險管理制度建設完善不足
企業(yè)自身制度的缺陷也是引起企業(yè)法律風險增加的一個重要因素。企業(yè)相關法律事務缺乏嚴格的審核程序，由于欠缺法律把關，使得企業(yè)中不合法的做法存在，為日后埋下風險隱患。
（三）相關系統(tǒng)的法務管理制度和法務人員缺乏
一些外聘律師參與企業(yè)法務管理偏向于應急性、被動化模式，律師服務偏重于案件訴訟，顧問律師遠離公司的核心決策圈，對企業(yè)的重大決策發(fā)揮不了應有的影響，無法全面識別企業(yè)存在的法律風險，更談不上采取有效的防范和控制措施。與此同時，企業(yè)又缺乏系統(tǒng)的法務管理制度和法務人員，導致法律服務無法深入到企業(yè)日常經營活動中，企業(yè)法律風險陡增。
（四）管理制度執(zhí)行不到位
目前雖然有企業(yè)建立了較全面的合同管理制度流程，但在履行過程中經辦人員認為程序煩瑣或帶著僥幸心理不認真執(zhí)行這些制度。合同簽訂前未送企業(yè)法律顧問進行合同審查和評估。在業(yè)務執(zhí)行的各環(huán)節(jié)中投有按照制度流程通過法律顧問做好審核監(jiān)督肩的甚至根本就沒有進行法律論證。
四、加強企業(yè)法律風險防范的對策
針對以上出現(xiàn)的法律風險問題，筆者認為要加強法律風險防范可以從以下幾點老考慮：
（一）加強企業(yè)法律風險意識
加強法律風險意識是識別風險、化解風險的前提，也是建立健全法律風險防范機制的思想基礎。隨著企業(yè)資產管理體制改革的不斷深化和完善，要求我們必須具有強烈的法律風險意識。要認識到，法律風險一旦發(fā)生，會給公司帶來嚴重的后果，但事前是可防可控的，因而一定要抓緊強化防范工作。實踐中一些企業(yè)往往重視打官司，而忽視在日常決策中預防法律風險，企業(yè)在發(fā)展中必須樹立守法觀念，要有風險意識，做到企業(yè)行為合乎法律規(guī)范。
（二）建立健全公開、公平的內部決策機制
無論是國有企業(yè)還是有限責任公司， 都有企業(yè)自己的章程。企業(yè)章程就是企業(yè)的“憲法”，它不但規(guī)定企業(yè)各級領導的產生、職權范圍，還規(guī)定了企業(yè)的決策程序等方方面面。企業(yè)日常經營管理決策要依照法律規(guī)定、企業(yè)的章程來進行，就可以規(guī)避一些企業(yè)和經營管理者的法律風險。例如，在有限責任公司股權轉讓過 程中，有的公司股東竟然從來沒有看過公司章程，發(fā)生了爭議也無所適從，甚至有的股東盲目地相信其他股東，最后落入別人的套，上了當?shù)鹊?。針對這個問題，必須建立公開、公平的內部決策機制，熟悉掌握企業(yè)章程，按章程辦事，嚴格遵守法律法規(guī)相關規(guī)定，這是防范法律風險的重要途徑。
（三）完善企業(yè)法律風險預防體系
一是要建立合同管理系統(tǒng)。由企業(yè)簽訂的合同符合法律規(guī)定，條款無遺漏，符合要求的形式，文字準確，嚴謹，是直接關系到企業(yè)的切身利益的。因此，加強企業(yè)合同管理，是防止法律風險性工作的基礎，企業(yè)要建立事前防范和控制以及合同管理制度，具體包括合同歸口管理制度、合同分類專項管理制度、合同委托管理制度等；建立以合同為中心的內部管理控制體系，做到人員、機構、制度三落實。對于多年來企業(yè)有定期的實踐合同，具有很高的重復性和合同的效率，合同應制定固定的文本，如測繪合同，印刷合同。合同須嚴格遵守企業(yè)法律事務機構出具的有關負責人介紹該計劃的法律意見書和批準。建立經常性的業(yè)務合同糾紛統(tǒng)計、管理系統(tǒng)，基于情況變化的分析，及時完善企業(yè)固定合同文本。從合同談判，起草，簽署和執(zhí)行有針對性的當事人，并建立關于協(xié)調的合同管理體系。二是要建立健全各項規(guī)章制度。建立一套合法、實用、規(guī)范的企業(yè)規(guī)章制度，使人們有所遵循，做到人人有專責，工作有程序，辦事有標準，才能保證企業(yè)的生產經營活動正常有序的進行。同時規(guī)章制度完美的過程，也是人治走向法治的過程。因此，一個企業(yè)制度的出臺，必須嚴格按照一定的程序來進行，包括它的提出、調查、審核、修改、完善等，只有這一系列的步驟一一到位，才能確保企業(yè)規(guī)章制度具備合法性、實用性、規(guī)范性和協(xié)調性。
（四）加強企業(yè)法律風險評估機制的建設
企業(yè)存在著較多、較大的法律風險，當前企業(yè)法律風險存在企業(yè)設立到經營活動的各個方面，因此，加強企業(yè)法律風險評估機制建設是非常必要的。企業(yè)法律風險評估可以分為內部評估與外部評估，企業(yè)內部的法務部門可以為其自身進行一定的評估，提出些許法律風險應對的建議，此種機制的建立針對于一般私企較為實踐有效性較高，而對于國企、或者是國有資本參股的企業(yè)，其自身出具的法律風險評估報告書需要進相關政府部門的審核，勢必會存在 “自身說自身”的不真實問題。外部評估就是企業(yè)內部無法務部門或者是企業(yè)外聘律師事務所，在企業(yè)與外部律師事務所簽訂相關法律服務協(xié)議后，律師通過相關資料的搜集與分析，為企業(yè)出具法律風險評估報告、法律風險應對計劃。
（五）適時選擇外聘律師提供法律服務
企業(yè)根據自身實力，結合企業(yè)發(fā)展需要，發(fā)揮律師在企業(yè)依法決策、依法經營管理和依法維護企業(yè)合法權益方面的作用，以提升企業(yè)的市場競爭力。如果企業(yè)還處于初級發(fā)展階段，為節(jié)約成本，可以聘請律師幫助企業(yè)形成“自我保護、自我約束”的依法經營機制，通過法律咨詢、出具法律意見書等形式，指導企業(yè)建立人事管理、合同管理、稅務管理等制度，或通過定期上門方式對企業(yè)的法律風險進行診斷和預防，可全方位多角度幫助企業(yè)防范法律風險。在企業(yè)發(fā)展成熟階段，如遇到專業(yè)性強的法律事務，也最好聘請律師為企業(yè)提供專項法律服務，以促進企業(yè)的健康成長、穩(wěn)步前進。
（六）加強法律風險防范的交流與合作
積極與法律工作突出的企業(yè)進行交流溝通湘互學習風險防范的管理經驗共同研究思路方法。加強企業(yè)法律顧問和法律人員的業(yè)務培訓和交流。積極與政府相關部門和社會各界法律專家學者溝通，爭取他們的支持和幫助共同做好國有企業(yè)法律風險防范與控制工作。
總之法律風險存在于企業(yè)經營發(fā)展的每一個環(huán)節(jié)，如果不加以重視和及時規(guī)避，一旦風險出現(xiàn)，其后果往往是企業(yè)難以控制的，會給企業(yè)帶來極大的甚至是顛覆性的災難。市場經濟就是法制經濟，作為市場經濟主體的企業(yè)必須依法經營管理、依法開展各種經濟活動，這是對企業(yè)最基本的要求。所以說，建立健全法律風險防范機制，是加強企業(yè)風險管理最基本的要求。
參考文獻：
1.1 司法會計鑒定 司法會計鑒定是指司法機關或當事人委托具有法律效力的司法會計鑒定機構和鑒定人，運用會計學的原理和方法，對會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他會計相關資料等財務狀況進行檢查、計算、驗證、鑒證，從而檢驗、鑒別、判斷以及提供鑒定結論的活動，主要鑒定對象是訴訟中涉及到了財務會計問題，通過解決相關的財務會計問題，獲取司法會計鑒定意見作為訴訟的證據，促進財務會計事實的查明。
1.2 司法會計鑒定風險 司法會計鑒定風險是指利用司法會計鑒定結論者因某種原因追究司法會計鑒定人員責任的可能性，其中主要原因包括：一是送檢的財務會計資料本身存在的重大的錯誤和缺失；二是由于被審查單位的內部控制制度不完善、不系統(tǒng)造成送檢的財務會計資料反映的經濟活動不客觀，另外因為司法會計審查的疏忽或是鑒定人員的專業(yè)素養(yǎng)不高，導致原本可以審查出的問題未能及時審查出，而以錯誤的資料得出了不恰當?shù)慕Y論，給利用結論者帶來了重大的損失，造成利用結論者追究司法會計鑒定人員的責任。
司法會計鑒定是按照特定目的、范圍和時間，審計查證被審計單位的相關業(yè)務收支或是個人經濟活動中的某一特定事項，其鑒定結果直接影響著案情的審理及案件的判決。若是由于疏忽導致得出的結論不準確，那么會給被鑒定人帶來無法估量的損失，同時嚴重影響著鑒定人員的信譽和形象，阻礙其職業(yè)前程的長遠發(fā)展。故此，加強司法會計鑒定風險的防范，降低風險發(fā)生的頻率，對促進司法會計鑒定質量的提高具有重要的作用。
2 司法會計鑒定風險產生的原因
2.1 鑒定依據的片面性和不中立性 司法會計鑒定證據的獲取通常是來源于原、被告雙方，雙方在提供證據時，存在徇私舞弊的行為，通常只是提供對自己有利的證據，甚至存在提供偽證的現(xiàn)象。這就導致了鑒定依據取證渠道有較大的局限性，相關機關提供的鑒定材料不全面，甚至缺漏和錯誤，如果鑒定人員未進行深入、細致的調查取證，極易出現(xiàn)鑒定結論不當?shù)膯栴}，增加了司法會計鑒定的風險。
2.2 鑒定程序不完善 司法會計鑒定工作的前期準備工作也極為重要，需要鑒定人員編制詳細的鑒定計劃，從而保障完整的鑒定過程和正確的鑒定結論。從目前司法會計鑒定的工作現(xiàn)狀來看，鑒定人員缺乏制定鑒定計劃的意識，導致計劃的不全面甚至根本沒有相應的計劃。與其他審計相比，司法會計鑒定有著自身獨特的性質，這就要求鑒定人員具備高水平的專業(yè)知識，在撰寫鑒定報告時要按鑒定要求進行，而不是簡單的套用《審計準則》的報告模式，這在很大程度上加大了鑒定的風險。此外，質證環(huán)節(jié)是確保鑒定結論公平公正以及準確性的重要部分，在實際的司法會計鑒定工作中存在簡化甚至省略此環(huán)節(jié)的問題，這無疑增大了鑒定的風險。
2.3 鑒定人員職業(yè)素養(yǎng)有待提高 在案件審理過程中，司法會計鑒定人員是中立的地位不是案件的當事人，法律明確規(guī)定了鑒定人員參與訴訟的權利和義務，鑒定人員應擺正自己的位置，在做出結論時必須遵循客觀、公平公正的原則，始終站在中立的角度去看待整個案件。但有的鑒定人員受利益驅使，一味迎合委托人的需求，認為自己出具的鑒定結論報告只要符合司法人員的標準就可以，這種刻意曲解法律的行為是司法會計鑒定人員職業(yè)素養(yǎng)的缺乏，這無形中增加了鑒定的風險。
2.4 鑒定人員專業(yè)職能缺失 目前司法會計鑒定人員的專業(yè)知識和技能相對缺乏，自身所掌握的法律知識有限，法律意識不強，在思想上不夠重視鑒定報告的證據效力，甚至部分鑒定人員認為鑒定結論只是一般的咨詢業(yè)務，在鑒定的實際工作中，只是簡單的查看司法機關提交的資料，對資料的真實性、相關性缺乏專業(yè)的判斷，對鑒定資料進行簡單的概述，更有甚者出具的鑒定報告只是對相關數(shù)據進行了數(shù)學算法的加工，對于被審查單位的實際經濟活動的資金運作沒有進行全方位的綜合性考慮，嚴重缺少了司法會計鑒定本身的公平公正和嚴謹性，這就造成鑒定風險的逐步加大。
3 司法會計鑒定風險的防范
3.1 樹立正確的風險防范意識 由于司法會計鑒定工作存在風險，鑒定人員需要樹立正確的風險防范意識，提高自身的專業(yè)知識水平和法律意識，明確自身的工作性質以及所要承擔的責任。在進行案件的鑒定工作時，結合實際的案情，遵循相關的準則，嚴格執(zhí)行制定的鑒定程序，實事求是的開展鑒定工作，進行鑒定時要堅持嚴謹?shù)膽B(tài)度，確保鑒定結論的準確和有效性。
3.2 提高鑒定人員的專業(yè)素質 首先，具有較強的專業(yè)知識和能力，同時具備較高的思想政治素質、責任心以及職業(yè)道德，要嚴謹、客觀、認真細致的做好司法會計鑒定工作。其次，加強風險意識的樹立，正確的風險防范意識是良好開展鑒定工作的基礎。另外鑒定人員要制定審計風險防范計劃并嚴格貫徹執(zhí)行。再次，鑒定人員在開展鑒定業(yè)務上，要掌握相關的專業(yè)知識以及法律知識，以豐富的實踐經驗樹立自己本行業(yè)的威望。
3.3 強化對司法會計審查過程的監(jiān)督 各個鑒定機構在承接鑒定業(yè)務時，上一級的司法機關要對其審查過程進行有效的監(jiān)督管控?？梢酝ㄟ^業(yè)務培訓和交流、職級評定、后續(xù)教育等多種方式，來強化對司法會計鑒定工作的監(jiān)督和管控，尤其是下級機關做出司法會計鑒定結論后，應在規(guī)定的時間內上報到上一級機關進行一般性復核，如果存在問題，上級機關立即告知下級機關，及時進行整改，保障司法會計鑒定工作的順利進行。
黨的十七大報告指出：窗口行業(yè)要“以增強誠信意識為重點，加強社會公德、職業(yè)道德、個人品德建設?！弊鳛檗r業(yè)政策性銀行，在以人為本的今天，要防范和化解金融風險，必須首先把“道德風險”的防范放在首要位置，從而使政府、銀行和企業(yè)在誠實守信的金融運行環(huán)境中實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。
所謂“道德風險”，國際貨幣基金組織出版的《銀行穩(wěn)健經營與宏觀經濟政策》一書的定義是：銀行職員因職業(yè)道德缺陷而使銀行經營隱藏或出現(xiàn)風險，對銀行造成損失或潛在損失。它包括銀行經營者或操作者工作不負責任、貪污欺詐、偷閑、瀆職等行為。對此，本文結合農發(fā)行信貸經營管理過程中出現(xiàn)的“道德風險”形狀，就如何進一步加強道德風險的防范談一淺見。
一、農發(fā)行信貸領域“道德風險”面臨的現(xiàn)狀
“人無信不立，政無信不威，商無信不富”的至理名言，至所以流傳不衰。就因為它能規(guī)范、約束人與社會、人與單位及經營者之間的信用行為。農發(fā)行是以支持糧棉油等農副產品收購、貫徹落實國家農業(yè)產業(yè)化政策為己任，承擔農業(yè)領域開發(fā)任務，為“三農”經濟發(fā)展提供綜合的農業(yè)政策性金融結構。其特點是：貸款投放主/！/要是以信用貸款為主。而隨著近年來農發(fā)行政策性金融業(yè)務范圍的不斷擴大，信貸支持項目、資金投放量的不斷增多，各類形式的“道德風險”相伴而增。僅以農發(fā)行總行今年4月份案件情況通報為據，截止，全國農發(fā)行系統(tǒng)立案查處各類違紀違法案件48件，案件分布在16個省市。其案件總數(shù)比和分別上升了26％和153％。案件主要集中在信貸領域，多數(shù)屬于騙貸、違法違紀、責任心不強所至，案件涉案人員之多、損失之大、影響之壞、教訓之深，都是前所未有的。
在已查處的案件中，就其領域、性質、人員來看，其特點突出表現(xiàn)以下五個方面：一是大案要案增加。在去年發(fā)生的經濟犯罪案件中，大案要案占比大，特別是帶有道德風險的違法放貸或嚴重失職案件，不僅造成了嚴重的信貸風險，而且社會影響惡劣。二是案件數(shù)量出現(xiàn)反彈。已查處的案件總數(shù)，比和分別增加10件和29件，案件數(shù)量大幅上升。三是信貸領域案件是重點。在查處的48件案件中與信貸業(yè)務相關的40件，占案件總數(shù)的83％。主要表現(xiàn)是利用貸款權、職務影響或工作之便收受企業(yè)錢物、向企業(yè)借款、違規(guī)拆借、違規(guī)擔保、為親友從企業(yè)融資等。四是工作責任心不強、違規(guī)操作、失職瀆職導致的案件增加。五是基層行和領導干部是重點。去年發(fā)生在地縣兩級行的案件占案件總數(shù)的87%，地縣兩級行領導干部占涉案總數(shù)的40%，反映出基層行中層以上領導干部仍是被腐蝕的重點。
二、農發(fā)行信貸領域“道德風險”產生的成因分析農發(fā)行道德風險是金融業(yè)道德風險的重要組成部分，它不同程度地表現(xiàn)在“金字塔”式信貸經營活動的全過程，盡管它在不同層次、不同部門和不同崗位的表現(xiàn)形式和風險率不同，但都是不可忽視的風險隱患。從已查處的案件上分析，從客觀上看，是由于少數(shù)企業(yè)不講誠信、惡意擠占挪用、甚至騙取貸款等所至，究其農發(fā)行內部，產生“道德風險”的原因在于：一是經營思想有偏差。近年來隨著農發(fā)行業(yè)務范圍和信貸投放量的不斷擴大,有的行沒有堅持認真落實總行提出的“一手抓信貸資金投放，一手抓信貸三個環(huán)節(jié)的嚴格監(jiān)管”的要求；有的行缺乏穩(wěn)健經營思想,片面追求業(yè)務發(fā)展速度,忽視“道德風險”防范。二是履職盡責不到位。有的信貸人員不認真履行職責,工作作風飄浮,對承諾的責任不落實，內部管理不規(guī)范，只注重樹功績，講排場，而放松對員工道德品質的教育，對本應嚴肅的企業(yè)信用等級評定等類似活動，沒有把好準入關;有的信貸人員工作講感情，不講原則;有的甚至與一些不法企業(yè)打成一片,內外勾結,合伙騙貸。三是信貸制度執(zhí)行不力。有的信貸管理人員對制定的制度、承諾的內容，只停留在“紙上”、“墻上”和“嘴上”；監(jiān)管制度不健全、制度落實、監(jiān)督制約、內部控制不到位，監(jiān)督檢查流于形式；有的行對信貸資金用途監(jiān)管流于形式,對風險防范和操作管理、資金使用過程的監(jiān)管不深入、不細致，甚至是“走馬觀花”，為風險的產生留下“死角”。四是職業(yè)道德觀念淡薄。如有的行領導、少數(shù)信貸員不學法、不懂法、不守法,自律性差;五是信息反饋、風險管理手段落后，尤其是缺少有關借款企業(yè)誠信的信用風險管理的技術，對信貸風險的預警提示遠達不到管理要求。加之內控機制不健全，內控時效滯后，缺乏真正有效地公開、公正、公平的激勵機制，員工自尊需求得不到滿足，特別是隨著業(yè)務的發(fā)展、利潤的增加，其分配機制與基層行員工的貢獻率不相等，存在一定的尋租空間和滋長道德風險的土壤，因而導致了一系列道德風險案件的發(fā)生。六是制度執(zhí)行力不夠。制度的效用取決于制度的執(zhí)行力。近幾年，隨著農發(fā)行業(yè)務的不斷擴大、管理規(guī)范化手段的不斷創(chuàng)新，總行先后出臺了數(shù)十項改革創(chuàng)新舉措，建章立制300多建，去年又對信貸管理制度和操作流程進行了規(guī)范整合，建立了涵蓋經營管理全過程的制度體系，各級行也相應地完善和規(guī)范了相等管理制度。但是，由于受管理機制、獎懲機制不活的影響，許多制度不同程度的存在“執(zhí)行不力”、“流于形式”現(xiàn)象，從而為防范道德風險留下了“隱患”。七是法律規(guī)范制約滯后。無法可依的法律地位決定了其道德風險控制的艱巨性。自1994年3家政策性銀行成立后，關于政策性銀行的立法卻一直沒有出臺，對政策性銀行經營范圍、運行規(guī)則、違規(guī)處罰等都沒有明確規(guī)定。政策性銀行在無制度約束的情況下，運行了10多年，風險管理缺乏依法治行的“尚方寶劍”。這些行為都為“道德風險”的加劇提供了“繁殖溫床”。
三、防范和化解農發(fā)行信貸領域“道德風險”的主要對策
1、完善法律體系，規(guī)范誠信監(jiān)管行為。一是要盡快制定《農業(yè)政策性銀行法》，進一步明確農業(yè)政策性銀行的地位、作用、權利和職責，發(fā)揮法律的規(guī)范、約束和保護作用，建立符合我國現(xiàn)實國情和社會主義市場經濟體制實際需要的以法律為基礎、以政策為導向、以市場為手段的現(xiàn)代農業(yè)政策金融體系；合理確立農業(yè)政策性銀行的經營原則和業(yè)務范圍，規(guī)范政策性銀行的經營行為，防止農業(yè)政策性銀行商業(yè)化、 財政化，充分發(fā)揮農業(yè)政策性銀行的潛在職能，用法律手段來維護農業(yè)政策性銀行的利益。二是要建立有效的利益補償責任制和具有激勵效率的分配機制和管理機制。三是要建立誠信制約管理體系。通過法律這個“上方寶劍”嚴厲懲治、打擊信貸領域里的道德風險犯罪行為。四是要建立和完善信用制度。要充分利用計算機網絡優(yōu)勢，建立征信平臺，由政府、銀行、工商、稅務及司法等部門聯(lián)合，將企業(yè)和個人的信用狀況進行跟蹤調查、收集、整理后，建立信用檔案，依法定期向社會披露，或作為信用查證信息，向社會提供完備、權威的信用信息服務，以此推動全社會信用體系的建設和完善。
2、加強道德風險防范制度建設。一是要進一步加強教育制度建設。要不斷夯實員工廉潔從業(yè)思想基礎，筑牢道德防線。積極探索構建充分發(fā)揮教育說服力和制度約束力整體功效的教育機制。要建立完善示范教育、警示教育、崗位廉政教育和合規(guī)教育等制度，提高教育實效。二是要進一步加強監(jiān)督制度建設。要積極探索加強監(jiān)督的有效途徑和方式方法，建立健全決策權、執(zhí)行權、監(jiān)督權既相互制約又相互協(xié)調的運行機制。建立對重點領域、重點崗位、重要人員、重大事項實施全方位全過程監(jiān)督的機制。完善重要崗位交流輪崗、前后臺制衡、強制休假、換戶管理等制度，加強對重大項目資金投放與管理的跟蹤監(jiān)督和“多位一體”的監(jiān)督機制，形成監(jiān)督整體合力，增強監(jiān)督的有效性。三是進一步加強預防制度建設，形成以積極防范為核心、以強化管理為手段的科學防控機制。切實加強二級分行經營管理基礎平臺建設。進一步明確貸款營銷評估、貸款審查審議、資源配置考核、風險案件防控和隊伍建設平臺的職能，建立貸款風險和案件排查機制，增強道德風險案件的防控能力。四是進一步加強懲治制度建設。建立信貸項目貸款定期分析制度，針對信貸領域、同質同類企業(yè)信貸資金使用情況，認真分析，查找制度和管理上的漏洞及薄弱環(huán)節(jié)，有針對性提出改進措施。
3、提高信貸管理制度的執(zhí)行力。制度的效用取決于制度執(zhí)行力。一是要加強制度執(zhí)行的組織領導。要強化各級行領導在制度執(zhí)行方面的責任，對制度執(zhí)行特別是信貸領域和信貸關鍵環(huán)節(jié)制度執(zhí)行要定期進行分解，明確責任部門和責任人，明確執(zhí)行制度的有關要求。要實行行領導制度執(zhí)行連帶責任追究制度，及時解決遇到道德風險隱患，為制度執(zhí)行營造良好的條件。二是加大信貸資產責任追究的力度。建立并嚴格執(zhí)行對違規(guī)經營及形成不良資產的責任人員的責任追究制度，確切界定信貸項目的責任人，對信貸投放的經辦人、審批人、貸后檢查人員等要明確相應的職責和權限，并建立相互牽制和監(jiān)督的機制。
【關鍵詞】產業(yè)鏈金融中小企業(yè)融資風險
隨著我國市場經濟改革的不斷深化,商業(yè)銀行之間的競爭愈演愈烈,傳統(tǒng)意義上的優(yōu)質客戶已基本被各銀行瓜分完畢,與此同時,銀行“脫媒現(xiàn)象”更加普遍,商業(yè)銀行越來越關注從產品創(chuàng)新、個性化服務、以及產業(yè)鏈各個環(huán)節(jié)的特殊需要等方面來提升核心競爭力。另一方面,中小企業(yè)融資難這一世界性難題在我國表現(xiàn)的更加突出,究其原因是由于中小企業(yè)具有管理弱、資產少和融資需求短、頻、急等特點。產業(yè)鏈金融由于能夠提供全方位的金融服務,不僅解決了長期困擾著產業(yè)鏈上各企業(yè)的融資難問題,同時也能為銀行開辟新的利潤增長點、分散風險,實現(xiàn)多方共贏。
一、產業(yè)鏈金融的“M+1+N”模式
產業(yè)鏈金融服務運行模式是銀行以產業(yè)鏈的核心企業(yè)為依托,針對產業(yè)鏈的各個環(huán)節(jié),設計個性化、標準化的金融服務產品,為整個產業(yè)鏈上的所有企業(yè)提供綜合解決方案,實現(xiàn)深化銀企合作關系,并獲取最大收益目標的一種服務模式,即“M+1+N”模式。其中“1”代表核心企業(yè),“M”、“N”代表上下游企業(yè)。銀行通過對產業(yè)鏈上的“M”或“N”與“1”之間資金的綜合分析,在有效規(guī)避銀行授信風險的前提下,為產業(yè)鏈上的各個企業(yè)提供金融服務。
1.“1”核心企業(yè)金融服務
一般產業(yè)鏈中均存在一個優(yōu)質的核心企業(yè),銀行可以為其提供諸如集團賬戶管理、投行業(yè)務等高附加值產品;同時通過對核心企業(yè)的服務來為其上下游客戶群的提供金融服務。
2.“M”上游企業(yè)金融服務
基于上游供應商與核心企業(yè)之間的物流關系,以對核心企業(yè)的授信為保障,為上游供應商提供授信支持。主要包括采購合同融資、商業(yè)發(fā)票貼現(xiàn)、預約付款融資、應收賬款買斷和綜合保理等幾種操作模式,一方面能夠為上游供應商提供融資支持,確保物流供應的及時順暢,促進整個產業(yè)鏈的緊密合作;另一方面能夠依托核心企業(yè)為供應商解決融資問題,并為核心企業(yè)爭取更優(yōu)惠的供貨條件。
3.“N”下游企業(yè)金融服務
從產業(yè)鏈內部來看,產品銷售渠道的重要性愈發(fā)突出,如果能夠協(xié)助核心生產企業(yè)建立一個強大的銷售網絡,擴大市場份額,一方面能夠獲得大量的中小客戶。
二、發(fā)展產業(yè)鏈金融的意義
1.產業(yè)鏈金融突破了傳統(tǒng)的銀行對企業(yè)的貸款模式,其金融服務不再是只針對市場的原料生產者、產品制造者、商品銷售者等產業(yè)鏈上單獨的企業(yè)。產業(yè)鏈金融對產業(yè)鏈整體和交易的評估使中小企業(yè)也能進入銀行的服務范圍。同時,產業(yè)鏈金融也激發(fā)銀行開發(fā)出很多新的金融產品,增強經營的靈活性,從而吸引了更多的客戶群的存款,增加了銀行自身的利潤空間。例如,煤炭行業(yè)中煤炭生產企業(yè)和電廠處于強勢地位,向上游采購需要現(xiàn)款或預付款提貨,向下游銷售又往往需要對電廠等放賬,煤炭經銷商存在巨大的流動資金缺口和對銀行的信貸資金需求。銀行可以向經銷商提供“先貨后票(款)”融資模式——以現(xiàn)貨煤炭質押的融資解決方案,以及“先票(款)后貨”融資模式——經銷商在取得下游企業(yè)
訂單前提下、以未來煤炭貨權質押的融資解決方案。
2.開拓銀行的客戶群體,提高銀行的盈利水平,提升銀行的核心競爭力。以大型或特大型企業(yè)的核心的中小企業(yè)形成了巨大的金融服務需求市場,但由于中小企業(yè)資金實力有限,具有高度的不確定性,如果單純考慮中小企業(yè)自身的情況,不能得到銀行資金支持。產業(yè)鏈金融服務就是借助于產業(yè)鏈的真實業(yè)務背景或預期應收賬款等信用增強條件,使銀行能夠為中小企業(yè)客戶提供金融服務,拓展我行的客戶群體,提高銀行的盈利水平。例如,截至2005年4月底,深發(fā)展廣州分行票據貼現(xiàn)量累計已達938億元,并占據廣東地區(qū)能源行業(yè)80%的業(yè)務量。銀行以其鮮明的行業(yè)經營特征被定位為以某行業(yè)金融為主的貿易融資專業(yè)行。產業(yè)鏈金融服務正是基于產業(yè)鏈的這些主要特點,從其中一個環(huán)節(jié)著手,進而為產業(yè)鏈上的各個企業(yè)所提供的整體金融服務,這種服務模式能夠密切我行與整個產業(yè)鏈的合作關系,進而提升銀行的核心競爭力。
三、產業(yè)鏈金融的風險防范
通過前面分析可知,產業(yè)鏈金融要對于銀行來說,首先要理順產業(yè)鏈上相關企業(yè)的信息流、資金流;然后,根據穩(wěn)定、可靠的企業(yè)間的業(yè)務往來及現(xiàn)金流,將銀行的資金流、信息流進行有效整合,對企業(yè)提供融資、結算服務等一體化的綜合性金融服務。由此可見,產業(yè)鏈金融可以有效降低銀行對單一中小企業(yè)的信貸風險。但是風險總是伴隨著盈利,商業(yè)銀行在實施產業(yè)鏈金融應該注意以下幾點風險的防范:
Abstract In the national legal system construction and the socialist market economic system continuously improved， the power enterprises in our country constantly change their business model， from the traditional rely on the transformation of policy management to be operated according to law. The transformation of business model， leading to the power enterprises are facing more legal risks. In all the business risk of electric power enterprise， legal risk is an important risk. Is the root cause of legal risk， legal consciousness of the enterprise all staff of the weak， unable to recognize the legal risks， to avoid legal risks. So， once the electric power enterprise legal risk， it will bring huge influence for the electric power enterprise in essence. This paper will discuss the legal risk management of electric power enterprises and preventive measures.
Key words electric power enterprise； operation and management； legal risks； precautions； legal awareness
1 電力企業(yè)經營管理中防范法律風險的重要作用
當前形勢下，我國社會不斷發(fā)展，社會主義市場經濟體制越來越完善，電力企業(yè)產生巨大變革。為了對市場經濟環(huán)境進行適應，明確社會發(fā)展需求，電力企業(yè)必須要不斷完善和調整自身的經營和管理體制。近些年來，電力企業(yè)紛紛致力于提升職工素質和能力，但是卻忽視了法律風險防范，很多電力企業(yè)均采取傳統(tǒng)的工作內容和方法，沒有獲得改善，導致電力企業(yè)無法適應市場環(huán)境和社會環(huán)境變化。因此，必須要充分意識市場環(huán)境和社會環(huán)境變化，通過落實具體措施，對環(huán)境變化進行適應，對自身檢驗工作進行強化，進而為電力企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造可靠、穩(wěn)定、積極的環(huán)境。在當今社會環(huán)境和市場環(huán)境下，電力企業(yè)加強風險防范工作，已經成為實現(xiàn)企業(yè)生產管理的重要渠道和內容，風險防范工作已經成為電力企業(yè)日常管理工作中十分重要的組成部分，當今電力企業(yè)管理以及風險防范工作的對象均為人，電力企業(yè)日常管理工作目標實現(xiàn)的渠道也是教育和組織防范人員，防范人員是電力企業(yè)風險防范工作的中心。電力企業(yè)風險防范人員通過實施具體的工作和任務，進而實現(xiàn)風險控制。
伴隨著當前我國不斷深入社會主義市場經濟體制改革，市場競爭日益激烈。電力企業(yè)若想要在市場競爭中占據一席之地，必須要實施風險防范。在我國加入到世貿組織之后，電力企業(yè)加強風險防范便更加緊急和迫切，我國在逐漸走向國際市場以后，企業(yè)面臨的挑戰(zhàn)越來越嚴峻，壓力也越來越大。在這樣的形勢和環(huán)境之下，電力企業(yè)不僅要堅持和貫徹科學發(fā)展觀，對自身自主創(chuàng)新意識進行強化，還要注重防范法律風險，增加自身市場份額。在電力企業(yè)發(fā)展過程中，不斷培養(yǎng)協(xié)作精神，提升全體職工法律意識，只有這樣，才能夠促使電力企業(yè)在激烈的市場競爭之中處于不敗之地。加強對電力企業(yè)職工進行防范風險宣傳，培養(yǎng)防范人員，加強塑造勞動人員以及防范人員責任意識。將電力企業(yè)職工觀念陳舊、產品單一、技術落后等現(xiàn)狀改變，從本質上提升電力企業(yè)核心競爭能力，促使電力企業(yè)在市場競爭過程中，迎接挑戰(zhàn)和困難，取得穩(wěn)定、長遠發(fā)展。
2 電力企業(yè)經營管理中的主要法律風險
2.1 設立和解散風險
電力企業(yè)設立風險是最為首要的法律風險，在電力企業(yè)設立的過程中，若企業(yè)存在不規(guī)范行為，將會為電力企業(yè)日后健康運行埋下法律隱患。若此時電力企業(yè)無法正確防范法律風險，將會導致企業(yè)成立之后，電力企業(yè)內部頻繁出現(xiàn)糾紛。如電力企業(yè)發(fā)起人出資不足、違反出資義務等糾紛。此外，在電力企業(yè)解散的過程中，仍然會存在大量的糾紛，糾紛涉及債務承擔、清算等諸多方面。
2.2 權益糾紛風險
在電力企業(yè)成立以后，企業(yè)管理和治理工作中的核心問題就是內部糾紛問題。伴隨著新法律法規(guī)的頒布和實施，新類型糾紛層出不窮，致使電力企業(yè)內部糾紛成為重要問題。比如電力企業(yè)股東和董事會、股東和股東等之間的股權轉讓、股權確認、股東權益訴訟等問題。又如股東請求撤銷訴訟、企業(yè)對管理人員或股東提起訴訟等問題。
2.3 兼并、改制、融投資風險
電力企業(yè)改制安檢中，改制雙方糾紛十分常見，這也是電力企業(yè)主要的法律風險。如債權轉股權糾紛、分立糾紛、合作制改造糾紛、兼并合同糾紛等。除此之外，在電力企業(yè)融資、投資過程中，也會存在很多糾紛，這些糾紛是電力企業(yè)法律風險十分重要的一部分。
2.4 合同風險
在電力企業(yè)經營行為中，合同是最為基本和最為常見的法律文本，電力企業(yè)最為常見的糾紛就是合同糾紛。在電力企業(yè)法律風險中，合同風險是重要的內容。電力企業(yè)生產和經營過程中，方方面面均會涉及到合同風險，不管是電力企業(yè)成立，還是電力企業(yè)解散，亦或是電力企業(yè)對外經營，合同風險在每一個環(huán)節(jié)和階段中均存在，并且合同風險和其他法律風險之間交叉存在。
2.5 知識產權風險
當今時代是知識經濟時代，在當前形勢下，企業(yè)最為重要的生產要素就是知識?？v觀我國諸多電力企業(yè)，不難發(fā)現(xiàn)，我國電力企業(yè)普遍存在知識產權觀念和意識淡薄這一問題，電力企業(yè)自主創(chuàng)新的能力比較差，并且知識產權保護的相關措施并不完善。比如輕專利而重發(fā)明，輕保護而重運用等，這些問題從本質上對電力企業(yè)發(fā)展產生了制約。電力企業(yè)保護機制不完善、自有知識產權申請機制不完善等，均是主要的知識產權風險。
2.6 人力資源風險
在電力企業(yè)人力資源管理工作中，從人員招聘，到人員面試、人員錄用、人員使用、簽訂合同、待遇，一直到職工離職，均會存在勞動糾紛，人力資源風險會為電力企業(yè)帶來負面影響。在當前電力企業(yè)管理和發(fā)展過程中，人力資源糾紛對企業(yè)產生了制約，不僅是電力企業(yè)構建和諧企業(yè)的難點和重點，也是電力企業(yè)改制過程中的重點。常見的勞動爭議有勞務派遣、工資、工傷、單方解除勞動合同、開除職工、辭退職工、保險等。
3 電力企業(yè)防范法律風險的策略
3.1 建設防范隊伍
企業(yè)風險包括法律風險、商業(yè)風險以及自然風險，法律風險和商業(yè)風險、自然風險不同，企業(yè)法律風險的特征為必須承擔法律責任。市場經濟自身屬于法制經濟，電力企業(yè)屬于市場經濟的主體，因此，電力企業(yè)必須要在法律法規(guī)允許的范圍之內開展經營和管理工作。根據法律法規(guī)來開展各種經濟活動，這已經成為電力企業(yè)最為基本的前提和要求。所以，從電力企業(yè)成立，到電力企業(yè)解散，以至于電力企業(yè)經營管理過程中的各種行為，均會存在法律風險。如企業(yè)對外投資、企業(yè)并購重組、企業(yè)改制、企業(yè)產銷行為、企業(yè)契約合同等。因此，電力企業(yè)必須要注重建設防范風險的隊伍，對法律風險防范人員實施培訓，不管是在數(shù)量上，還是質量上，均為電力企業(yè)提供有力保障。
3.2 注重宣傳教育
電力企業(yè)應注重法律知識的宣傳和教育，通過企業(yè)網站等形式來開展宣傳工作，將法律知識宣傳作為重要的內容。此外，電力企業(yè)還可以通過網絡或者會議來實施宣傳，為電力設備安全性提供保障，將職工施工風險有效降低，促使職工更加直觀的意識到加強法律風險所具有的重要性。同時，電力企業(yè)還要在職工工作和培訓過程中，加強法律風險的宣傳，將法律風險防范作為一項基本的工作任務，促使職工從本質上提升法律風險的意識。此外，電力企業(yè)還要進行對外宣傳。加強居委會、公司、學校等場所的宣傳力度，為居民普及安全用電相關知識，提升人民群眾安全用電的意識。同時，電力企業(yè)加強對不安全用電、破壞電力設備等行為的懲罰力度。
3.3 聘用法律顧問
聘用專業(yè)的法律顧問能夠從本質上對電力企業(yè)經營管理中的法律風險進行防范，電力企業(yè)設置法律顧問已經成為社會主義市場經濟體制建設的根本要求。近些年來，我國社會主義市場經濟體制改革越來越深化，各個行業(yè)均在不斷調整自身，目的在于與社會市場需求相適應。因此，電力企業(yè)聘用專業(yè)的法律顧問，能夠為電力企業(yè)運營提供根本保障。聘用法律顧問不僅可以為電力企業(yè)節(jié)省法律方面的成本，更可以促使電力企業(yè)落實法律顧問責任，通過責任制度來實現(xiàn)所聘用的法律顧問在最大程度上發(fā)揮自身作用。
3.4 堅持定期回訪
電力設備安裝完成并非意味著電力企業(yè)工作已經完成，后續(xù)工作中仍然會涉及到法律風險。想要規(guī)避這一類風險，要求電力企業(yè)必須要堅持對電力設備進行定期回訪，在回訪的過程中，加強檢驗安裝工作，及時發(fā)現(xiàn)潛在問題。此外，電力企業(yè)可以在進行回訪的同時，加強宣傳法律風險和安全用電相關知識，從根本上提升整個社會法律風險的意識。
關鍵詞：法律顧問；企業(yè)；合同風險；防范措施
作者簡介：張少一（1981-），男，河北蠡縣人，國網廊坊供電公司，經濟師。（河北 廊坊 065000）
中圖分類號：F272 文獻標識碼：A 文章編號：1007-0079（2014）09-0236-02
企業(yè)法律風險是指由于企業(yè)自身經營未依據法律的規(guī)定履行企業(yè)義務，行使企業(yè)權利，或企業(yè)沒有及時根據法律的變動調整經營理念而使企業(yè)的經營管理與法律規(guī)定相悖的現(xiàn)象。企業(yè)如果對法律風險認識不足，將面臨嚴重的后果。實際上，隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的逐步完善，和經濟法律法規(guī)的制定與實施，企業(yè)管理方面逐步規(guī)范起來，但是企業(yè)領導的法律意識不強，針對企業(yè)相關合同的管理制度不完善等現(xiàn)象依然存在，這種情況直接導致企業(yè)因法律風險防范機制不完善而產生不必要的經濟損失，而這些經濟損失在健全的企業(yè)風險防范機制下是完全可以避免的。因此，企業(yè)法律顧問在企業(yè)中的作用就日益凸顯出來，源于此，在企業(yè)中確立法律顧問的地位十分必要。
一、企業(yè)法律顧問的界定
企業(yè)法律顧問，依據2004年6月1日開始實施的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》中第七條的規(guī)定：“是指取得企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格，由企業(yè)聘任，專門從事企業(yè)法律事務工作的企業(yè)內部專業(yè)人員。并且規(guī)定：“國有資產監(jiān)督管理機構和企業(yè)應當建立防范風險的法律機制，建立健全企業(yè)法律顧問制度?！雹僭趯嶋H的企業(yè)管理運行過程中，企業(yè)法律顧問制度的特征體現(xiàn)為：
第一，企業(yè)法律顧問是企業(yè)中專門從事制定規(guī)章、簽訂合同、參與訴訟等法律事務具體工作的專業(yè)技術人員。他們不僅需要掌握法律知識、熟悉司法流程，而且還需要為企業(yè)的合法經營和其他經濟活動提供保障，這使得企業(yè)法律顧問還需要具有經濟學知識和企業(yè)管理知識甚至是企業(yè)相關的生產技術知識，這樣才能在需要時為企業(yè)領導層的決策提出綜合性的審查意見。因此，企業(yè)的法律顧問必須是知識全面的綜合型法律人才。
第二，企業(yè)法律顧問具有強烈的專一性。他們作為企業(yè)的職工，其工作內容都是圍繞本企業(yè)內部以及和本企業(yè)有關的法律事務，而不能獨立處理其他企業(yè)的法律事務。
第三，企業(yè)法律顧問會直接參與到企業(yè)運行活動的絕大部分環(huán)節(jié)中，是企業(yè)的內部法律服務專門人員。
二、企業(yè)法律顧問的工作職責
1.為企業(yè)建立規(guī)章和領導層的決策進行參謀
企業(yè)法律顧問應該是企業(yè)領導層的智囊團成員之一，在企業(yè)發(fā)展經營過程中在法律方面甚至其他方面提供意見和建議。其工作任務首先是幫助企業(yè)建立健全各項規(guī)章制度，公司法律顧問一般參與企業(yè)各項規(guī)章制度的起草、修改、審核、貫徹執(zhí)行和宣傳教育工作，并指導監(jiān)督部門的工作，以維護公司規(guī)章制度的正確實施，以幫助企業(yè)領導者通過制度管理企業(yè)各層面的工作人員。其次是為企業(yè)的重大經營決策進行法律“把關”，為決策層提供法律咨詢意見，以保障企業(yè)依法經營。
2.防范企業(yè)法律風險，維護本企業(yè)的合法權益
防范企業(yè)法律風險，維護本企業(yè)的合法權益是企業(yè)法律顧問的最主要的工作。每個企業(yè)都有自己的績效考核機制，而企業(yè)的業(yè)務人員往往十分看重經營業(yè)績，甚至一味地盲目追求經營業(yè)績，導致忽視了經營風險以及由此帶來的法律風險。而企業(yè)建立法律顧問制度的目的就是要通過企業(yè)法律顧問的監(jiān)督審核，既能夠使企業(yè)面臨的風險最小化，又能夠保障企業(yè)的合法權益不受侵害，實現(xiàn)利益的最大化。因此，法律顧問應該遵循事前積極防范、事中強化監(jiān)督控制、事后努力補救的原則，為企業(yè)正常運行服務，以促進企業(yè)依法經營管理。一旦發(fā)生糾紛需承擔法律責任，法律顧問需立即處理本公司與他人的經濟糾紛和權利爭議，力求使經濟損失最小化。
3.全面處理企業(yè)法律糾紛事務
法律顧問的工作職責除了上述內容以外，還有與法律有關的工作，每天都會發(fā)生。有時合同糾紛、勞動用工爭議、知識產權維護、產權糾紛處理等諸多問題均可以以法律事務的形式反映出來。②因此，企業(yè)法律顧問的工作涵蓋所有與企業(yè)生產經營管理活動相關的法律事務，當然也包括企業(yè)糾紛處理。另外，法律顧問需要作為人參與企業(yè)的各類訴訟和非訴訟活動。
三、企業(yè)法律顧問在合同管理中的重要地位
不論是何種類型的企業(yè)，合同是其經營運行并實現(xiàn)經營利益的重要活動。企業(yè)法律顧問要對企業(yè)風險全面監(jiān)督負責，那么其最主要的工作應該是圍繞著合同展開的。只有企業(yè)法律顧問參與到招標、建設等合同的談判、起草、簽訂、履行等環(huán)節(jié)中，才能真正保證合同簽訂的合法有效，使企業(yè)能夠主導合同，提高合同的履行比例和效率，獲取經濟利益的最大化，更重要的是免于承擔“莫須有”的法律責任和經濟損失。因此，合同管理是企業(yè)經營管理的一項重要內容，而企業(yè)法律顧問必須在企業(yè)合同管理中發(fā)揮主導作用。企業(yè)作為一個獨立的利益主體，需要增強與外部的聯(lián)系，就必然需要擴大企業(yè)法律顧問在企業(yè)前期管理工作的自。如果合同處理得很好會給企業(yè)帶來生產經營的穩(wěn)定性，如果處理不好或者監(jiān)管不力就會導致不必要的經濟糾紛。這就需要企業(yè)法律顧問在合同訂立之初就做好各方面的前期審查工作，重點對合同當事人的資產信用情況嚴格審查，對其履行合同的能力進行合理判斷，將合同可能對公司造成的風險減小到最低程度，這是預防性法務的關鍵。
除了預防性法務工作，企業(yè)法律顧問還必須針對合同的審批與簽訂、履行、變更、終止、違約處理等過程進行監(jiān)督和審查，而這一管理過程的每個環(huán)節(jié)上都有可能存在法律風險。因此，作為法律顧問，為企業(yè)建立合理的合同管理法律風險防范機制并依此執(zhí)行是十分必要的。
首先，企業(yè)應建立專門的合同管理部門，確定由企業(yè)法律顧問統(tǒng)一審核管理合同簽訂和履行等工作。我國《企業(yè)法律顧問管理辦法》對此做出了相關規(guī)定。企業(yè)法律事務機構有“管理企業(yè)合同，參加重大合同的談判和起草工作”的職責，并賦予了企業(yè)法律顧問管理經濟合同的任務。③該方面大部分企業(yè)已經做到，設立了相應的企業(yè)法律顧問崗位。
其次，由法律顧問制定企業(yè)合同管理制度。尤其是某些國有企業(yè)，在市場上長期處于強勢地位，導致企業(yè)的管理人員并沒有樹立正確的合同風險意識，簽訂合同時不注意，簽訂合同后也沒有進行妥善的保管，使得企業(yè)在履行合同時存在著很大的風險，增加了企業(yè)的法律風險和法律顧問的工作難度。因此，把合同管理落實到具體的部門和人員，確保企業(yè)合同管理落實到實處，才可以做好企業(yè)管理中的法律風險防范工作，維護企業(yè)的利益，促進企業(yè)的發(fā)展。
再次，企業(yè)法律顧問部門要切實履行監(jiān)管職責。任何企業(yè)簽訂合同的目的都是為了獲得經濟利益，而經濟利益的獲得更需要合同及時、有效地履行。這就要求法律顧問對企業(yè)合同的履行情況進行實時跟蹤、監(jiān)督以及反饋。企業(yè)法律顧問人員通過監(jiān)督可以了解企業(yè)各類合同的履行情況，并及時向各合同履行部門反饋出現(xiàn)的問題，及時采取必要的措施糾正問題、彌補錯誤，促使合同高效履行，并能夠減少違約行為的發(fā)生。
最后，企業(yè)法律顧問在合同違約糾紛發(fā)生之后要做好補救措施。不論是企業(yè)方違約還是合同相對方違約，企業(yè)的法律顧問都要積極采取措施，在合理合法的前提下，最大限度地維護企業(yè)的名譽及經濟利益。
總之，企業(yè)法律風險是來自各個方面的，但是最主要的就是企業(yè)內部的法律風險。法律顧問廣泛參與到企業(yè)經營管理的每一個環(huán)節(jié)中，這樣可以起到事前預防、事中監(jiān)控、事后補救的積極作用，也是有效控制預防企業(yè)風險，為企業(yè)發(fā)展壯大保駕護航的重要保障。企業(yè)法律顧問制度作為企業(yè)應對法律風險最有效的舉措，其建立和完善也是依法治企、企業(yè)依法經營的標志之一。筆者認為，一個企業(yè)要想長久并發(fā)揚光大，就必須確立法律顧問的核心地位，由企業(yè)法律顧問參與甚至主導建立企業(yè)的法律風險防范機制，以保證規(guī)范企業(yè)正常運行和健康發(fā)展。
注釋：
①國務院國有資產監(jiān)督管理委員會國有企業(yè)法律顧問管理辦法[S].2004.
②張艷麗.企業(yè)法律顧問在企業(yè)防范法律風險中的作用[J].法制博覽，2012，（10）.
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關鍵詞：隱名股東；風險防范；防范措施
隱名股東是指實際出資人或者認購股份的人以他人名義履行出資義務或者認購股份。與此相對應的概念是顯名股東。這里所謂的“隱名”或者“顯名”是指其姓名或者名稱是否在公司章程或者股東名冊中予以記載。
由于法律的空白，隱名投資權利義務并不明確，隱名投資極易引發(fā)各種糾紛。實踐中隱名股東糾紛也呈現(xiàn)出日益增加的趨勢，較為常見的糾紛有以下幾種：
第一，股東資格糾紛。股東資格糾紛就是誰是公司股東的糾紛。筆者認為在此問題上應當堅持區(qū)分說。即將涉及隱名投資的法律關系區(qū)分為是屬于個人法調整還是屬于團體法調整，如果法律關系僅涉及隱名投資人與名義投資人，則屬于個人法調整，強調意思自治，可以確認隱名投資人具有股東資格；如果法律關系涉及隱名投資人與名義投資人以外的第三人，則屬于團體法調整，強調外觀主義與公示主義，以工商登記上記載的名義投資人為股東，否認隱名投資人的股東資格。
第二，隱名股東代位訴訟。當公司和顯名股東怠于行使訴權時，如何保護隱名股東的利益呢？依據債的相對性，當公司的債務人不履行債務，應當由公司提訟。公司怠于行使訴權時，應有股東提起派生訴訟。如果公司和股東均不行使訴權，放棄債權，隱名股東是否有權？因為隱名股東即使舉證證明自己實際出資，但因實際出資并不是獲得股東資格的決定性條件而很難被法官采信，尤其是在司法實踐中，法院均堅持商法的外觀主義原則處理股東與第三人的關系，使隱名股東的合法權益不能得到有效的保障。為保護隱名股東和顯名股東的利益，法院應當堅持利益衡量方法，利用實際出資作為確定股東資格的要件和標準，否定顯名股東的股東資格，確認隱名股東的股東資格，支持隱名股東以股東身份。
第三，隱名股東請求返還股款?！豆痉ā访鞔_規(guī)定在公司登記后不得抽回出資，這是“資本維持原則”在公司法上的具體體現(xiàn)，也是公司法關于股東的一項重要強制性義務規(guī)范。有些隱名投資人在公司經營情況不良時以自己不是公司股東為由主張撤回投資，企圖逃避承擔經營風險。筆者認為，股東不僅享有股東權利，更應承擔投資風險。在這個問題上，我們要充分考慮隱名股東入股時的真實意思表示，把隱名出資與借貸關系區(qū)分開來。隱名股東不能以未在登記機關或公司文件中登記為名主張返回股款。
第四，名義股東惡意處分公司財產。名義股東未經實際出資人同意而將股權轉讓的糾紛在現(xiàn)實中并不少見，而受讓人不知道名義股東為無權處分人，并且受讓時又付出了合理的代價，這時受讓人為善意第三人。這時隱名股東，名義股東與第三人之間的法律關系是一種外部的法律關系。在處理這類法律關系時，應堅持商法的公示主義和外觀主義，保護第三人的合法權益。隱名股東可以歸為一種公司設立瑕疵，因為在對外登記上，第三人看到的是名義股東，據此對公司做出判斷而與之進行交易。從保護善意第三人的利益出發(fā)，在處理這類糾紛時對股東資格的認定應以形式為準，認定名義股東為公司股東。而此時，實際出資人可以憑借股權投資協(xié)議要求名義股東以不當?shù)美颠€所獲得的收益。但是，如果對于一家公司正處于上升期又具有很大發(fā)展空間的公司而言，這一轉讓對于實際出資人來講損失是非常嚴重的，所以隱名投資的最大風險就在此處。
已經隱名的股東防范風險的首要任務是依法要求公司進行變更登記；在目前法律體制不完善的情況下，為避免不必要的損失，最好做到一下幾點：
第一，簽訂書面的設立協(xié)議，并在協(xié)議中約定高額違約賠償。完善的隱名投資協(xié)議至關重要，是維護隱名股東的直接證據。隱名股東和名義股東應當簽訂書面的公司設立合同，合同除約定各方的股東地位、出資額度、責任分擔外，還應明確股東權利的行使方式。代持股人是名義的股東，那么股東權利也只能以他的名義來行使，因此，隱名股東要控制公司，必須約定好股東權利的行使方式，比如表決權、分紅權、增資優(yōu)先權等必須通過其同意，名義股東必須按照隱名股東的意愿行使股東權利等。
第二，辦理股權質押擔保。股權質押是指出質人以其所擁有的股權作為質押標的物而設立的質押。質押可分為動產質押和權利質押。股權質押就屬于權利質押的一種。因設立股權質押而使債權人取得對質押股權的擔保物權，可以有效防范隱名股東的風險。?！段餀喾ā奉C布后，國家工商總局下發(fā)了辦理股權質押擔保的文件，也使得股權擔保有了可能。隱名股東只要和名義股東辦理了股權質押，就可以避免名義股東擅自轉讓公司資產，在名義股東被債權人行使債權時可以保護自己的財產不被法院強制執(zhí)行。
第三，在公司章程中限定名義股東的權利。在已成為隱名股東的情況下，如果不能登記，即應要求公司簽署股東出資證明書，并要求公司將其姓名或名稱記載在公司的股東名冊和公司章程中。公司章程是公司的“憲法”，所以可以在公司章程中作出顯名股東若干年內不得轉讓股權等規(guī)定，這樣也會限制顯名在一定時間內無法轉讓其名下股份。
摘要：文章通過對建設工程結算糾紛這一問題的深層次原因進行分析，從法律的角度出發(fā)提出解決問題的對策。
關鍵詞 ：工程結算 法律風險 防范
建筑工程竣工結算是一項政策性、專業(yè)性強，且又復雜、細致的建筑技術經濟工作，它涉及到發(fā)包方和承包方的經濟利益。在工程竣工結算中，竣工結算環(huán)節(jié)，即計算方法、程序、期限、效力等方面尤為重要。現(xiàn)結合多年在建筑工程合同的實踐經驗，就建筑工程中經常出現(xiàn)的法律風險及相應的防范措施進行如下探討：
一、工程結算風險分析
建設工程結算糾紛歸集起來主要表現(xiàn)在以下幾方面：
1.工程量方面。工程量爭議主要是合同生效后增加的工程量及對隱蔽工程的工程量清單未做三方確認，僅憑承包方施工日記進行結算，發(fā)包方提出異議。
2.違約的爭議。無論承包方的逾期竣工，還是發(fā)包方未能提供進場的條件、中期擅改設計、未按時支付進度款、停工待料等情形，最終都以違約金的形式反饋到工程款的結算中。
3.總包與分包的爭議?？偝邪鼏挝怀袛埥ㄔO項目后經建設單位同意，一般都會將其中的專業(yè)工程和勞務作業(yè)分包相應的分包單位。如果發(fā)包方就全額工程款結算完畢，則發(fā)生結算爭議的可能性較小，如果發(fā)包方只進行部分結算，則很容易釀成總承包單位與分包單位的爭議。如果建設單位參與指定或者暗示分包單位，則引起的工程款結算糾紛會更復雜。
4.尾款的爭議。建設工程竣工移交后，承包人按照合同要求應在一年內進行保修。為了保證承包方履行保修義務，發(fā)包方一般在合同中約定工程款支付95%工程款后，余下5%工程款留待一年保修期滿后再行支付。有的合同采取工程款先付，由承包方另行出具5%工程款的銀行保函加以保證。5%尾款爭議的原因在于承包人是否能在保修期內適當履行保修義務。
5.合同的爭議。發(fā)包方利用其在簽約中所處的優(yōu)勢地位，除與承包人公開簽訂建設工程施工合同外，又強迫承包人簽訂另一份包括工程價款、工期等方面內容與合同不一致且有利于發(fā)包方的建設工程施工合同，即所謂“陰合同”。進入結算階段時，兩份相矛盾的合同究竟誰是結算標準成為爭議焦點。
二、工程結算風險防范
1.建筑工程竣工結算的風險防范。在建筑工程竣工驗收合格后，雙方應按照合同約定對工程進行竣工結算。結算的順序是先由承包方提交竣工結算報告，再由發(fā)包人審核。但在實踐中，往往出現(xiàn)有些發(fā)包人在收到工程竣工結算文件后，遲遲不予答復或者根本不予答復。對此，最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第20條作了很好的規(guī)定，我們叫做逾期不結算后果。這條規(guī)定：當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。這條規(guī)定前面的前提有三個要件缺一不可：一是要有證據證明發(fā)包人收到了結算文件；二是工程施工合同中要有一個約定的期限；三是合同中要有“在約定的期限不提異議認可結算”的條款約定。這就需要承包人在簽訂合同時，有防范風險的意識和做好防范風險的準備?！督ㄖこ淌┕ず贤ㄊ痉段谋荆┩ㄓ脳l款》第33.2條規(guī)定，發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結算報告及結算資料后28天內進行核實，給予確認或者提出修改意見；第33.3條規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結算報告及結算資料后 28 天內無正當理由不支付工程竣工結算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔違約責任。這個合同范本實際約定了發(fā)包人對承包人結算報告提出異議的時間為28天，逾期不答復的視為認可。建設部和財政部聯(lián)合的 369 號文《建設工程價款結算暫行辦法》第16條規(guī)定，發(fā)包人收到竣工結算報告及完整的結算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內，對結算報告及資料沒有提出意見，則視同認可。以上司法解釋和法規(guī)對承包人的竣工結算報告都作出了保護性的規(guī)定，但在實際操作過程中仍需要承包人做好風險防范措施，具體如下：第一，加強合同管理。在結算方面的法律法規(guī)不盡完善的情況下，充分利用合同，將合同雙方所涉及的重要經濟利益在合同中加以約定，使之成為具有約束力的法律文書就顯得尤為重要。第二，及時做好工程竣工驗收工作。當承包方完成合同約定的工程后，應在約定期限內向發(fā)包人提交完整的竣工資料與竣工驗收報告，最大限度地保護自己的利益。第三，及時做好工程竣工結算文件的送審和簽收工作。第四，當發(fā)包人審核結算文件逾期未答復的，承包人應及時發(fā)函要求以送審價作為結算造價。一旦發(fā)包人超過約定審價期限，又提出要求承包人提交補充資料或進行工作量核對要求時，承包人可不同意，要求按照送審價為準進行結算。以上以承包人送審結算價為準的適用，有嚴格的條件限制，在每個步驟都不能失誤。只有承包人完全依約履行了自己的義務，才能在最后的工程結算階段牽制發(fā)包人，避免其以拖延審價來達到拖欠工程款的目的。
2.工程變更對結算的法律風險防范。在工程施工過程中，經常會因為工程變更、合同以外的零星工程等增減工程量，從而導致工程價款的調整。對此，建設部和財政部聯(lián)合的369號文第9、10、14 條對依合同發(fā)生或因變更導致工程價款作出了明確規(guī)定。對于依合同發(fā)生的或因設計變更發(fā)生的工程價款的變更，承包人應當在調整情況發(fā)生14天內，將調整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人，發(fā)包人收到承包人通知后 14 天內不予確認也不提出修改意見，視為已經同意該項調整。為避免由此導致的結算風險，承包方除嚴格依照上述條款規(guī)定的期限外，還應注意以下事項：一是完善簽證工作，及時固定工作成果。每一項工作完成之后，都要及時對工作成果予以固定，固定的方式是讓發(fā)包人或其代表以書面形式予以確認，這就是通常所說的工程簽證。二是保存好書面資料。承包人不僅要保存好所有的簽證，還要保存好施工技術資料、工程驗收資料、往來函件、會議紀要、月形象進度、施工組織設計等。糾紛發(fā)生時，它們是合同履行的最有力的證明和結算的依據。三是合同發(fā)生變更應及時備案。
三、結語
法律風險是企業(yè)生存、發(fā)展時的一個不可或缺的舞伴。法律風險本身并不可怕，可怕的是不知道它存在何處，只要我們熟悉掌握了其中的基本規(guī)則，就能有效的預防、控制風險產生的損失，使法律風險可以被評估、被預防、被控制。而提倡認識企業(yè)法律風險，并不是要束縛企業(yè)的手腳，而是促進企業(yè)在可控的風險范圍內經營、運作，從而增強企業(yè)的贏利能力和抗風險能力。
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