時間：2022-03-27 05:58:55
導(dǎo)語：在保險法律論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了一篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
內(nèi)容摘要：保險法律規(guī)范是保護保險人和被保險人權(quán)益的有力武器，近幾年來，隨著我國對外開放步伐進程的加快，尤其是入世以來，保險市場的逐步放開，國人的保險意識不斷加以提高，保險業(yè)務(wù)訴訟案件越來越多。其原因主要是：承保質(zhì)量不高，核保不嚴，業(yè)務(wù)人員未履行告知說明義務(wù)，特別約定不合理，拒賠案件手續(xù)不全等形式。但在基層公司，法律運用工作卻不容樂觀，法律專業(yè)人員少，多借助社會上的法律工作者；依法依規(guī)辦事少，留下諸多隱患；主動起訴少，被動應(yīng)訴多；勝訴少，敗訴多等。這些問題的存在對保險公司的發(fā)展是極其不利的。保險公司只有強化合同管理，嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，提高保險從業(yè)人員法律意識，加大對外宣傳力度，才能營造出良好的保險法律運用環(huán)境。本文從法律角度對這些問題進行探討和分析，將使保險人更加明確自身職責(zé)和權(quán)益，為社會做出更多更好的服務(wù)，讓所有公民和保險人認識到保險法律規(guī)范的重要性。
關(guān)鍵詞： 保險人；被保險人；保險合同；保險標的；合法權(quán)益
近幾年來，保險公司訴訟方面的案件不斷增加，案件涉及到的內(nèi)容也不斷趨于多樣化，保險公司特別是基層公司為此投入了大量的人力物力。在實際的判決中，由于受各種因素的影響，保險公司敗訴的幾率很大，如何采取有效措施避免此類現(xiàn)象的發(fā)生，減少由此而產(chǎn)生的不必要的損失和社會影響，是保險業(yè)所面臨的重要課題。本文就保險法律運用存在的有關(guān)問題及應(yīng)對措施進行探討、分析。
一、保險訴訟案件的類型
目前，在我國保險訴訟案件的表現(xiàn)形式多樣化，歸納后主要體現(xiàn)為以下幾個方面：
（一）承保質(zhì)量不高，核保不嚴，造成隱患
核保是保險人的職責(zé)，由于保險從業(yè)人員的業(yè)務(wù)水平和敬業(yè)精神不高，導(dǎo)致保險公司在保險糾紛案件中處于敗訴地位，經(jīng)濟損失慘重，例如：
淮陽縣水利局豫東彩色擴印中心一輛舊尼桑實際價值3萬元以30萬元投保，于95年8月24日突然著火報廢，保險人以“被保險人投保時隱瞞被保險財產(chǎn)真實情況”為由拒賠，經(jīng)法院一審、二審均敗訴，總計給公司造成近35萬元的經(jīng)濟損失。
鄲城物資公司泡沫鞋底廠，頻臨倒閉的私人企業(yè)，已停產(chǎn)半年，保險公司業(yè)務(wù)人員盲目承保，致使保戶有機可乘，人為縱火，保險標的全損，一審判決我公司賠償近73萬元，經(jīng)高院判決賠償近26萬元。
以上兩起案例中，如果保險人在承保前熟知保險條款，堅持驗標承保，重視承保質(zhì)量，嚴把“入口關(guān)”，保險人就不會在訴訟糾紛中處于不利地位。
（二）未履行告知義務(wù)或履行告知義務(wù)后無文字依據(jù)
保險人熟知保險條款、法律地位，在承保時有義務(wù)給被保險人解釋保險條款，未履行告知義務(wù)要承擔(dān)保險責(zé)任，或者雖然對保險條款進行解釋，只是沒有書面的特約條款，也視為沒有解釋，仍然承擔(dān)未履行告知義務(wù)。
臨潁縣公司承保的一輛實際價值為15萬元（盜搶險金額15萬元）的藍鳥車丟失后，按條款規(guī)定應(yīng)有20%的免賠，實賠12萬元，但法院以“特約條款” 未履行告知義務(wù)為由判決保險公司賠償被保險人15萬元。
原陽支公司正在訴訟的一起案例是，被保險人肇事逃逸被執(zhí)法部門判決賠償?shù)谌邠p失后，向保險公司索賠，理由是投保后只得到保險卡而無保險單不了解條款，同時保險公司未履行明確告知義務(wù)，法院一審判決我公司敗訴。
（三）拒賠案件處理不當、手續(xù)不全
保險公司在實際理賠中，對不屬于保險責(zé)任的理賠案件進行拒賠處理，應(yīng)當有足夠的證據(jù)，證據(jù)必須是保險公司直接收取的書面證據(jù)，才有可能免除保險公司的責(zé)任，否則不能免除責(zé)任，例如：
南陽唐河支公司承保的一日野大客車，于1998年1月19日在沈丘車站因明火烘烤而發(fā)生火災(zāi)，當時被保險人口頭報案稱起火原因為明火烤著，保險公司工作人員在未得到任何文字依據(jù)的情況下即復(fù)被保險人事故為除外責(zé)任，事后也未采取補救措施。半年之后，保戶直接到法院起訴我公司，起火原因改為他人放火。保險公司敗訴后造成近10萬元的經(jīng)濟損失。
周口分公司承保周口市穎河商場的財產(chǎn)綜合險，于2000年2月9日因室內(nèi)水管凍裂造成部分庫存商品被淹，當時同樣是被保險人電話報案，因其不屬于財產(chǎn)綜合險的賠償范圍，業(yè)務(wù)人員也是口頭答復(fù)為除外責(zé)任，后被保險人直接起訴到法院稱是消防設(shè)施凍裂引起，保險公司敗訴后賠償保戶近15萬元，真乃“一語值千金”。
（四）特別約定不合理，合同終止后未收回有效單證
在實際的業(yè)務(wù)工作中對特別約定是對繳費的約定不近合理，靈寶運輸公司一大貨車1998年5月2日承保時繳費2000元，特約欄內(nèi)注明下余部分于5月25日前付清，否則保險合同終止，此車于1998年10月11日發(fā)生嚴重交通事故，后經(jīng)法院判決以“特別約定不僅顯示公平，而且保險人既沒有書面通知被保險人解除保險合同，也沒有及時收回所有有效保險憑證，有悖于保險法的規(guī)定”，判決保險公司賠償被保險人近20萬元。
還有許許多多的保險糾紛案件，其結(jié)果都是保險公司敗多勝少，這些案件的發(fā)生不但對保險公司造成了極大的經(jīng)濟損失，而且造成了極其惡劣的社會影響，給被保險人的感覺就是保險公司收保險費容易，真正出現(xiàn)保險事故索賠道路艱辛。
二、保險法律運用中存在的問題
從基層公司現(xiàn)狀來看，法律運用工作不容樂觀，主要存在以下幾個方面的問題。
（一）法律專業(yè)人員少，借助社會法律人員多
基層公司基本上沒有設(shè)置專門的法律工作崗位，沒有配備專門的法律工作人員，相當多的公司沒有聘請專門的法律顧問。一般都是收到法院的應(yīng)訴通知書或協(xié)助執(zhí)行通知書后，才臨時委請律師，交由律師全權(quán)，由于大部分外聘律師對保險業(yè)務(wù)條款相對比較陌生，以至在法律訴訟中經(jīng)常處于被動地位。
（二）依法依規(guī)辦事少，法律風(fēng)險存在多
1、有些基層公司法律地位不明，職責(zé)劃分不清，越權(quán)經(jīng)營，違規(guī)經(jīng)營，帶來法律隱患。
2、保險人員素質(zhì)不高，人員管理不嚴，出現(xiàn)違法違規(guī)行為后，公司承擔(dān)連帶法律責(zé)任。
3、承保核保制度流于形式或把關(guān)不嚴，在合同中留下法律隱患。
4、現(xiàn)場查勘不及時，不按查勘實務(wù)操作，沒有掌握第一手資料，一旦出現(xiàn)訴訟即因缺乏證據(jù)而陷入法律上的被動。
（三）主動起訴少，被動應(yīng)訴多
從近幾年來的保險業(yè)務(wù)訴訟來分析，除進出口貨運險中對承運人追償是保險公司主動起訴外，基本上沒有保險公司主動起訴的。究其原因，除了基層公司不愿與保戶打官司，擔(dān)心打官司會影響與保戶的關(guān)系這一因素外，主要還是基層公司不習(xí)慣，不熟悉如何運用法律手段維護保險人的利益。如保戶拖欠保費問題，對惡意拖欠保費的保戶，除一般性的上門或發(fā)函催討外，基本沒有訴諸法律來落實債權(quán)，入了賬的形成呆賬，不入賬的責(zé)任期終后則不了了之。又如對愈來愈頻繁的保險詐騙案，一般也是查證后拒賠了之，沒有訴諸法律，使詐騙分子心存僥幸心理。
（四）勝訴少，敗訴多
從保險訴訟案的結(jié)果來看，保險人無論是作為原告還是被告，都是勝訴少，敗訴多。造成這種局面的原因有內(nèi)外兩個方面，從內(nèi)部看，主要是保險條款訂立不嚴謹，合同約定不規(guī)范，業(yè)務(wù)手續(xù)不健全，在法律上有漏洞。從外部來看，主要是一些法官過度使用法律上“保護弱者”原則，簡單理解《保險法》第30條規(guī)定，即“對于保險合同的條款，保險人與投保人，被譽為保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當做出有利于被保險人和受益人的解釋?！睆囊恍┡欣齺砜?，一些法官甚至不理會保險的法律原則，依據(jù)有利于被保險人的法律規(guī)定有判決?！胺臧副剌敗边@種現(xiàn)象給保險人的聲譽帶來非常不好的影響，應(yīng)引起高度重視。對此問題，下文作針對性的論述。
（五）仲裁形式少，訴訟形式多
目前在保險合同中明確列明具有法律效力的仲裁條款僅有2000年7月執(zhí)行的《機動車輛保險條款》，因而，實踐中出現(xiàn)的保險合同糾紛，基本上都是通過訴訟方式解決的。而無論對于被保險人，還是保險人，解決保險合同糾紛，仲裁優(yōu)于訴訟，這種有效解決保險合同糾紛的形式保險人恰恰沒有應(yīng)用。
三、產(chǎn)生訴訟案件敗訴的原因
（一）保險合同簽定的某種缺陷是產(chǎn)生訴訟案件敗訴的根本原因
1、業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)不高、法律觀念淡薄?；鶎庸镜臉I(yè)務(wù)人員專門的業(yè)務(wù)培訓(xùn)特別是法律知識的培訓(xùn)機會很少，有的對業(yè)務(wù)知識一知半解，特別是對保險合同的簽定沒有上升到法律的角度，總認為是熟人、關(guān)系戶，只講關(guān)系，不講法律，還存在替保戶代簽投保單、代簽名的不合法律的現(xiàn)象。無保險事故、無保險糾紛還好，一旦出現(xiàn)糾紛，這就成為了“把柄”，在法庭上成為對保險人不利的證據(jù)。
2、特別約定不合理或沒有得到充分的利用。特別約定內(nèi)容是保險條款和附加條款之外，保險雙方當事人必須履行的特約事項，它的效力優(yōu)于保險條款，但約定的內(nèi)容必須公平、合理，否則不如不約，特別是對分期繳費的約定，合同中是五花八門，格式不一。本屬于保險人行使權(quán)利的最好手段，但在實際操作過程中卻成為對方鉗制保險人的把柄。
3、現(xiàn)有機動車輛保險條款的一些漏洞及《保險法》第四十九條“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支出的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)”，顯然對保險人不利的規(guī)定，也是造成保險公司敗訴的一個原因，這方面的事例諸多見于報端。在實際操作中，由于被保險人隱瞞保險事實，造成保險人調(diào)查取證費用加大，我認為被保險人也應(yīng)該承擔(dān)。
4、業(yè)務(wù)手續(xù)不完善。在現(xiàn)行的投保單特別是機動車輛投保單中，沒有印制條款，而且送達正式保單之后沒有使用保險單簽收單，被保險人對條款特別是除外責(zé)任和被保險人義務(wù)條款是否明白無誤，保險人有沒有履行告知義務(wù)，沒有文字依據(jù)。往往在案件審理中，法院“以保險人沒有履行明確告知義務(wù)”為由，判決保險公司敗訴。
（二）被保險人法律意識的提高
隨著社會主義市場經(jīng)濟和法制建設(shè)的不斷完善，社會成員的法律意識不斷提高，利用訴訟解決糾紛的事例不斷增加，這也是社會進步的一種表現(xiàn)，但另一方面，對保險人依法經(jīng)營也提出了新的要求。
（三）執(zhí)法機關(guān)和部門的偏差
有的法官在審理有關(guān)保險糾紛案件前，才到保險公司臨時借來幾本有關(guān)的書籍“臨時抱佛腳”，在很大程度上會造成對保險法律的片面理解，在審理的過程中難免有失公平。
四、保險法律運用中存在問題的對策
（一）加大對外宣傳力度，營造出保險法律運用環(huán)境
1、認真履行告知義務(wù)，與保戶面對面宣傳，讓保戶熟知條款內(nèi)容后，知曉保險雙方各自的權(quán)利和義務(wù)，自覺履行保險合同。
2、借助媒體，向社會公眾廣泛宣傳，宣傳《保險法》、《刑法》和有關(guān)保險法律法規(guī)，要選擇典型的判例在媒體上宣傳，引導(dǎo)社會輿論，同時對保險詐賠、騙賠案件進行公開曝光，使人們知道，詐騙是一種違法犯罪行為，情節(jié)嚴重的要追究刑事責(zé)任。
3、加強法院、檢察院、公安、交警、衛(wèi)生、消防、路政等相關(guān)部門的公關(guān)宣傳，努力營造良好的保險法律運用環(huán)境。
（二）加強法律知識培訓(xùn)，提高保險從業(yè)人員法律意識
經(jīng)常性的對員工進行保險法規(guī)和有關(guān)民法、合同法等法律的教育和學(xué)習(xí)，上升到法律的角度把保險合同當作一份真正的經(jīng)濟合同來簽訂，教育職工認識到其在投保單、保險單的簽字要負法律責(zé)任，并且從內(nèi)控制度上強調(diào)職工要對其簽訂的合同負責(zé)。只有學(xué)法、知法、懂法，才能做到守法、用法。要加強保險從業(yè)人員法紀教育和職業(yè)道德教育，樹立愛崗敬業(yè)意識和依法依規(guī)經(jīng)營觀念，組織開展經(jīng)常性的法律知識培訓(xùn)和法律水平測試活動，通過學(xué)習(xí)培訓(xùn)，使全體從業(yè)人員既要守法經(jīng)營，又能依法維權(quán)。
（三）嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，防范法律風(fēng)險
據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計分析，保險公司破產(chǎn)的原因：
1、承保風(fēng)險選擇不當，具體到保險法律風(fēng)險成因分析，承保關(guān)口是第一道屏障。因此，要建立嚴格核保制度，嚴把入口關(guān)，防止“病從口入”對保險合同要嚴格審查，杜絕留下法律風(fēng)險。
2、要努力提高事故第一現(xiàn)場查勘率，認真調(diào)查事故經(jīng)過，及時掌握事故現(xiàn)場痕跡物證和有關(guān)證據(jù)，爭取在舉證上的主動。
3、要建立法律責(zé)任追究制，對因制度堅持不嚴、業(yè)務(wù)手續(xù)不全、合同訂立不嚴謹?shù)仍蛞l(fā)的法律糾紛，最后造成公司損失的，要追究相關(guān)人員的責(zé)任。
（四）強化合同管理，完善合同手續(xù)
1、投保單和保險單的簽訂要完整，各種附件特別是附加條款一定要齊全。
2、用好用活特別約定，以特約繳費為例，對分期繳費的最好的約定方式是“先期繳費**元，剩余部分于*年*月*日前繳清，否則發(fā)生保險事故后按繳費比例賠付”，約定公平、合理。
3、設(shè)計保單簽收單，明確雙方的責(zé)、權(quán)、利，對雙方應(yīng)當明確的和已經(jīng)明確的內(nèi)容用文字的方式確定下來。
培養(yǎng)自己的保險法律專業(yè)人才。目前，我公司內(nèi)部既懂保險又懂法律的人才缺乏，而社會上律師和法官懂法律但對保險卻知之不多。如果能培養(yǎng)自此方面的人才，就可以在保險訴訟案件中多一分勝訴的把握。
（五）運用法律武器，維護自身合法權(quán)利
1、聘請公司法律顧問。在目前基層公司法律專門人才缺乏的情況下，聘請法律顧問是較為現(xiàn)實的選擇，即聘請法律知識全面、執(zhí)業(yè)資深且對保險訴訟有一事實上實戰(zhàn)經(jīng)驗的律師擔(dān)任公司法律顧問，其主要工作為：（1）對公司重大經(jīng)營決策；重要規(guī)章制度制定提出法律意見；（2）參于重要合同的談判、草擬或?qū)彶楣ぷ鳎唬?）提供保險有關(guān)的法律咨詢和法律宣傳教育服務(wù)；（4）公司的訴訟和非訴訟活動，如：應(yīng)訴答辯、調(diào)查取證、求償?shù)?。法律顧問參與公司日常經(jīng)營活動，有針對性地及時開展法律服務(wù)，可以保證公司經(jīng)營活動依法進行，從而減少法律風(fēng)險，避免和消除不必要的合同糾紛。
2、認真組織應(yīng)訴。公司一旦簽收法院應(yīng)訴通知書后，應(yīng)立即辦理律師委請手續(xù)，同時，要協(xié)助律師做好以下工作：（1）組織相關(guān)人員分析案情，研究答辯狀；（2）安排人員同律師一道做好調(diào)查取證工作；（3）配合律師抓住法院允許與主審法官接觸的機會，宣傳保險法律法規(guī)，能及時溝通有關(guān)情況。
3、及時提出起訴。我國實行二審終身制，對一審判決不服的案件要及時提起上訴，否則超過上訴期，只能通過申訴途徑解決問題，行使權(quán)利要及時、合法。（1）取得代位追償權(quán)的或協(xié)商代位求償無果的要及時提起訴訟。保險公司賠償后，涉及第三方責(zé)任的，除合同另有約定外，一般應(yīng)通過訴訟方式予以追償。這一做法在進出口貨運險業(yè)務(wù)中要堅持，在國內(nèi)業(yè)務(wù)中也不容忽視，2000提7月1日實施的《機動車輛保險條款》第22條規(guī)定，保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失應(yīng)由第三方負責(zé)賠償?shù)?，被保險人應(yīng)當向第三方索賠。如果第三方不予支付，被保險人應(yīng)提起訴訟，經(jīng)法院立案后，保險人根據(jù)被保險人提出的書面賠償請求，應(yīng)按照保險合同予以部分或全部賠償，但被保險人必將向第三方追償?shù)臋?quán)力部分或全部轉(zhuǎn)讓給保險人，并協(xié)助保險人向第三方追償。根據(jù)這一規(guī)定，保險公司在開展機動車輛保險過程中，必須十分重視通過法律手段，落實代位求償僅的問題；（2）對保險詐騙案件應(yīng)通過司法部門提起公訴，充分發(fā)揮法律對保險詐騙分子的震懾作用，真正體現(xiàn)保險合同的對價原則。
4、推行仲裁方式。在解決保險合同糾紛的問題上，相對訴訟方式而言，仲裁方式更節(jié)省時間，減少費用，更能保護當事人雙方的商業(yè)秘密，對雙方當事人更有利，因此，基層公司應(yīng)根據(jù)上級公司要求，推行應(yīng)用仲裁方式來解決合同糾紛。
5、加強對訴訟案件的管理。因此類案件基本上都發(fā)生在基層，而基層公司職工的法律知識相對薄弱，受各種條件的限制，不可能為此耗費大量的人力物力。以省公司或市公司為單位應(yīng)成立專門的科室或有科室負責(zé)此類案件的管理，訴訟前對案件做認真的分析、研究，對根本無法取勝的案件就想辦法用調(diào)解的方式解決，不能一味的應(yīng)訴，否則，不但敗訴而且社會影響也壞。
〔內(nèi)容摘要〕保險法律規(guī)范是保護保險人和被保險人權(quán)益的有力武器。近幾年來，隨著保險市場的逐步放開，保險業(yè)務(wù)訴訟案件也越來越多，究其原因主要是：承保質(zhì)量不高，核保不嚴，業(yè)務(wù)人員未履行告知說明義務(wù)，特別約定不合理，拒賠案件手續(xù)不全等。在基層公司，法律運用工作更是不容樂觀，法律專業(yè)人員少，依法辦事少；主動起訴少，被動應(yīng)訴多；勝訴少，敗訴多等。這些問題的存在對保險公司的發(fā)展是極其不利的。保險公司只有強化合同管理，嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，提高保險從業(yè)人員法律意識，加大對外宣傳力度，才能營造出良好的保險法律運用環(huán)境。本文從法律角度對這些問題進行了探討和分析。
〔關(guān)鍵詞〕 保險人；被保險人；保險合同；保險標的
近幾年來，保險公司訴訟方面的案件不斷增加，案件涉及到的內(nèi)容也不斷趨于多樣化，保險公司特別是基層公司為此投入了大量的人力物力，但在實際的判決中，由于受各種因素的影響，保險公司敗訴的幾率很大。如何采取有效措施避免敗訴現(xiàn)象的發(fā)生，減少由此而產(chǎn)生的不必要的損失和社會影響，是保險業(yè)所面臨的重要課題。本文就保險法律運用存在的有關(guān)問題及應(yīng)對措施進行探討、分析。
一、保險訴訟案件的類型
目前，在我國保險訴訟案件的表現(xiàn)形式多樣化，歸納后主要體現(xiàn)為以下幾個方面：
（一）由于承保質(zhì)量不高，核保不嚴造成的訴訟
前幾年，由于保險公司工作指導(dǎo)上的偏差，業(yè)務(wù)經(jīng)營中重發(fā)展速度和業(yè)務(wù)規(guī)模的盲目擴展，忽視了業(yè)務(wù)質(zhì)量管理和經(jīng)濟效益的提高，加之部分保險從業(yè)人員的業(yè)務(wù)水平和敬業(yè)精神不高，導(dǎo)致保險公司在保險糾紛案件中處于敗訴地位，經(jīng)濟損失慘重，例如：
淮陽縣水利局豫東彩色擴印中心一輛舊尼桑實際價值3萬元以30萬元投保，于95年8月24日突然著火報廢，保險人以“被保險人投保時隱瞞被保險財產(chǎn)真實情況”為由拒賠，經(jīng)法院一審、二審均敗訴，總計給公司造成近35萬元的經(jīng)濟損失。①
鄲城物資公司泡沫鞋底廠，頻臨倒閉的私人企業(yè)，已停產(chǎn)半年，保險公司業(yè)務(wù)人員盲目承保，致使保戶有機可乘，人為縱火，保險標的全損，一審判決我公司賠償近73萬元，經(jīng)高院判決賠償近26萬元。②
以上兩起案例中，如果保險人在承保前熟知保險條款，堅持驗標承保，重視承保質(zhì)量，嚴把“入口關(guān)”，保險人就不會在訴訟糾紛中處于不利地位。
（二）未履行告知義務(wù)或履行告知義務(wù)后無文字依據(jù)造成的訴訟
保險人熟知保險條款，在承保時有義務(wù)給被保險人解釋保險條款。如果保險人未履行告知義務(wù)要承擔(dān)保險責(zé)任，或者雖然對保險條款進行解釋，但是沒有書面的特約條款，也視為沒有解釋，仍然承擔(dān)未履行告知義務(wù)。
舞陽公司承保的一輛實際價值為15萬元（盜搶險金額15萬元）的藍鳥車丟失后，按條款規(guī)定應(yīng)有20%的免賠，實賠12萬元，但法院以“特約條款” 未履行告知義務(wù)為由，判決保險公司賠償被保險人15萬元。 ③
舞陽支公司正在訴訟的一起案例是，被保險人肇事逃逸被執(zhí)法部門判決賠償?shù)谌邠p失后，向保險公司索賠，理由是投保后只得到保險卡而無保險單不了解條款，同時保險公司未履行明確告知義務(wù)，法院一審判決保險公司敗訴。④
（三）由于拒賠案件處理不當、手續(xù)不全而造成的訴訟
保險公司在實際理賠中，對不屬于保險責(zé)任的理賠案件進行拒賠處理，應(yīng)當有足夠的證據(jù)，證據(jù)必須是保險公司直接收取的書面證據(jù)，才有可能免除保險公司的責(zé)任，否則不能免除責(zé)任，例如：
南陽唐河支公司承保的一日野大客車，于1998年1月19日在沈丘車站因明火烘烤而發(fā)生火災(zāi)，當時被保險人口頭報案稱起火原因為明火烤著，保險公司工作人員在未得到任何文字依據(jù)的情況下，告知被保險人事故為除外責(zé)任，事后也未采取補救措施。半年之后，保戶直接到法院起訴保險公司，起火原因改為他人放火，保險公司敗訴后造成近10萬元的經(jīng)濟損失。⑤
周口分公司承保周口市穎河商場的財產(chǎn)綜合險，于2000年2月9日因室內(nèi)水管凍裂造成部分庫存商品被淹，當時同樣是被保險人電話報案，因其不屬于財產(chǎn)綜合險的賠償范圍，業(yè)務(wù)人員也是口頭答復(fù)為除外責(zé)任，后被保險人直接起訴到法院稱是消防設(shè)施凍裂引起，保險公司敗訴后賠償保戶近15萬元。⑥
（四）特別約定不合理，合同終止后未收回有效單證而造成的訴訟
在實際的業(yè)務(wù)工作中，保險單中特別約定對繳費的約定不近合理，靈寶運輸公司一大貨車1998年5月2日承保時繳費2000元，特約欄內(nèi)注明下余部分于5月25日前付清，否則保險合同終止，此車于1998年10月11日發(fā)生嚴重交通事故，后經(jīng)法院判決以“特別約定不僅顯示公平，而且保險人既沒有書面通知被保險人解除保險合同，也沒有及時收回所有有效保險憑證，有悖于保險法的規(guī)定”，判決保險公司賠償被保險人近20萬元。⑦
還有許許多多的保險糾紛案件，其結(jié)果都是保險公司敗多勝少，這些案件的發(fā)生不但對保險公司造成了極大的經(jīng)濟損失，而且造成了極其惡劣的社會影響，給被保險人的感覺就是保險公司收保險費容易，真正出現(xiàn)保險事故索賠道路艱辛。
二、保險法律運用中存在的問題
從基層保險公司現(xiàn)狀來看，保險法律運用工作不容樂觀，主要存在以下幾個方面的問題。
（一）法律專業(yè)人員少，借助社會法律人員多
基層公司基本上沒有設(shè)置專門的法律工作崗位，沒有配備專門的法律工作人員，相當多的公司沒有聘請專門的法律顧問。一般都是收到法院的應(yīng)訴通知書或協(xié)助執(zhí)行通知書后，才臨時委托律師，交由律師全權(quán)，由于大部分外聘律師對保險業(yè)務(wù)條款相對比較陌生，以至在法律訴訟中經(jīng)常處于被動地位。
（二）依法辦事少，法律風(fēng)險存在多
1、有些基層公司法律地位不明，職責(zé)劃分不清，越權(quán)經(jīng)營，違規(guī)經(jīng)營，帶來法律隱患。
2、保險人員素質(zhì)不高，人員管理不嚴，出現(xiàn)違法違規(guī)行為后，公司承擔(dān)連帶法律責(zé)任。
3、承保核保制度流于形式或把關(guān)不嚴，在合同中留下法律隱患。
4、現(xiàn)場查勘不及時，不按查勘實務(wù)操作，沒有掌握第一手資料，一旦出現(xiàn)訴訟即因缺乏證據(jù)而陷入法律上的被動。
（三）主動起訴少，被動應(yīng)訴多
從近幾年來的保險業(yè)務(wù)訴訟來分析，除進出口貨運險中對承運人追償是保險公司主動起訴外，基本上沒有保險公司主動起訴的。究其原因，除了基層公司不愿與保戶打官司，擔(dān)心打官司會影響與保戶的關(guān)系這一因素外，主要還是基層公司不習(xí)慣，不熟悉如何運用法律手段維護保險人的利益。如保戶拖欠保費問題，對惡意拖欠保費的保戶，除一般性的上門或發(fā)函催討外，基本沒有訴諸法律來落實債權(quán)，入了賬的形成呆賬，不入賬的責(zé)任期終后則不了了之。又如對愈來愈頻繁的保險詐騙案，一般也是查證后拒賠了之，沒有訴諸法律，使詐騙分子心存僥幸心理。
（四）勝訴少，敗訴多
從保險訴訟案的結(jié)果來看，保險人無論是作為原告還是被告，都是勝訴少，敗訴多。造成這種局面的原因有內(nèi)外兩個方面，從內(nèi)部看，主要是保險條款訂立不嚴謹，合同約定不規(guī)范，業(yè)務(wù)手續(xù)不健全，在法律上有漏洞。從外部來看，主要是一些法官過度使用法律上“保護弱者”原則，即“對于保險合同的條款，保險人與投保人，保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當作出有利于被保險人和受益人的解釋?！雹鄰囊恍┡欣齺砜?，一些法官甚至不理會保險的法律原則，依據(jù)有利于被保險人的法律規(guī)定來判決?！胺臧副剌敗边@種現(xiàn)象給保險人的聲譽帶來非常不好的影響，應(yīng)引起高度重視。對此問題，下文作針對性的論述。
（五）仲裁形式少，訴訟形式多
目前在保險合同中明確列明具有法律效力的仲裁條款僅有2000年7月執(zhí)行的《機動車輛保險條款》，因而，實踐中出現(xiàn)的保險合同糾紛，基本上都是通過訴訟方式解決的。而無論對于被保險人，還是保險人，解決保險合同糾紛，仲裁優(yōu)于訴訟，這種有效解決保險合同糾紛的形式保險人恰恰沒有應(yīng)用。
三、產(chǎn)生訴訟案件敗訴的原因
（一）保險合同簽定的缺陷是產(chǎn)生訴訟案件敗訴的根本原因
1、業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)不高、法律觀念淡薄?；鶎庸镜臉I(yè)務(wù)人員專門的業(yè)務(wù)培訓(xùn)特別是法律知識的培訓(xùn)機會很少，有的對業(yè)務(wù)知識一知半解，特別是對保險合同的簽定沒有上升到法律的角度，總認為是熟人、關(guān)系戶，只講關(guān)系，不講法律，還存在替保戶代簽投保單、代簽名的不合法律的現(xiàn)象。無保險事故、無保險糾紛還好，一旦出現(xiàn)糾紛，這就成為了“把柄”，在法庭上成為對保險人不利的證據(jù)。
2、特別約定不合理或沒有得到充分的利用。特別約定內(nèi)容是保險條款和附加條款之外，保險雙方當事人必須履行的特約事項，它的效力優(yōu)于保險條款，但約定的內(nèi)容必須公平、合理，否則不如不約，特別是對分期繳費的約定，合同中是五花八門，格式不一。本屬于保險人行使權(quán)利的最好手段，但在實際操作過程中卻成為對方鉗制保險人的把柄。
3、現(xiàn)有機動車輛保險條款的一些漏洞及《保險法》第四十九條“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支出的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)”，顯然這是對保險人不利的規(guī)定，也是造成保險公司敗訴的一個原因，這方面的事例諸多見于報端。在實際操作中，經(jīng)常出現(xiàn)被保險人隱瞞保險事實，從而造成保險人調(diào)查取證費用的增加，筆者認為對此項費用被保險人也應(yīng)該承擔(dān)。
4、業(yè)務(wù)手續(xù)不完善。在現(xiàn)行的投保單特別是機動車輛投保單中，沒有印制條款，而且送達正式保單之后沒有使用保險單簽收單，被保險人對條款特別是除外責(zé)任和被保險人義務(wù)條款是否明白無誤，保險人有沒有履行告知義務(wù)，沒有文字依據(jù)。往往在案件審理中，法院“以保險人沒有履行明確告知義務(wù)”為由，判決保險公司敗訴。
（二）執(zhí)法機關(guān)和部門的偏差
有的法官在審理有關(guān)保險糾紛案件前，才到保險公司臨時借來幾本有關(guān)的書籍“臨時抱佛腳”，在很大程度上會造成對保險法律的片面理解，在審理的過程中難免有失公平。
四、保險法律運用中存在問題的對策
（一） 加大對外宣傳力度，營造出保險法律運用環(huán)境
1、認真履行保險合同告知義務(wù)，與保戶面對面宣傳，讓保戶熟知條款內(nèi)容，知曉保險雙方各自的權(quán)利和義務(wù)，自覺履行保險合同。
2、借助媒體，向社會公眾廣泛宣傳，宣傳《保險法》、《刑法》和有關(guān)保險法律法規(guī)，要選擇典型的判例在媒體上宣傳，引導(dǎo)社會輿論，同時對保險詐賠、騙賠案件進行公開曝光，使人們知道，詐騙是一種違法犯罪行為，情節(jié)嚴重的要追究刑事責(zé)任。
3、加強與法院、檢察院、公安、交警、衛(wèi)生、消防、路政等相關(guān)部門的公關(guān)宣傳，努力營造良好的保險法律運用環(huán)境。
（二）加強法律知識培訓(xùn)，提高保險從業(yè)人員法律意識
經(jīng)常性的對員工進行保險法規(guī)和有關(guān)民法、合同法等法律的教育和學(xué)習(xí)，把保險合同當作一份真正的經(jīng)濟合同來簽訂，教育職工認識到其在投保單、保險單的簽字要負法律責(zé)任，并且從內(nèi)控制度上強調(diào)職工要對其簽訂的合同負責(zé)。只有學(xué)法、知法、懂法，才能做到守法、用法。要加強保險從業(yè)人員法紀教育和職業(yè)道德教育，樹立愛崗敬業(yè)意識和依法依規(guī)經(jīng)營觀念，組織開展經(jīng)常性的法律知識培訓(xùn)和法律水平測試活動，通過學(xué)習(xí)培訓(xùn)，使全體從業(yè)人員既要守法經(jīng)營，又能依法維權(quán)。
（三）嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，防范法律風(fēng)險
1、要建立嚴格核保制度，嚴把入口關(guān)，防止“病從口入”，承保關(guān)口是第一道屏障，對保險合同要嚴格審查，杜絕留下法律風(fēng)險。
2、要努力提高事故第一現(xiàn)場查勘率，認真調(diào)查事故經(jīng)過，及時掌握事故現(xiàn)場痕跡物證和有關(guān)證據(jù)，爭取在舉證上的主動。
3、要建立法律責(zé)任追究制，對因制度堅持不嚴、業(yè)務(wù)手續(xù)不全、合同訂立不嚴謹?shù)仍蛞l(fā)的法律糾紛，最后造成公司損失的，要追究相關(guān)人員的責(zé)任。
（四）強化合同管理，完善合同手續(xù)
1、投保單和保險單的簽訂要完整，各種附件特別是附加條款一定要齊全。
2、用好用活特別約定，以特約繳費為例，對分期繳費的最好的約定方式是“先期繳費**元，剩余部分于*年*月*日前繳清，否則發(fā)生保險事故后按繳費比例賠付”，約定公平、合理。
3、設(shè)計保單簽收單，明確雙方的責(zé)、權(quán)、利，對雙方應(yīng)當明確的和已經(jīng)明確的內(nèi)容用文字的方式確定下來。
4、培養(yǎng)自己的保險法律專業(yè)人才。目前，保險公司內(nèi)部既懂保險又懂法律的人才缺乏，而社會上律師和法官懂法律但對保險卻知之不多。如果保險公司能培養(yǎng)此方面的人才，就可以在保險訴訟案件中多一分勝訴的把握。
（五）運用法律武器，維護自身合法權(quán)利
1、聘請公司法律顧問。在目前基層公司法律專門人才缺乏的情況下，聘請法律顧問是較為現(xiàn)實的選擇，即聘請法律知識全面、執(zhí)業(yè)資深且對保險訴訟有一定實戰(zhàn)經(jīng)驗的律師擔(dān)任公司法律顧問，其主要工作為：（1）對公司重大經(jīng)營決策，重要規(guī)章制度制定提出法律意見；（2）參于重要合同的談判、草擬或?qū)彶楣ぷ?；?）提供保險有關(guān)的法律咨詢和法律宣傳教育服務(wù)；（4）公司的訴訟和非訴訟活動，如：應(yīng)訴答辯、調(diào)查取證、求償?shù)?。法律顧問參與公司日常經(jīng)營活動，有針對性地及時開展法律服務(wù)，可以保證公司經(jīng)營活動依法進行，從而減少法律風(fēng)險，避免和消除不必要的合同糾紛。
2、認真組織應(yīng)訴。公司一旦簽收法院應(yīng)訴通知書后，應(yīng)立即辦理律師委托手續(xù)，同時，要協(xié)助律師做好以下工作：（1）組織相關(guān)人員分析案情，研究答辯狀；（2）安排人員同律師一道做好調(diào)查取證工作；（3）配合律師抓住法院允許與主審法官接觸的機會，宣傳保險法律法規(guī)，及時溝通有關(guān)情況。
3、及時提出訴訟。我國實行二審終身制，對一審判決不服的案件要及時提起上訴，否則超過上訴期，只能通過申訴途徑解決問題，行使權(quán)利要及時、合法。（1）取得代位追償權(quán)的或協(xié)商代位求償無果的要及時提起訴訟。保險公司賠償后，涉及第三方責(zé)任的，除合同另有約定外，一般應(yīng)通過訴訟方式予以追償。這一做法在進出口貨運險業(yè)務(wù)中要堅持，在國內(nèi)業(yè)務(wù)中也不容忽視，2000年7月1日實施的《機動車輛保險條款》第22條規(guī)定，保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失應(yīng)由第三方負責(zé)賠償?shù)?，被保險人應(yīng)當向第三方索賠。如果第三方不予支付，被保險人應(yīng)提起訴訟，經(jīng)法院立案后，保險人根據(jù)被保險人提出的書面賠償請求，應(yīng)按照保險合同予以部分或全部賠償，但被保險人必將向第三方追償?shù)臋?quán)力部分或全部轉(zhuǎn)讓給保險人，并協(xié)助保險人向第三方追償。根據(jù)這一規(guī)定，保險公司在開展機動車輛保險過程中，必須十分重視通過法律手段，落實代位求償僅的問題；（2）對保險詐騙案件應(yīng)通過司法部門提起公訴，充分發(fā)揮法律對保險詐騙分子的震懾作用，真正體現(xiàn)保險合同的對價原則。
4、推行仲裁方式。在解決保險合同糾紛的問題上，相對訴訟方式而言，仲裁方式更節(jié)省時間，減少費用，更能保護當事人雙方的商業(yè)秘密，對雙方當事人更有利，因此，基層公司應(yīng)根據(jù)上級公司要求，推行應(yīng)用仲裁方式來解決合同糾紛。
5、加強對訴訟案件的管理。因此類案件基本上都發(fā)生在基層，而基層公司職工的法律知識相對薄弱，受各種條件的限制，不可能為此耗費大量的人力物力。以省公司或市公司為單位應(yīng)成立專門的科室或有科室負責(zé)此類案件的管理，訴訟前對案件做認真的分析、研究，對根本無法取勝的案件就想辦法用調(diào)解的方式解決，不能一味的應(yīng)訴，否則，不但敗訴而且產(chǎn)生不良社會影響。
論 文 摘 要
存款保險法律制度作為金融安全網(wǎng)的三大要素之一，對保護存款人的利益和維護金融穩(wěn)定發(fā)揮了巨大的作用。我國的存款保險法律制度也處于積極的籌建過程中，為此，就十分有必要借鑒各國先進經(jīng)驗來構(gòu)建我國的存款保險法律制度。本文比較分析了各國存款保險法律制度的具體模式，在此基礎(chǔ)上，提出構(gòu)建我國存款保險法律制度的設(shè)想。
關(guān)鍵詞：存款保險法律制度 國際比較 制度構(gòu)建
存款保險法律制度是指一個國家或地區(qū)的政府為了保護存款人的利益，維護金融體系的安全與穩(wěn)定，通過法律形式在金融體制中設(shè)立專門的存款保險機構(gòu)，規(guī)定一定范圍的吸收存款的金融機構(gòu)必須或自愿按照存款的一定比例向存款保險機構(gòu)進行投保，在投保金融機構(gòu)發(fā)生支付危機或破產(chǎn)倒閉時，由存款保險機構(gòu)向其提供資金援助或直接向存款人支付部分或全部存款的法律制度。存款保險法律制度作為解決銀行危機的措施一般被歸為金融監(jiān)管制度的一種，屬于金融監(jiān)管當局保護性的事后監(jiān)督管理制度。[1]存款保險作為一種獨特的保險形式，具有公共產(chǎn)品的屬性，是一種政策性保險。它具有非盈利性、存款保險機構(gòu)的壟斷性、標的物的同質(zhì)性、運行的法定性和確定性的特征。
存款保險法律制度作為一種創(chuàng)新性制度，具有十分重要的積極意義，主要體現(xiàn)在：（1）保護存款人特別是小額存款人的利益；（2）完善金融安全網(wǎng)，維護金融體系的安全與穩(wěn)定；（3）完善銀行的市場退出機制；（4）促進中小銀行之間的競爭，潛在地提高市場效率；（5）穩(wěn)定貨幣供應(yīng)量。但存款保險法律制度也存在一些缺陷，這主要是道德風(fēng)險、逆向選擇和問題。各國也在建立和改進存款保險法律制度的過程中，采取各種措施來克服這些缺陷，以期使存款保險法律制度充分發(fā)揮其積極的一面。
我國作為一個發(fā)展中國家，目前正處于計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的過程中。隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入以及金融業(yè)務(wù)的飛速發(fā)展，金融風(fēng)險不斷暴露出來。特別是我國加入WTO以后，隨著金融業(yè)的對外開放，銀行面臨的競爭也越來越激烈，商業(yè)銀行發(fā)生信用危機甚至破產(chǎn)倒閉已成為可能。實際上，我國一直以來采用的就是隱性保險的做法，到目前為止，在我國處理的所有存款類金融機構(gòu)失敗的案例中，基本上都對個人儲戶提供了全額保障，顯示我國實行的是保障程度較高的隱性保險。[2]但這種隱性存款保險存在“游戲規(guī)則”不確定、損失的承擔(dān)機制不夠合理、不利于小額存款人利益的保護等弊端。為此，構(gòu)建顯性的存款保險法律制度已十分必要和迫切。在此過程中，比較分析國外的存款保險法律制度，注重存款保險法律制度的國際合作，無疑對我國存款保險法律制度的構(gòu)建具有十分重要的借鑒意義。
一、各國存款保險法律制度比較分析
世界上最早建立比較完備的信用與存款保險制度的國家是捷克。1924年捷克設(shè)立了兩種存款保證基金，一是特別保證基金，對綜合性銀行、合作金庫及儲蓄銀行提供擔(dān)保；二是一般保證基金，承保所有儲蓄及活期存款的機構(gòu)。根據(jù)國際貨幣基金組織與世界銀行的調(diào)查報告，截止到1999年初，世界上共有68個國家和地區(qū)建立了顯性的存款保險制度。
一般來說，存款保險法律制度包括存款保險體制、存款保險機構(gòu)的組織形式、存款保險機構(gòu)的職能、存款保險的范圍、投保方式、存款保險標的、存款保險最高限額、存款保險費率、保險基金的籌集運作等內(nèi)容。下面就針對以上幾個方面對各國的存款保險法律制度進行比較，以期對我國存款保險法律制度的構(gòu)建設(shè)提供借鑒意義。
（一）存款保險機構(gòu)的組織形式
各國存款保險機構(gòu)的組織形式大體有三種類型：一是官辦型存款保險機構(gòu)。它是指由政府出資組建并負責(zé)管理運作的。美國、加拿大是典型。二是民辦型存款保險機構(gòu)。它是指銀行同業(yè)出資建立和管理的存款保險機構(gòu)。如法國、德國和瑞士。三是官民合辦型存款保險機構(gòu)。它是指由政府和銀行共同出資產(chǎn)建立和管理的存款保險機構(gòu)。如日本和比利時。[3]從各國的實踐來看，根據(jù)國際貨幣基金組織的調(diào)查，截止1999年底，在近70個國家和地區(qū)的存款保險制度中，完全由官方創(chuàng)建和管理的有34個，由官方和私人（主要是銀行界）聯(lián)合創(chuàng)建管理的有23個，單純有行業(yè)協(xié)會等私人部門創(chuàng)建管理的只有13個。
（二）投保方式
各國存款性金融機構(gòu)參加存款保險的方式有三種：一是自愿加入的方式。二是強制加入的方式。三是自愿與強制相結(jié)合的方式。比較以上三種加入方式，采用自愿加入的方式容易帶來逆向選擇問題。采取強制方式有利于快速建立一個強大的保險基金，并能有效地克服逆向選擇的問題，絕大多數(shù)國家都采用強制加入的方式。
（三）存款保險的范圍
一般來說，從事吸收存款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)都可以成為存款保險的投保機構(gòu)。但各國（地區(qū)）依據(jù)不同的原則或條件所界定的投保人的范圍是不同的。大多數(shù)國家和地區(qū)采用屬地原則。凡在一國境內(nèi)吸收存款的全部金融機構(gòu)包括本國的、外國銀行的分支機構(gòu)和附屬機構(gòu)都在承保之列，但本國銀行在海外的分支機構(gòu)則排除在外。但也有一些國家并不采用屬地原則。如日本規(guī)定，所有在日本注冊的銀行和這些銀行在海外的分行的日元存款均受到保護，外國銀行在日本的營業(yè)機構(gòu)的存款則不受保護。
（四）存款保險標的
銀行存款的類型多種多樣，從各國的實踐來看，一般不會把所有的存款都納入保護的范圍，而是在法律中明確規(guī)定予以保險的存款種類，同時又將一些存款排除在受保范圍之外。多數(shù)國家對居民存款和非居民存款都提供保險，根據(jù)國際貨幣基金組織的調(diào)查，截止1999年底，在68個國家和地區(qū)的存款保險制度中，36個國家（地區(qū)）是對大部分存款類型提供保險安排，只有16個國家（地區(qū)）只對居民儲蓄保險。
（五）存款保險最高限額
確定存款保險限額實際上是在保護存款人利益與遏制道德風(fēng)險兩個目標之間進行權(quán)衡。較高的保險限額，可以擴大保護面，有利于維護金融體系的穩(wěn)定，但相應(yīng)降低了存款人的風(fēng)險意識與監(jiān)管銀行的動力，增加了銀行冒險的沖動；較低的存款保險限額雖有利于減少道德風(fēng)險，但會導(dǎo)致更多的存款人在銀行倒閉時承擔(dān)損失，不利于金融體系的穩(wěn)定。實踐中各國都根據(jù)自己的經(jīng)濟發(fā)展水平、居民儲蓄狀況、通貨膨脹率、監(jiān)管政策的重點等因素來確定其存款保險的最高限額。
（六）存款保險費率
由于發(fā)生銀行倒閉的可能性不能用大數(shù)法則來描述，因此，制定費率的基礎(chǔ)不是根據(jù)大數(shù)法則計算損失率來確定的，而是根據(jù)公平合理、保證補償、共同分擔(dān)的原則制定的。各國存款保險費率水平由于金融體系的穩(wěn)定程度不同而有高低之別。金融體系越穩(wěn)定，費率越低，反之，費率越高。[4]從各國的實踐來看，大部分國家都是采取統(tǒng)一的固定費率，即對所有的投保金融機構(gòu)按統(tǒng)一費率征收保險費。我們在前面的論述中已經(jīng)提到了，這種方式會加大銀行的道德風(fēng)險。為了防范存款保險所帶來的道德風(fēng)險，越來越多的國家采用風(fēng)險調(diào)整的保險金。
二、我國存款保險法律制度的構(gòu)建
（一）進行存款保險立法
立法先行是各國存款保險制度的共同模式，在金融深化改革和金融業(yè)對外開放的宏觀形式下，為了體現(xiàn)立法機關(guān)保護存款人利益和維護金融體系穩(wěn)定的堅定決心和信心，我國應(yīng)單獨指制定存款保險法，該法應(yīng)由全國人大常務(wù)委員會制定，其法律地位應(yīng)與《中華人民共和國商業(yè)銀行法》相類似。該法應(yīng)對存款保險制度的目的、存款保險體制、存款保險機構(gòu)的組織形式、職能、投保方式、保險范圍、保險標的、保險限額、保險費率、保險基金的籌集和運作、法律責(zé)任等作出明確的規(guī)定。
（二）合理設(shè)計我國存款保險法律制度的具體模式
1、存款保險體制
從以上對各國存款保險制度的比較分析我們知道，各國的存款保險體制基本上有集中和分散兩種模式。為了保持一個強大的存款保險機構(gòu)，增強保險機構(gòu)的實力，我國應(yīng)采取集中體制的存款保險模式，將各類存款性金融機構(gòu)都納入統(tǒng)一的管理之下。
2、存款保險機構(gòu)的組織形式
民辦型存款保險機構(gòu)不如政府建立的存款保險機構(gòu)實力強大，不利于維持公眾的信心，不適合我國的國情。鑒于目前我國中央財政負擔(dān)比較重，我國可以采取官民合辦型存款保險機構(gòu)，由財政部、中國人民銀行、吸收存款的金融機構(gòu)按一定比例共同出資組建?？梢悦麨椤爸袊婵畋ｋU公司”，該公司為專業(yè)辦理存款保險業(yè)務(wù)的全國性的、非盈利性的政策金融機構(gòu)。為了使存款保險法律制度能夠有效地運行，我國的存款保險公司應(yīng)具有較強的獨立性。它行政上直屬于國務(wù)院，獨立于中國人民銀行和銀監(jiān)會。它是一個政策性的保險機構(gòu)，其法律性質(zhì)應(yīng)為事業(yè)單位法人，不受《公司法》的調(diào)整。
3、存款保險機構(gòu)的職能
為了強化我國的金融監(jiān)管力度，構(gòu)織縝密完善的金融安全網(wǎng)，我國應(yīng)該賦予存款保險公司以復(fù)合職能。除具有保險職能這一基本職能外，還應(yīng)賦予存款保險公司的救助職能、監(jiān)管職能和破產(chǎn)處理的職能。
由于存款保險公司與銀監(jiān)會都具有監(jiān)管職能，因此有必要協(xié)調(diào)好二者的職能沖突，這在存款保險法中應(yīng)有相應(yīng)的規(guī)定。存款保險公司應(yīng)以防范和及時化解存款機構(gòu)的風(fēng)險為監(jiān)管目標，主要是收集、整理和分析與投保機構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險緊密相連的資料。銀監(jiān)會是以建立規(guī)范的金融服務(wù)和透明的金融交易為監(jiān)管目標，它的監(jiān)管權(quán)涉及到市場準入和日常監(jiān)管的方方面面。為了最大限度地降低新體制運行的成本，存款保險公司和銀監(jiān)會之間必須建立有效的信息共享機制。存款保險公司應(yīng)有權(quán)要求銀監(jiān)會提供金融機構(gòu)的相關(guān)信息，以便于掌握金融機構(gòu)的風(fēng)險狀況。而存款保險公司通過現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場檢查的方式收集的信息也應(yīng)為銀監(jiān)會所共享。
4、投保方式
鑒于我國金融監(jiān)管法規(guī)和手段還不夠健全，銀行和存款人的風(fēng)險意識還有待提高，如果采用自愿加入的方式，很多銀行考慮到成本問題會不加入存款保險體系。特別是四大國有商業(yè)銀行，長期以來有國家信用擔(dān)保，目前尚無倒閉的可能，它們更不愿意加入。這樣以來，就無法建立起強大的存款保險基金，存款保險制度也就很難運行，因此，我國應(yīng)采取強制加入的方式。
5、存款保險的范圍
我國應(yīng)按照各國通例，采取屬地原則，將所有銀行類金融機構(gòu)，包括國有獨資商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用社、外資銀行在華營業(yè)性機構(gòu)和郵政儲蓄都納入存款保險體系。[5]對于國內(nèi)銀行在國外的分支機構(gòu)則排除在外，這是因為，大多數(shù)國家和地區(qū)都采用屬地原則來確定存款保險的范圍，這些分支機構(gòu)已納入別國的存款保險體系，沒有必要再把它們納入到我國的存款保險體系中。同時應(yīng)當注意的是，并非所有存款性金融機構(gòu)不加區(qū)分地全部允許加入，我國存款保險公司應(yīng)將審查和監(jiān)管結(jié)合起來，根據(jù)投保機構(gòu)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、風(fēng)險狀況、經(jīng)營業(yè)績等設(shè)立相應(yīng)的標準，對未達標準者可等到其達到標準后再行考慮。
6、存款保險標的
借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合我國的實際情況，鑒于目前我國居民的存款主要是本幣存款，外幣存款占的比例很小。在本幣存款中，居民儲蓄存款占很大的比例，而且大多數(shù)是小額存款者。因此，我國存款保險的標的應(yīng)當定位于人民幣存款，而不包括外幣存款。其中應(yīng)只承保城鄉(xiāng)居民儲蓄存款。同時，為了強化對金融機構(gòu)的市場約束，防范道德風(fēng)險，應(yīng)把企業(yè)存款、銀行同業(yè)存款、政府存款、銀行所有者和經(jīng)營者存款等應(yīng)排除在保險范圍之外。
7、存款保險最高限額
存款保險限額的具體確定有兩種方法：一種是按國民人均GDP的倍數(shù)來確定保險限額，根據(jù)IMF的統(tǒng)計，世界各國的平均保額大約相當于人均GDP的3倍，亞洲國家是4倍。另一種是按存款賬戶的覆蓋率計算，大多數(shù)國家受到保護的存款賬戶比例高于90%。[19]2004年末我國人均GDP約為10000，按4倍來計算是4萬元。但亞洲國家的平均限額未必適合我國，考慮到我國居民投資渠道單一，金融資產(chǎn)主要表現(xiàn)為銀行存款，為保護絕大多數(shù)中小存款人的利益，應(yīng)以覆蓋面為主考慮償付限額，以使90％以上的存款人得到全額償付。我國應(yīng)在此基礎(chǔ)上制定存款保險的最高限額，并根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展狀況、人均收入水平、通貨膨脹率等指標進行適時調(diào)整。
8、存款保險費率
從各國的實踐來看，實行風(fēng)險調(diào)整的差別費率是最終的選擇，對于我國來說也是如此，但實行差別費率在實際操作中比較困難，需要精確評定各金融機構(gòu)的風(fēng)險。我國已于2004年2月出臺了《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》，但目前還沒有建立其覆蓋所有存款類金融機構(gòu)的、科學(xué)的風(fēng)險評級制度，現(xiàn)在比較可行的辦法是根據(jù)金融機構(gòu)的類型實行等級費率制。具體說來，就是把我國的存款類金融機構(gòu)劃分為不同等級：第一級別是四大國有商業(yè)銀行；第二級別是股份制商業(yè)銀行；第三級別是外資銀行；第四級別是城市商業(yè)銀行；第五級別是城鄉(xiāng)信用社等。依據(jù)等級來確定其應(yīng)適用的保險費率。這在一定程度上也可起到與差別費率相似的控制銀行道德風(fēng)險的作用。
9、保險基金的籌集和運作
首先，我國存款保險公司的資本金應(yīng)有財政部、中國人民銀行、吸收存款的金融機構(gòu)按一定比例繳納。其次，我國應(yīng)采用累積基金制，事前由存款保險公司按照確定的費率，向投保金融機構(gòu)征收保費。最后，我國存款法應(yīng)賦予存款保險公司的特別融資職能。應(yīng)規(guī)定當存款保險基金本身不足于實現(xiàn)存款保險的目的時，存款保險公司可以向中國人民銀行申請貸款，或者向社會發(fā)行由財政部擔(dān)保的金融穩(wěn)定基金或債券來籌集資金，這些債務(wù)由存款保險公司通過以后征收的保費來償還。
為了實現(xiàn)存款保險基金的保值和增值，暫時閑置的保險基金可以用來投資，但是其投資應(yīng)有所限制，應(yīng)以追求安全性和流動性為原則。我國應(yīng)在存款保險法中明確規(guī)定存款保險公司的投資范圍，一般包括國庫券、政府債券這類收入較為穩(wěn)定，變現(xiàn)能力較強的金融工具。同時應(yīng)該允許存款保險公司以其持有的債券向中國人民銀行進行抵押貸款，以此來保證存款保險基金的流動性。
（三）相關(guān)配套法律法規(guī)的完善
存款保險法律制度的有效運行離不開相關(guān)配套法律法規(guī)的支持，這就要完善相關(guān)與此相應(yīng)的配套制度，具體來說包括：
1、銀行信息披露法律法規(guī)的完善。提高信息披露的真實性與合規(guī)性。重點強化對商業(yè)銀行風(fēng)險的披露，完善披露內(nèi)容，逐漸提高、市場風(fēng)險、利率風(fēng)險、信息風(fēng)險、操作風(fēng)險等方面的信息披露標準，以便讓銀行直接面對市場的監(jiān)督和壓力。同時應(yīng)完善虛假披露和不按時披露的法律責(zé)任。
2、銀行內(nèi)控制度法律法規(guī)的完善。我國應(yīng)完善現(xiàn)有的內(nèi)部控制制度，完善銀行的法人治理機構(gòu)，加強對銀行管理層的監(jiān)督和制約；明確各業(yè)務(wù)部門的職責(zé)和權(quán)限，完善崗位責(zé)任制和實行規(guī)范的崗位管理措施；建立有效的預(yù)警預(yù)報系統(tǒng)，及時發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的問題所在，從而把業(yè)務(wù)風(fēng)險降到最低，并據(jù)此建立有效的應(yīng)急應(yīng)變措施；建立健全具有獨立性和權(quán)威性的內(nèi)部稽核審計機制，充分發(fā)揮內(nèi)部稽核在內(nèi)控機制中的再監(jiān)督作用，保證各項內(nèi)部管理措施和規(guī)章制度的貫徹實施等，通過完善內(nèi)部控制制度，使其真正成為防范和化解金融風(fēng)險的重要保證，防范投保銀行的道德風(fēng)險，從而降低存款保險制度的負面效應(yīng)。
3、銀行風(fēng)險評級法律法規(guī)的完善。銀監(jiān)會于2004年2月23日了《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》。但該《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》的覆蓋面只包括股份制商業(yè)銀行，根據(jù)我國銀行業(yè)現(xiàn)狀，暫不對市場風(fēng)險進行評級，但可以考察銀行資產(chǎn)價值與盈利水平受利率政策與外匯價格變化的影響，作為評價盈利性和資產(chǎn)質(zhì)量的參考。其評級結(jié)果也不向社會公眾披露。因此，今后還有待建立評價全面、覆蓋面廣的風(fēng)險評級體系。[6]
4、銀行市場退出法律法規(guī)的完善。目前，我國銀行市場退出的相關(guān)法律法規(guī)對銀行市場退出的規(guī)定存在諸多不足， 接管標準比較模糊，沒有關(guān)于重整措施的具體規(guī)定，缺乏對接管組織行為的限制，使接管組織對危機銀行有較大的自由處置權(quán)，極易導(dǎo)致權(quán)力的濫用。為此，我們應(yīng)該完善相關(guān)立法，確立一個基本的接管標準，便于接管實踐中的操作；規(guī)定包括整頓和改組、人民銀行發(fā)放臨時貸款、進行資金援助、清理財產(chǎn)等在內(nèi)的重整措施；對接管組織的行為作出必要的限制，并完善相應(yīng)的法律責(zé)任的規(guī)定，從使存款保險公司在處理問題銀行時有章可循。
論文關(guān)鍵詞：體育保險 政策法規(guī) 對策分析
論文摘要：面對體育領(lǐng)域?qū)w育保險的迫切要求，體育保險業(yè)作為體育相關(guān)產(chǎn)業(yè)的重要分支，我國的體育保險業(yè)正在努力與國際體育保險業(yè)接軌。通過文獻資料法、數(shù)理統(tǒng)計法、訪談法，對我國和發(fā)達國家的體育保險業(yè)的體育政策、法規(guī)進行比較研究，以期為我國體育保險業(yè)的發(fā)展提供可行性建議。
一、何謂體育保險
體育保險，是指體育保險人收取一定的保險費并且承擔(dān)相應(yīng)的體育風(fēng)險的一種保險制度。體育保險不僅具有保險的一般功能特征，還有其獨有的特征：一是體育運動本身具有較強的親和力，喜愛運動、參與運動的人員眾多，而且覆蓋面廣；二是體育保險多以一年或幾年的短險為主，涉及壽險、財產(chǎn)險、再保險。不同的運動項目涉及不同的險項、險種設(shè)計、費率厘定，和運動項目的特點結(jié)合緊密；三是體育領(lǐng)域廣泛存在大量風(fēng)險，且風(fēng)險的發(fā)生未及性強，因此對保險這種分攤風(fēng)險損失的工具需求量極大。
體育保險作為與體育產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)性極強的體育相關(guān)產(chǎn)業(yè)，為體育事業(yè)的健康發(fā)展提供了必不可少的支持，并且有助于規(guī)避體育運動本身存在的自然風(fēng)險，起到防范訓(xùn)練和比賽風(fēng)險、安定運動員生活、保障中國體育產(chǎn)業(yè)和體育事業(yè)蓬勃發(fā)展的作用。2008年在北京舉辦的第29屆奧運會，2800億的投資計劃所形成的巨大保險市場引來了國內(nèi)外保險公司的激烈競爭，也為我國的體育保險產(chǎn)業(yè)帶來了嚴峻的挑戰(zhàn)和機遇。所以，對體育保險法律制度的研究已成為一個亟待解決的課題。
二、國外體育保險的發(fā)展概況
在發(fā)達國家，體育保險是國家體育制度的重要組成部分。健全合理的體育保險制度，不僅是運動員、體育工作者、體育健身者、體育團體等進行體育活動的有力保障，而且也是各國體育產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展的有利基石。
(一)美國體育保險業(yè)的基本情況
美國是世界上保險業(yè)最發(fā)達的國家之一，目前各類保險公司已經(jīng)發(fā)展到5000多家。美國上世紀50年代就已經(jīng)出現(xiàn)了體育保險公司，70年代以后美國體育保險業(yè)進入發(fā)展階段，出現(xiàn)了許多專門的體育保險公司。目前，美國的體育保險已經(jīng)成為美國保險業(yè)的重要經(jīng)營內(nèi)容和巨大的保險市場。在市場經(jīng)濟體制下，美國的體育保險主要采用商業(yè)保險的運行方式。美國體育商業(yè)保險涵蓋了競技體育、群眾體育和學(xué)校體育等領(lǐng)域，且體育保險內(nèi)容豐富，有各種不同類型、不同性質(zhì)的保險公司經(jīng)營多種體育保險業(yè)務(wù)。在險種設(shè)立方面，既有面向職業(yè)體育的運動傷殘保險、人身傷害和財產(chǎn)損失責(zé)任保險、醫(yī)療賠償保險；也有面向業(yè)余體育的巨災(zāi)醫(yī)療保險、超額醫(yī)療保險、普通責(zé)任保險、意外傷害保險、集訓(xùn)營保險；還有面向?qū)W校體育的大學(xué)體育保險、中小學(xué)學(xué)生意外保險、中小學(xué)體育保險、大學(xué)橄欖球比賽和中學(xué)全明星比賽保險、校際重大醫(yī)療保險，以及天氣保險、體育指導(dǎo)員和官員保險等。在體育保險機構(gòu)中，既有盈利性保險機構(gòu)，也有非盈利性保險機構(gòu)；既有專業(yè)的體育保險公司，也有兼營的體育保險業(yè)務(wù)公司；既有商業(yè)體育保險，也有社會體育保險。美國的國民有很強的保險意識，幾乎所有喜歡體育運動的人都參加了體育保險。
(二)日本的體育保險業(yè)發(fā)展概況
日本的體育保險在社會保險體系中占的比重大、覆蓋范圍廣，健全的體育社會保險保證了日本各種不同人群、不同職業(yè)、不同領(lǐng)域體育活動的開展。日本的《體育安全保險》在其體育社會保險體系中具有代表性。體育安全保險是日本體育安全協(xié)會設(shè)立的一種專門的體育保險(日本體育安全協(xié)會是日本文部科學(xué)省從事的，不以盈利為目的的公益法人，創(chuàng)建于1970年1。該保險是日本保險項目最多、保險范圍最廣的一種體育社會保險，它既適用于群眾體育活動又適用于高水平的競技運動，并且包含突然死亡等險種，對于我國的體育保險有著很現(xiàn)實的借鑒意義。另外，日本的體育保險對象也很廣泛，除了面向?qū)I(yè)體育運動員及教練員等相關(guān)人員的保險外，還有面向大眾體育運動的保險，其中包括涵蓋外國留學(xué)生的體育保險。日本體育保險業(yè)快速發(fā)展的主要原因之一，是將體育保險制度納入國家的法制建設(shè)。涉及體育保險方面的法律主要有《新保險業(yè)法》、《健康保險法》、《國民健康保險法》、《老人保健法》、《體育振興法》、《日本體育、學(xué)校健康中心法》等一系列法律法規(guī)。不僅保障了體育保險的實施，使體育保險有法可依，而且在體育保險領(lǐng)域中關(guān)于保險的各項制度、管理技術(shù)、實施對象、運動員參保意識等方面都處于世界領(lǐng)先地位，一度被世界各國所仿效。
(三)澳大利亞體育保險業(yè)的發(fā)展
在澳大利亞，據(jù)休閑和運動常務(wù)委員會的《澳大利亞體育保險概覽》介紹，同美國一樣，職業(yè)運動員享受法定的社會保障。同時，商業(yè)性的體育保險還為體育活動參加者提供了廣泛的服務(wù)。澳大利亞充分認識到風(fēng)險是體育活動的本質(zhì)性，因而制定了完備的體育保險安排。有代表性的是新南威爾士州議會于1978年通過的《體育損傷保險法案》，該法案要求為體育活動參與者的損傷和疾病提供保險保障。另外，澳大利亞的個人體育保險計劃還為體育組織中所有成員提供責(zé)任險。正是由于這些措施的實施，澳大利亞體育保險中的公共責(zé)任險的覆蓋面達到了百分之百。
(四)其他發(fā)達國家體育法中關(guān)于體育保險的規(guī)定
法國政府1984年7月頒布的《體育活動法》第37條和第38條，直接與體育保險有關(guān)。第37條規(guī)定“體育運動組織為開展活動簽訂保險合同，為其所應(yīng)負責(zé)任投?！摰缺ｋU合同應(yīng)承保體育運動組織、活動組織、被建議人和運動員的民事責(zé)任……?！钡?8條規(guī)定：“體育活動組織應(yīng)告知其成員投保人身保險的益處，以便在其受到意外傷害時提供保障……”意大利體育法明確規(guī)定：“職業(yè)俱樂部保險將運動員收入的4％一5％作為保險費用?！?
德國雖然并不是世界上社會福利和保險制度最完善的國家，但他們在運動保險規(guī)則制定方面卻是整個歐洲最嚴謹?shù)摹Ｇ騿T們不但在受傷的時候可以領(lǐng)取到保險金，而且在退役之后由于“國家保險”的存在，他們也可以保證衣食無憂。
總之，體育保險現(xiàn)已成為發(fā)達國家體育的重要組成部分，這些國家的體育保險法規(guī)均比較健全，而且多數(shù)發(fā)達國家都規(guī)定體育協(xié)會乃至俱樂部舉行體育比賽必須給運動員上保險。同時，教練員、志愿者等參加有關(guān)俱樂部的訓(xùn)練活動也必須上保險。法規(guī)上的規(guī)定確保了體育保險的健康發(fā)展。
三、我國體育保險立法存在的問題及其發(fā)展對策
(一)我國體育保險業(yè)的起始與發(fā)展
我國的體育保險業(yè)起步較晚，最早提出體育保險的設(shè)想是在1995年3月，11位全國政協(xié)委員向全國政協(xié)八屆五次會議提交議案，要求為那些曾為我國體育事業(yè)作出貢獻的優(yōu)秀運動員、教練員建立傷殘保險和養(yǎng)老保險制度。1995年6月30日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十四次會議通過了《中華人民共和國保險法》，并于2002年進行了修訂。該法第92條規(guī)定了保險公司的業(yè)務(wù)范圍有：財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)和人身保險。
我國正式涉及體育保險是在1998年9月28日。在國家體育總局、中華全國體育基金會及中國人民保險公司的共同努力下，國家隊運動員傷殘保險簽約儀式正式舉行，所有奧運項目的1400名國家隊運動員獲得了運動員意外傷殘保險，此后不斷擴大。但由于保險業(yè)本身的贏利性與體育活動的特殊性，在體育保險發(fā)展初期，保險公司承保不僅賺不到錢，而且還要承擔(dān)更大的賠錢風(fēng)險。所以，一開始體育保險權(quán)被認為是一種社會福利保障。到目前為止，我國現(xiàn)行的體育保險法規(guī)僅有2002年國家體育總局制定的《優(yōu)秀運動員傷殘等級標準》和《優(yōu)秀運動員傷殘互助保險試行辦法》兩部層次較低的體育部門規(guī)章。并且，互助保險只是轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險的初級階段，其保險資金大部分來自社會和個人的贊助，只是一種特殊的撫恤金，面真正意義上的體育保險應(yīng)該是商業(yè)保險。
(二)我國體育保險的立法及存在問題
近年來，隨著《保險經(jīng)紀人管理規(guī)定(試行)》、《保險人管理規(guī)定v行)》、《保險公司管理規(guī)定》、《保險評估人管理規(guī)定》和《外資保險公司管理條例》的陸續(xù)出臺，中國的保險法規(guī)體系的建設(shè)步伐明顯加快。但是我國體育保險法制滯后于國家保險業(yè)發(fā)展的實際情況，更滯后于現(xiàn)代體育事業(yè)發(fā)展的客觀需求。具體而言，目前我國的體育保險業(yè)還存在著不少問題，主要表現(xiàn)在：(1)體育保險的經(jīng)營主體數(shù)量少、規(guī)模小、專業(yè)化程度差。(2)國民體育保險意識薄弱。由于傳統(tǒng)文化、風(fēng)俗習(xí)慣的影響，人們對參加保險采取匾避態(tài)度，且大多局限于財產(chǎn)和人身方面。(3)體育社會保險體系不完善。(4)體育保險險種單調(diào)。(5)尚未建立起有效的競爭機制。(6)體育保險的專門人才數(shù)量少、素質(zhì)低。由此可以看出，國內(nèi)體育保險發(fā)展滯后的現(xiàn)狀，與我國作為一個世界體育強國的地位極不相稱。同時，也不能適應(yīng)我國迅猛發(fā)展、市場前景廣闊的體育產(chǎn)業(yè)。
(三)加快我國體育保險業(yè)發(fā)展的對策
第一，政策扶持。政府應(yīng)頒布和出臺扶持與提升保險業(yè)整體實力的政策及有關(guān)規(guī)定，為將來保險發(fā)展提供不可忽視的引領(lǐng)作用，以有利于健康富有活力的保險市場的培育與完善。體育保險業(yè)作為一項新興產(chǎn)業(yè)，需要政府的政策支持。政府可通過建立風(fēng)險基金、減免稅、補貼保險費、承擔(dān)保險機構(gòu)經(jīng)營管理費等措施輔助體育保險，可成立政府性的體育保險公司。未來的體育保險市場，應(yīng)該是以商業(yè)保險為主、社會保險及政府扶持的互助性保險機構(gòu)為輔的保險體制。
第二，建立健全體育保險法制體系。今后修訂《中華人民共和國體育法》時，應(yīng)增添和補充有關(guān)體育保險和體育保障方面的基本內(nèi)容，并對基本的體育運動保險、體育賽事保險作出強制性規(guī)定。要以《體育法》為核心，制定在體育領(lǐng)域內(nèi)實施該法的有關(guān)體育保險市場的相關(guān)配套法規(guī)，逐步完善體育保險市場法規(guī)體系，規(guī)范體育保險市場秩序，促進我國體育商業(yè)保險健康、持續(xù)發(fā)展。
第三，加強行業(yè)監(jiān)管，規(guī)范行業(yè)發(fā)展。中國保監(jiān)會、國家體育總局應(yīng)代表國家行使對體育保險業(yè)的監(jiān)管。在體育保險全面改革開放的今天，應(yīng)當加強監(jiān)管、規(guī)范市場和借鑒國外發(fā)達的體育保險業(yè)監(jiān)管的成功經(jīng)驗，完善我國保險監(jiān)管體系，修訂有關(guān)規(guī)章制度和操作方法。
論文關(guān)鍵詞：農(nóng)村社會養(yǎng)老保險 現(xiàn)狀 法理依據(jù) 政府法律責(zé)任
論文摘要：以云南為例，分析政府主導(dǎo)建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的法理依據(jù)和現(xiàn)狀，提出服務(wù)型政府保障農(nóng)民“老有所養(yǎng)”的立法建議。
加快建立覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系，積極探索建立農(nóng)村養(yǎng)老保險制度，改善民生，保障人民基本生活，是中共十七大提出的重要任務(wù)。2OO7年中國稅收收入達49442．73億元，政府有能力保障農(nóng)民享有基本養(yǎng)老保險。我國現(xiàn)階段尚未全面建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度。各地正在試行的最低生活保障制度也無法滿足多數(shù)農(nóng)民養(yǎng)老的實際需要。筆者試圖從構(gòu)建農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度，保障農(nóng)民基本養(yǎng)老需求及政府責(zé)任的角度進行探討。
1建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的緊迫性
農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的對象一般包括農(nóng)業(yè)勞動者、農(nóng)民工和失地農(nóng)民。農(nóng)業(yè)勞動者是指實施家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制后以農(nóng)業(yè)為生的農(nóng)民，其養(yǎng)老模式的特點是以子女供養(yǎng)為主，以老人自養(yǎng)和政府補足為輔；農(nóng)民工是指具有農(nóng)村戶口身份而在城鎮(zhèn)務(wù)工的勞動者，他們持有農(nóng)村戶口、擁有農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，其最大特點是工作生活居所不穩(wěn)定，老年生活無保障；失地農(nóng)民主要依靠征地補償費為生，多數(shù)農(nóng)民的補償和安置費不太合理，導(dǎo)致失地農(nóng)民在向城市人轉(zhuǎn)化的過程中幾乎處于沒有生活保障的狀態(tài)。
國家統(tǒng)計局的報告表明，2006年中國全面建設(shè)小康社會的實現(xiàn)程度達到69．05％，但是社會保障覆蓋率較低，特別應(yīng)盡快建立農(nóng)村養(yǎng)老保險制度。農(nóng)民養(yǎng)老面臨著家庭小型化、空巢化和土地收益下降、傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老功能弱化等風(fēng)險。
第5次全國人口普查統(tǒng)計表明，中國平均家庭戶規(guī)模降到每戶3．44人，加上大量年輕農(nóng)民進城打工，代際不平衡的情況日漸嚴重。隨著我國逐漸進入人El老齡化社會，家庭養(yǎng)老的功能不斷弱化，廣大農(nóng)村農(nóng)民養(yǎng)老問題變得Et益突出，直接影響了農(nóng)民的切身利益乃至整個社會的穩(wěn)定。推行農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度，有利于解決“農(nóng)民、農(nóng)村和農(nóng)業(yè)”問題，有利于解除農(nóng)民后顧之憂，促進農(nóng)村經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展。云南作為經(jīng)濟欠發(fā)達的地區(qū)，農(nóng)村社會養(yǎng)老面臨著越來越多的困難。在許多農(nóng)民無力自行解決養(yǎng)老問題的情況下，由政府主導(dǎo)建立農(nóng)民養(yǎng)老保險制度，幫助農(nóng)民參與養(yǎng)老保險，是保障農(nóng)民“老有所養(yǎng)”的一個重要途徑。
中共十六屆三中全會通過的《關(guān)于完善社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》提出，“建立健全同經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的社會保障體系，有條件的地方探索建立農(nóng)村養(yǎng)老、醫(yī)療保險和最低生活保障制度”，“農(nóng)村養(yǎng)老保障以家庭為主，同社區(qū)保障、國家救濟相結(jié)合”。中共中央《關(guān)于推進社會主義新農(nóng)村建設(shè)的若干意見》進一步明確：“探索建立與農(nóng)村經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)、與其他保障措施相配套的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度?！敝泄彩叽筮M一步強調(diào)國家要加快建立覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系，積極探索建立農(nóng)村養(yǎng)老保險制度，確實保障城鄉(xiāng)人民的基本生活。從2005年l1月起，“中國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度創(chuàng)新與管理規(guī)范”的研究項目在全國8個縣區(qū)試點，云南省南華縣也參加了該項目，摸索出代際供養(yǎng)、糧食換保障、個人賬戶基金借支、保險證質(zhì)押貸款、基金貼息、龍頭企業(yè)資助農(nóng)民參保免稅等多種形式的新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度。但不容否認的是，執(zhí)政黨和中央政府的決策在具體落實的過程中發(fā)展并不平衡，特別在經(jīng)濟發(fā)展滯后的邊疆民族地區(qū)更是如此。
2建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的法理分析
2．1有關(guān)國際公約對社會保障權(quán)的規(guī)定1948年制定的《世界人權(quán)宣言》肯定社會保障權(quán)是一項基本人權(quán)。該宣言第22條規(guī)定：“每個人作為社會的一員，有權(quán)享受社會保障?！钡?3條規(guī)定免于失業(yè)的保障，人人有權(quán)工作和享受公正和合適的報酬，必要時輔以其他方式的社會保障。第25條第1款規(guī)定人人有權(quán)享有基本生活和醫(yī)療保障，在衰老等喪失謀生能力的特殊情況下，有權(quán)享受保障。1966年制定的《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》第9條規(guī)定：“本公約締約各國承認人人有權(quán)享受社會保障，包括社會保險。”第11條規(guī)定：“本公約締約各國承認人人有權(quán)為他自己和家庭獲得相當?shù)纳钏疁剩ㄗ銐虻氖澄铩⒁轮妥》浚⒛懿粩喔倪M生活條件。”第l2條規(guī)定：“本公約締約各國承認人人有權(quán)享有能達到的最高的體質(zhì)和心理健康的標準?！鄙鲜龉s涉及全體公民，包括農(nóng)民的社會保障權(quán)、適當生活水準權(quán)和健康權(quán)等。公約成員國應(yīng)當通過國內(nèi)立法將公約的規(guī)定具體化，以切實保障每一位公民享受社會保障的權(quán)利。
2．2有關(guān)國家法律對社會保障的規(guī)定一些國家的憲法和法律對社會養(yǎng)老保障作了專門規(guī)定，其共同特點是法治化、平等性、有效性和權(quán)威性。例如，1793年法國憲法序言第21條規(guī)定：“公共救助是神圣的義務(wù)。社會對于不幸的公民負有維持其生活之責(zé)，或者對他們提供工作，或者對不能勞動的人供給生活資料。”第23條還規(guī)定：“社會保障就是全體人民保證各人享受并保存其權(quán)利的行動，此種保障是以人民的主權(quán)為基礎(chǔ)的。”1874年瑞士聯(lián)邦憲法第34條規(guī)定：“聯(lián)邦可采取措施設(shè)立充分的老年、死亡和殘廢救濟基金。該項基金來源于聯(lián)邦保險費、職業(yè)保險費和個人保險費?！钡?條規(guī)定：“聯(lián)邦可通過立法，設(shè)立全民義務(wù)老年保險、傷殘保險和遺囑保險，該保險可以現(xiàn)金或?qū)嵨锾峁椭！?919年德國魏瑪憲法第161條規(guī)定：“為了維持健康和預(yù)防因為老病衰弱之生活不便，聯(lián)邦應(yīng)當制定概括之保險制度確保被保險人的權(quán)益?！痹搼椃ㄆ渌麠l款從不同角度對老年保險及政府的責(zé)任作了規(guī)定。此外，還有德國1889年《傷殘和養(yǎng)老保險法》，1911年《帝國保障制度》，1938年《手工藝者養(yǎng)老金法》，1957年《農(nóng)民養(yǎng)老金法案》，1992年《養(yǎng)老金改革法》。德國社會保障制度的特點是管理效率較高和以社會保險為主體，其社會養(yǎng)老保險立法惠及包括農(nóng)民在內(nèi)的全體國民。1935年美國的《社會保障法》規(guī)定了政府責(zé)任下的社會保險與社會救助、雇主責(zé)任下的雇主年金(Pfv~ePension)及雇員團體保險和家庭責(zé)任下的個人退休儲蓄與個人人壽保險。社會保障資金比較充足、參與主體多元、養(yǎng)老保險風(fēng)險分散是美國社會養(yǎng)老保險的優(yōu)勢。日本農(nóng)民社會養(yǎng)老保障不僅注重立法和根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展水平實時調(diào)整法律，而且充分發(fā)揮農(nóng)業(yè)協(xié)作組織參與社會養(yǎng)老保障工作。巴西農(nóng)村社會養(yǎng)老保障是通過對農(nóng)產(chǎn)品初次賣到城市的價格的一定百分比提留作為保障基金，農(nóng)民不用繳費即可享受養(yǎng)老保障，體現(xiàn)了“以工補農(nóng)”實現(xiàn)農(nóng)民養(yǎng)老的思路。
2．3我國憲法和法律對社會保障的規(guī)定2(304年3月，憲法修正案將“國家建立健全同經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的社會保障制度”寫入憲法第l4條第4款。這是我國建立包括農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度在內(nèi)的社會保障法律制度的憲法依據(jù)，同時要求政府應(yīng)當履行上述憲法條款設(shè)定的國家義務(wù)。第45條進一步規(guī)定：“中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)。”我國《老年人權(quán)益保障法》、《縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案》等也對農(nóng)村社會保障作了原則規(guī)定。以憲法和法律形式對老年人權(quán)益予以保障是中國人權(quán)事業(yè)的巨大進步。遺憾的是，憲法條款之下配套的法律和法規(guī)太少，而且尚無專門針對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的法律和行政法規(guī)，已有的法律、法規(guī)和規(guī)章缺乏操作性和合理性。
3云南農(nóng)村社會養(yǎng)老保險體系的現(xiàn)狀及困境
3．1農(nóng)村社會養(yǎng)老保險實施現(xiàn)狀1992年，民政部施行《縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案(試行)／o同年，云南省政府發(fā)出《關(guān)于開展農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作的通知》，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險試點工作啟動，1993年試點范圍繼續(xù)擴大。1995年農(nóng)村養(yǎng)老保險制度在全省69個縣市展開。1995年民政部提出《關(guān)于進一步做好農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作的意見》。同時，國務(wù)院強調(diào)各級政府要高度重視對農(nóng)村養(yǎng)老保險基金的管理和監(jiān)督。1997年，《云南省農(nóng)村社會養(yǎng)老保險暫行辦法》頒布。2003年省政府下發(fā)《關(guān)于做好當前農(nóng)村養(yǎng)老保險工作的通知》，將進城務(wù)工農(nóng)民和被征地農(nóng)民的社會養(yǎng)老保險問題提上議事日程。2OO4年底，全省8l％縣(市、區(qū))開展了農(nóng)村社會養(yǎng)老保險工作，參保人數(shù)達到136萬人，占農(nóng)業(yè)人口總數(shù)的4．30％。2005年，省勞動和社會保障廳頒布《關(guān)于農(nóng)村社會養(yǎng)老保險有關(guān)問題的處理意見》。2006 2(X)7年，云南省各級政府加大了對農(nóng)村養(yǎng)老保險工作的力度，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度在一些地區(qū)初步建立，為農(nóng)村打破傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老模式提供了范式。但是，參加養(yǎng)老保險人數(shù)少、農(nóng)民投保能力弱、保險制度不健全和政府投入少是影響云南農(nóng)村養(yǎng)老保險全面推行的瓶頸。
3．2實施農(nóng)村社會養(yǎng)老保險面臨的主要困難首先，人口老齡化速度加快，養(yǎng)老保險任務(wù)加重。人口老少比上升到31．2％，0～14歲人口比例為24．[)7％，云南省正式進入老齡化社會。因此，估計到2010年，云南省60歲以上的老年人口占總?cè)丝诘谋壤龑⑦_20％以上，將進入高度老齡化社會。
其次，絕對貧困人口基數(shù)仍然很大。按照年人均純收入693元的國家絕對貧困標準測算，截至2006年底，云南省農(nóng)村絕對貧困人口228．40萬人，仍占全國的l0．6o％，占西部l2省的19．4o％；低收入人口442．4萬人，仍占全國的12．50％，占西部12省的22．30％；絕對貧困人口與低收人人口合計為670．80萬人，占全省農(nóng)村人口的比例為18．70％，降低1．90百分點3J。200r7年，雖然政府采取諸多措施試圖減少農(nóng)村絕對貧困人數(shù)，但是龐大的貧困人數(shù)制約了農(nóng)民的參保能力。
最后，農(nóng)村養(yǎng)老保險基金籌集困難，缺乏社會保障應(yīng)有的社會性和福利性。按照現(xiàn)行的規(guī)定，我國農(nóng)村養(yǎng)老保險的資金主要以農(nóng)民個人繳納為主、集體補助為輔和國家予以政策扶持的方式解決，實際上許多地方的集體和當?shù)卣⑽幢M到繳納農(nóng)村養(yǎng)老保險的責(zé)任，農(nóng)村社會保障的社會性和福利性未能得到充分的體現(xiàn)。
4完善云南農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的法律對策
4．1建設(shè)服務(wù)型政府，強化政府的責(zé)任意識政府應(yīng)根據(jù)憲法平等保護處于弱勢地位的農(nóng)民的社會保障權(quán)益。自1958年我國城鄉(xiāng)二元體制形成后，城鄉(xiāng)居民在選舉權(quán)利、勞動就業(yè)、教育權(quán)利和社會保障等方面存在不平等待遇。政府應(yīng)當給予農(nóng)民真正的國民待遇，即給予農(nóng)村居民與城市居民同等的社會保障待遇。政府不僅必須關(guān)心和尊重人民，而且必須平等地關(guān)心和尊重人民。它千萬不要根據(jù)由于某些人值得更多地關(guān)注從而給予其更多的權(quán)利這一理由而不平等地分配利益和機會_4。雖然憲法規(guī)定公民在法律面前人人平等，但是現(xiàn)行的社會養(yǎng)老保險制度沒有惠及絕大多數(shù)貧困的農(nóng)民。政府應(yīng)當讓中國最大的弱勢群體的社會保障權(quán)益得到法律的平等保護。因此，在我國農(nóng)村養(yǎng)老保險制度的建設(shè)中，政府應(yīng)當明確職責(zé)，強化作為組織者、管理者和服務(wù)者的責(zé)任意識。政府的責(zé)任應(yīng)當體現(xiàn)在政策責(zé)任、財政責(zé)任和法律責(zé)任3個方面。首先，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的建立，政府應(yīng)起主導(dǎo)作用，政府的重視和支持是建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的根本和前提；其次，政府的財政支持是農(nóng)村養(yǎng)老保險制度的物質(zhì)基礎(chǔ)；再次，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的強制性只有通過國家立法才能保障。
4．2履行國際公約義務(wù)，落實憲法條文規(guī)定我國政府于1997年l0月27日簽署《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》，2001年2月28日全國人大常委會予以批準。自該批準書交存聯(lián)合國秘書長之日起3個月后，公約對我國生效。所以，包括農(nóng)村社會養(yǎng)老保險等社會保障問題成為公約成員國應(yīng)當履行的義務(wù)。該國際公約進一步豐富社會保障權(quán)的內(nèi)容，為我國今后完善農(nóng)村社會保障立法指明方向。建立和完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度是成員國履行國際公約的具體表現(xiàn)。
我國憲法關(guān)于建立社會保障制度的條款應(yīng)得到具體落實?；仡櫄v史，我國1954年憲法第93條、1975年憲法第27條第2款、1978年憲法第50條和現(xiàn)行憲法都規(guī)定了社會保障的內(nèi)容，但在具體的實施過程中一波三折，直至現(xiàn)在農(nóng)村養(yǎng)老社會保障法律制度尚未真正建立起來。過去，政府更多考慮中國人口眾多、經(jīng)濟發(fā)展水平低下等客觀原因。這在當時的歷史條件下也許可以理解，但是在中國經(jīng)濟已經(jīng)有了巨大發(fā)展的情況下，如果還一味強調(diào)上述客觀原因．那么對于建設(shè)社會主義新農(nóng)村和構(gòu)建和諧社會是不利的。
4．3完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律，全面提高政府依法行政水平農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的建立離不開法治。我國應(yīng)當履行國際公約，根據(jù)憲法完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度，確保政府依法行政。現(xiàn)階段我國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險主要以1992年民政部制定的《縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案》為依據(jù)，尚無全國性農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險作為一項關(guān)系幾億農(nóng)民養(yǎng)老保障的重大問題。應(yīng)當遵循“法律保留”的原則，由國家最高立法機關(guān)以法律的形式做出權(quán)威規(guī)定，諸如制定全國統(tǒng)一的《農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法》或《農(nóng)村社會養(yǎng)老保障法》等法律。在此之前，可以根據(jù)《立法法》第9條的授權(quán)立法條款制定《農(nóng)村養(yǎng)老保險條例》等行政法規(guī)，以保證農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的制度化和法治化。從目前情況看，各地應(yīng)按照《憲法》、《老年人權(quán)益保障法》和中共十七大的要求，制定地方性法規(guī)，逐步完善農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法規(guī)體系。無論采取何種立法形式，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的建立都應(yīng)充分考慮農(nóng)民的利益，把政府的法定責(zé)任具體化。
4．4妥善處理初次分配和再分配關(guān)系，依法保障農(nóng)村社會養(yǎng)老保險經(jīng)費的投入中共十七大報告強調(diào)國家要深化收入分配制度改革，增加城鄉(xiāng)居民的收入，初次分配和再分配都要處理好效率和公平的關(guān)系，逐步提高居民收入在國民收入分配中的比重，讓包括農(nóng)民在內(nèi)的全體人民共享改革開放的成果。其理由有二：①據(jù)國家統(tǒng)計局公布，2006年中國GDP為209407億元，按可比價格計算，比上年增長10．70％[6J；2007年中國GDP為246619億元，比上年增長11．4％l71；2007年云南省實現(xiàn)生產(chǎn)總值4721．77億元，比上年增長12．3％，增幅創(chuàng)1989年以來的最高水平8；②根據(jù)國家稅務(wù)總局公布的數(shù)據(jù)，2006年全國稅收收入(不包括關(guān)稅、耕地占用稅和契稅，未扣減出口退稅)37636億元，比上年增長21．90％，增收6770億元_9；2(I)7年中國稅收收入完成49442．73億元，比20O6年增加11806億元，同比增長31．40％[10]。
我國政府應(yīng)當加大財政轉(zhuǎn)移支付力度，確保農(nóng)村養(yǎng)老保險財政預(yù)算經(jīng)費法治化，并且落實到位。鄭功成教授認為，預(yù)計2OO7年GDP將達到23萬億人民幣，政府控制的財力將達到7萬多億人民幣，以中國現(xiàn)有的經(jīng)濟發(fā)展水平與國家財力，建設(shè)一個水平適度的覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系是完全能夠做到的，當前是推進覆蓋城鄉(xiāng)居民社會保障體系建設(shè)的最好時機l“j。李迎生教授還認為，中國完全有可能搞一個全民社會保障體系，我國財政已具備向農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)移支付的實力。如果財政每年拿出1600億元左右，那么基本可以將醫(yī)療保障全覆蓋；如果拿出1000億元左右，那么基本可解決包括農(nóng)民在內(nèi)的養(yǎng)老問題12]。上述觀點來源于大量實證調(diào)查和科學(xué)分析，可以作為政府決策的參考。西方經(jīng)濟學(xué)鼻祖亞當·斯密在《國富論》中說，“一國國民每年的勞動，本來就是供給他們每年消費的一切生活必需品和便利品的源泉”。
德國公法學(xué)者溫克勒提出，沒有一個社會保障機構(gòu)能光依靠所繳費用來承擔(dān)農(nóng)民養(yǎng)老金的支出，它們都需要依賴政府補助和其他方式來補貼_J。稅收取之于民，應(yīng)當用之于民，國家稅收增多，納稅人從國家得到的實惠應(yīng)當與國家稅收的增長構(gòu)成一個合理的比例，應(yīng)當讓包括農(nóng)民在內(nèi)的全體人民共享改革開放的成果和得到更多政府提供的公共產(chǎn)品。
5結(jié)語
政府應(yīng)當充分發(fā)揮構(gòu)建農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的主導(dǎo)作用。通過法治的手段，明確政府、集體和個人在社會養(yǎng)老保險體系中的責(zé)任，強調(diào)并督促政府具體落實相關(guān)責(zé)任，我國農(nóng)村社會養(yǎng)老問題或農(nóng)村養(yǎng)老保險問題才能真正得到落實。在我國多數(shù)農(nóng)民參與保險支付能力有限，而國家經(jīng)濟力量日益強大的情況下，政府應(yīng)當增加對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的投入，依法保障農(nóng)民與城鎮(zhèn)居民公平分享改革發(fā)展成果，最終實現(xiàn)全體農(nóng)民“老有所養(yǎng)”的目標。
論文關(guān)鍵詞：農(nóng)村養(yǎng)老保險 法律制度 思考
論文摘要：建立健全與經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的多種形式的農(nóng)村養(yǎng)老保險體制，已經(jīng)成為構(gòu)建和諧社會建設(shè)社會主義新農(nóng)村的重要內(nèi)容。建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度的關(guān)鍵是要根據(jù)我國農(nóng)村的現(xiàn)狀建立適合國情的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律體制。
農(nóng)村社會養(yǎng)老保險是指農(nóng)民為使年老不能再從事勞動時的生活有保障，在法律規(guī)定的勞動時間內(nèi)繳納部分保險金，在他們達到一定年齡后，有權(quán)向國家或有關(guān)保險機構(gòu)申請養(yǎng)老金的社會保障制度。建立健全與經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的多種形式的農(nóng)村養(yǎng)老保險法律制度，已經(jīng)成為構(gòu)建和諧社會建設(shè)社會主義新農(nóng)村的重要內(nèi)容。
一、現(xiàn)階段我國農(nóng)村養(yǎng)老保險法律制度存在問題
目前，農(nóng)村社會養(yǎng)老保險適用的仍然是根據(jù)1992年由民政部頒布的((縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案(試行)。經(jīng)過十多年的運行，現(xiàn)行農(nóng)村養(yǎng)老保險方案在制度設(shè)計方面的缺陷也已逐漸顯露出來，具體而言，農(nóng)村養(yǎng)老保險工作中的問題主要集中在以下幾個方面：
1．農(nóng)村養(yǎng)老保險建設(shè)缺乏法律的有力支撐
實踐中的主要依據(jù)，一是1992年頒布實施的《方案和1995年頒布實施的通知》，以及一些相關(guān)法律中關(guān)于應(yīng)該重視建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的原則性條款。二是相關(guān)文件內(nèi)容： 2000年6月中共中央、國務(wù)院關(guān)于促進小城鎮(zhèn)健康發(fā)展的若干意見中“要積極探索適合小城鎮(zhèn)特點的社會保障制度”；十六大報告中的要“建立健全同經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的社會保障體系”、“有條件的地方，探索建立農(nóng)村養(yǎng)老、醫(yī)療保險和最低生活保障制度”等等。三是有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)于重視“三農(nóng)”問題和農(nóng)村保障問題的講話。由于沒有關(guān)于建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的專門法規(guī)，在實踐中存在許多困惑，各地在制定本地農(nóng)村社會養(yǎng)老保險辦法時找不到比較有力的立法依據(jù)，只好各自為政，把辦法確定為暫行辦法，大大降低了地方立法的規(guī)范性和長期性、穩(wěn)定性。另外，由于農(nóng)村的社會保障基金管理缺乏法律保障，基金的流失現(xiàn)象嚴重，嚴重影響了基金的正常運轉(zhuǎn)。
2．農(nóng)村養(yǎng)老保險資金來源結(jié)構(gòu)錯位
農(nóng)村養(yǎng)老保險運行多年的實踐表明：資金來源問題是養(yǎng)老保險的核心問題，缺乏政府財政支持是我國農(nóng)村養(yǎng)老保險發(fā)展緩慢的根本原因?？h級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案(試行)》只規(guī)定了國家應(yīng)對保險資金的籌集給予政策扶持，而沒有明確規(guī)定政府在農(nóng)村養(yǎng)老保險體系建立和運行過程中應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的財政責(zé)任，在集體經(jīng)濟日益薄弱的情況下，這樣的“軟約束”必然導(dǎo)致絕大多數(shù)地區(qū)的農(nóng)村參保者繳費負擔(dān)重，保障水平低且參保人數(shù)不斷下降。據(jù)測算，在199071999年期間，我國農(nóng)村養(yǎng)老保險參保者人均累計農(nóng)村養(yǎng)老保險費僅230元，月均養(yǎng)老金僅3．5元，根本無法保證農(nóng)村老年人口的基本生活。農(nóng)村養(yǎng)老保險資金來源結(jié)構(gòu)錯位是導(dǎo)致農(nóng)民參保積極性不高的根本性制度原因，我國應(yīng)逐步建立以政府為主體的多渠道籌資機制。
3．管理體制不順，監(jiān)管不力，流失嚴重
其一是管理體制不順。我國農(nóng)村社會保障管理部門存在條塊分割的現(xiàn)實：民政部門管一塊、衛(wèi)生部門管一塊、社保部門管一塊、這種條塊分割的現(xiàn)實造成了政策協(xié)調(diào)、資源共享等諸方面的人為矛盾，不利于農(nóng)村社會保障工作的推動和開展。其二是養(yǎng)老保障基金管理和增值問題較多。按國際上通行的做法，社會保障基金應(yīng)該遵循征繳、管理和使用三分離的原則，互相制衡，從而保障養(yǎng)老保險基金的安全性、流動性與收益性(即保值增值)。在中國，大多數(shù)地方的養(yǎng)老保險基金是由當?shù)氐拿裾块T獨立管理的征繳、管理和使用三權(quán)集于一身，缺乏有效的監(jiān)控監(jiān)督，而地方的民政部門又受當?shù)卣墓芾?，所以，當?shù)孛裾块T或政府擠占、挪用甚至貪污、揮霍農(nóng)村養(yǎng)老保險基金的情況便時有發(fā)生，使農(nóng)民的養(yǎng)老錢失去了保障。
二、重構(gòu)我國農(nóng)村養(yǎng)老保險法津制度的設(shè)想
建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度的關(guān)鍵是要根據(jù)我國農(nóng)村的現(xiàn)狀建立適合國情的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律體制。
1．合理構(gòu)建農(nóng)村養(yǎng)老保險法律體系
完善的法律法規(guī)體系是農(nóng)民社會保險事業(yè)的保障，是農(nóng)民社會保險制度的核心。同時，有沒有完備的法律規(guī)范，也是一個國家社會保障制度是否成熟的重要標志。從國際上其他國家的發(fā)展來看，實施社會保障制度最重要的特征是以國家立法為基本前提，并依靠法治來保證實施。借鑒其他國家和地區(qū)的先進經(jīng)驗，結(jié)合我國的具體國情，我國農(nóng)民的社會保險法律框架應(yīng)包括以下內(nèi)容：
首先，修改憲法。列寧說“憲法就是一張寫著人民權(quán)利的紙”。憲法對農(nóng)民這一弱勢群體負有義不容辭的保護責(zé)任。雖然憲法規(guī)定了公民的基本權(quán)利，但也只是一些原則性的規(guī)定。縱觀憲法條文的規(guī)定，涉及社會保障方面的只有退休制度和公民獲得物質(zhì)保障的制度，但退休制度將農(nóng)民排除在外，而物質(zhì)保障是針對全體公中的困難群體。鑒于農(nóng)民的生存狀況和我國法治建設(shè)的現(xiàn)狀，應(yīng)當通過修改憲法，增加保護包括農(nóng)民在內(nèi)的弱勢群體的根本性原則，使憲法真正成為農(nóng)民的“權(quán)利保障法”，使憲法成為農(nóng)民社會保險的母法，從而使農(nóng)民的社會保險制度有較高的法律起點，通過加強農(nóng)民社會保險上位法的保護，使農(nóng)民社會保險立法有足夠的法律權(quán)威。
其次，盡快出臺社會保險法》。對于社會保險問題，我國現(xiàn)在已經(jīng)有了初步的法律框架，包括國務(wù)院的決定和省一級落實國務(wù)院決定的法律，但還沒有出臺國家層次的專門法律。在我國農(nóng)民保險制度建立和完善過程中，立法者必須提供適當?shù)闹贫缺ＷC，宏觀上應(yīng)盡快出臺一部專門的法律，對該制度的實施作出明確規(guī)定和統(tǒng)一籌劃，使之有法可依，規(guī)范操作，克服隨意性，使城鄉(xiāng)社會保險在宏觀上達到統(tǒng)一。
第三，制定保護農(nóng)民權(quán)益的綜合性法律。我國在立法實踐中一直非常重視和強調(diào)對弱勢群體的權(quán)益保護，如全國人大頒布了《未成年人保護法》、《殘疾人保障法、《婦女權(quán)益保護法》、老年人權(quán)益保障法》等多部特殊保護的法律。但由于城鄉(xiāng)差距的存在和受教育的程度不同，農(nóng)民在就業(yè)競爭、基本生活保障、養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等方面面臨著許多突出的問題，明顯處于弱者的位置。因此，要盡快制定和出臺保護我國全體農(nóng)民的法律《中華人民共和國農(nóng)民權(quán)益保護法》，用法律確定農(nóng)民的基本權(quán)利，規(guī)定包括社會保險在內(nèi)的農(nóng)民社會保障問題。
最后，制定專門的農(nóng)民社會保險法》。西方發(fā)達國家的農(nóng)村保障都是通過國家立法形式實行的一種強制性社會保險。如德國在19世紀80年代就頒布了世界上第一部社會保障法，并在1957年擴大到全體農(nóng)民。日本在1971年，丹麥、芬蘭在1977年，美國在1990年也都建立了農(nóng)民社會保險制度，并以立法的形式予以確定。而我國的農(nóng)村養(yǎng)老保險工作基本上是本著自愿、量力的原則，并不具備法律上的強制性。所以應(yīng)當就農(nóng)民的社會保險專門立法制定有針對性的農(nóng)民社會保險法》，從法律上確認保險制度在農(nóng)村的地位和作用，明確其性質(zhì)、對象和標準，規(guī)范權(quán)利義務(wù)和責(zé)任，使農(nóng)民的社會保險工作開展有法可依。
2．建立以政府為主體的多渠道籌資機制
在社會保障制度的建設(shè)上，我國走的是一條“城鄉(xiāng)分割保障”的道路，國家承擔(dān)了城鎮(zhèn)社會保障制度的大部分建制成本，卻忽略了農(nóng)村社會保障制度建設(shè)的資金需要。有學(xué)者說得好，“國有資產(chǎn)是全國人民所有的資產(chǎn)，不是城里人獨有的資產(chǎn)，更不是國有企業(yè)職工獨有的資產(chǎn)”。作為一個農(nóng)業(yè)人口占大多數(shù)的發(fā)展中國家，我國政府雖不可能像西方發(fā)達國家那樣為農(nóng)民提供全面的、高標準的養(yǎng)老保險待遇，但國家應(yīng)從公平的角度為廣大農(nóng)民提供最基本的養(yǎng)老保險待遇，建立起“低水平、廣覆蓋”的農(nóng)村養(yǎng)老保障體系，這是政府義不容辭的責(zé)任。從世界已建立社會養(yǎng)老保險制度國家和地區(qū)看，很多國家和地區(qū)的社會養(yǎng)老保險涵蓋農(nóng)村地區(qū)，其保障對象包括全部農(nóng)村人口，其中有相當數(shù)量是與中國經(jīng)濟發(fā)展水平相當?shù)陌l(fā)展中國家和地區(qū)。
另一方面，相對于城鎮(zhèn)居民，我國農(nóng)村居民的收人水平普遍較低，所以政府理應(yīng)承擔(dān)起更多的責(zé)任，尤其是中央政府不僅應(yīng)該制定各項法規(guī)和政策，對農(nóng)村養(yǎng)老保險制度的建立加以規(guī)范和引導(dǎo)，更應(yīng)該承擔(dān)必要的財政責(zé)任，加大對農(nóng)村養(yǎng)老保障的資金投人。實際上，從世界各國社會保障運行的情況來看，各國中央財政通常會投人很大比例的社會保障資金。據(jù)資料顯示，1991年瑞典、英國、加拿大、美國的社會保障總支出中，中央財政支出的比重分別占~1J56．4％、31．8％、36．4％、28．7％1994年歐盟國家社會保障資金來源有36％來自國家財政，而我國2000年即使在中央大幅度增加社會保障支出的情況下，這一比重還只有4．5％，而且其中大部分還投到了城鎮(zhèn)，對于農(nóng)村養(yǎng)老保險的扶持很少。政府可采用各級政府財政按比例分擔(dān)的方式加大對農(nóng)村養(yǎng)老保險的財政扶持。
3．加強農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基金的管理
其一，出臺基金運營優(yōu)惠政策，拓寬基金運營渠道。如中央發(fā)行國債明確一定的農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基金優(yōu)惠量，銀行設(shè)立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險儲蓄補貼利率，政府特許農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基金投資一些風(fēng)險小、收益高的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目等。其二，加大基金的監(jiān)管力度。可設(shè)立由繳費人、受益人以及社會公益組織共同組成的非官方監(jiān)督機構(gòu)相結(jié)合的政府、社會、事業(yè)經(jīng)辦機構(gòu)之間相互監(jiān)督、相互制約、全面監(jiān)督的養(yǎng)老保險監(jiān)督的機構(gòu)。此外，要完善審計、監(jiān)察、財政等有關(guān)部門聯(lián)合組成的外部監(jiān)督制度，以保證基金安全。其三，提高基金的保值增值能力。這是一個非常棘手的問題，因為投資本身就是一門相當復(fù)雜的學(xué)問，可以通過法律程序，在保證資金安全的前提下，推行投資制，將部分養(yǎng)老保險基金交由專業(yè)投資公司進行投資，以提高積累資金的增值率也可以規(guī)定，不能保證適當增值率的投資主體，要在一定期限內(nèi)放棄投資權(quán)，將養(yǎng)老保險基金全部或部分上繳，由省級部門負責(zé)保值增值并承擔(dān)責(zé)任。省級部門不能實現(xiàn)保值增值的，可以將基金交由國家有關(guān)機構(gòu)管理。
內(nèi)容摘要：保險法律規(guī)范是保護保險人和被保險人權(quán)益的有力武器，近幾年來，隨著我國對外開放步伐進程的加快，尤其是入世以來，保險市場的逐步放開，國人的保險意識不斷加以提高，保險業(yè)務(wù)訴訟案件越來越多。其原因主要是：承保質(zhì)量不高，核保不嚴，業(yè)務(wù)人員未履行告知說明義務(wù)，特別約定不合理，拒賠案件手續(xù)不全等形式。但在基層公司，法律運用工作卻不容樂觀，法律專業(yè)人員少，多借助社會上的法律工作者；依法依規(guī)辦事少，留下諸多隱患；主動起訴少，被動應(yīng)訴多；勝訴少，敗訴多等。這些問題的存在對保險公司的發(fā)展是極其不利的。保險公司只有強化合同管理，嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，提高保險從業(yè)人員法律意識，加大對外宣傳力度，才能營造出良好的保險法律運用環(huán)境。本文從法律角度對這些問題進行探討和分析，將使保險人更加明確自身職責(zé)和權(quán)益，為社會做出更多更好的服務(wù)，讓所有公民和保險人認識到保險法律規(guī)范的重要性。
關(guān)鍵詞： 保險人；被保險人；保險合同；保險標的；合法權(quán)益
近幾年來，保險公司訴訟方面的案件不斷增加，案件涉及到的內(nèi)容也不斷趨于多樣化，保險公司特別是基層公司為此投入了大量的人力物力。在實際的判決中，由于受各種因素的影響，保險公司敗訴的幾率很大，如何采取有效措施避免此類現(xiàn)象的發(fā)生，減少由此而產(chǎn)生的不必要的損失和社會影響，是保險業(yè)所面臨的重要課題。本文就保險法律運用存在的有關(guān)問題及應(yīng)對措施進行探討、分析。
一、保險訴訟案件的類型
目前，在我國保險訴訟案件的表現(xiàn)形式多樣化，歸納后主要體現(xiàn)為以下幾個方面：
（一）承保質(zhì)量不高，核保不嚴，造成隱患
核保是保險人的職責(zé)，由于保險從業(yè)人員的業(yè)務(wù)水平和敬業(yè)精神不高，導(dǎo)致保險公司在保險糾紛案件中處于敗訴地位，經(jīng)濟損失慘重，例如：
淮陽縣水利局豫東彩色擴印中心一輛舊尼桑實際價值3萬元以30萬元投保，于95年8月24日突然著火報廢，保險人以“被保險人投保時隱瞞被保險財產(chǎn)真實情況”為由拒賠，經(jīng)法院一審、二審均敗訴，總計給公司造成近35萬元的經(jīng)濟損失。
鄲城物資公司泡沫鞋底廠，頻臨倒閉的私人企業(yè)，已停產(chǎn)半年，保險公司業(yè)務(wù)人員盲目承保，致使保戶有機可乘，人為縱火，保險標的全損，一審判決我公司賠償近73萬元，經(jīng)高院判決賠償近26萬元。
以上兩起案例中，如果保險人在承保前熟知保險條款，堅持驗標承保，重視承保質(zhì)量，嚴把“入口關(guān)”，保險人就不會在訴訟糾紛中處于不利地位。
（二）未履行告知義務(wù)或履行告知義務(wù)后無文字依據(jù)
保險人熟知保險條款、法律地位，在承保時有義務(wù)給被保險人解釋保險條款，未履行告知義務(wù)要承擔(dān)保險責(zé)任，或者雖然對保險條款進行解釋，只是沒有書面的特約條款，也視為沒有解釋，仍然承擔(dān)未履行告知義務(wù)。
臨潁縣公司承保的一輛實際價值為15萬元（盜搶險金額15萬元）的藍鳥車丟失后，按條款規(guī)定應(yīng)有20%的免賠，實賠12萬元，但法院以“特約條款” 未履行告知義務(wù)為由判決保險公司賠償被保險人15萬元。
原陽支公司正在訴訟的一起案例是，被保險人肇事逃逸被執(zhí)法部門判決賠償?shù)谌邠p失后，向保險公司索賠，理由是投保后只得到保險卡而無保險單不了解條款，同時保險公司未履行明確告知義務(wù)，法院一審判決我公司敗訴。
（三）拒賠案件處理不當、手續(xù)不全
保險公司在實際理賠中，對不屬于保險責(zé)任的理賠案件進行拒賠處理，應(yīng)當有足夠的證據(jù)，證據(jù)必須是保險公司直接收取的書面證據(jù)，才有可能免除保險公司的責(zé)任，否則不能免除責(zé)任，例如：
南陽唐河支公司承保的一日野大客車，于1998年1月19日在沈丘車站因明火烘烤而發(fā)生火災(zāi)，當時被保險人口頭報案稱起火原因為明火烤著，保險公司工作人員在未得到任何文字依據(jù)的情況下即復(fù)被保險人事故為除外責(zé)任，事后也未采取補救措施。半年之后，保戶直接到法院起訴我公司，起火原因改為他人放火。保險公司敗訴后造成近10萬元的經(jīng)濟損失。
周口分公司承保周口市穎河商場的財產(chǎn)綜合險，于2000年2月9日因室內(nèi)水管凍裂造成部分庫存商品被淹，當時同樣是被保險人電話報案，因其不屬于財產(chǎn)綜合險的賠償范圍，業(yè)務(wù)人員也是口頭答復(fù)為除外責(zé)任，后被保險人直接起訴到法院稱是消防設(shè)施凍裂引起，保險公司敗訴后賠償保戶近15萬元，真乃“一語值千金”。
（四）特別約定不合理，合同終止后未收回有效單證
在實際的業(yè)務(wù)工作中對特別約定是對繳費的約定不近合理，靈寶運輸公司一大貨車1998年5月2日承保時繳費2000元，特約欄內(nèi)注明下余部分于5月25日前付清，否則保險合同終止，此車于1998年10月11日發(fā)生嚴重交通事故，后經(jīng)法院判決以“特別約定不僅顯示公平，而且保險人既沒有書面通知被保險人解除保險合同，也沒有及時收回所有有效保險憑證，有悖于保險法的規(guī)定”，判決保險公司賠償被保險人近20萬元。
還有許許多多的保險糾紛案件，其結(jié)果都是保險公司敗多勝少，這些案件的發(fā)生不但對保險公司造成了極大的經(jīng)濟損失，而且造成了極其惡劣的社會影響，給被保險人的感覺就是保險公司收保險費容易，真正出現(xiàn)保險事故索賠道路艱辛。
二、保險法律運用中存在的問題
從基層公司現(xiàn)狀來看，法律運用工作不容樂觀，主要存在以下幾個方面的問題。
（一）法律專業(yè)人員少，借助社會法律人員多
基層公司基本上沒有設(shè)置專門的法律工作崗位，沒有配備專門的法律工作人員，相當多的公司沒有聘請專門的法律顧問。一般都是收到法院的應(yīng)訴通知書或協(xié)助執(zhí)行通知書后，才臨時委請律師，交由律師全權(quán)，由于大部分外聘律師對保險業(yè)務(wù)條款相對比較陌生，以至在法律訴訟中經(jīng)常處于被動地位。
（二）依法依規(guī)辦事少，法律風(fēng)險存在多
1、有些基層公司法律地位不明，職責(zé)劃分不清，越權(quán)經(jīng)營，違規(guī)經(jīng)營，帶來法律隱患。
2、保險人員素質(zhì)不高，人員管理不嚴，出現(xiàn)違法違規(guī)行為后，公司承擔(dān)連帶法律責(zé)任。
3、承保核保制度流于形式或把關(guān)不嚴，在合同中留下法律隱患。
4、現(xiàn)場查勘不及時，不按查勘實務(wù)操作，沒有掌握第一手資料，一旦出現(xiàn)訴訟即因缺乏證據(jù)而陷入法律上的被動。
（三）主動起訴少，被動應(yīng)訴多
從近幾年來的保險業(yè)務(wù)訴訟來分析，除進出口貨運險中對承運人追償是保險公司主動起訴外，基本上沒有保險公司主動起訴的。究其原因，除了基層公司不愿與保戶打官司，擔(dān)心打官司會影響與保戶的關(guān)系這一因素外，主要還是基層公司不習(xí)慣，不熟悉如何運用法律手段維護保險人的利益。如保戶拖欠保費問題，對惡意拖欠保費的保戶，除一般性的上門或發(fā)函催討外，基本沒有訴諸法律來落實債權(quán)，入了賬的形成呆賬，不入賬的責(zé)任期終后則不了了之。又如對愈來愈頻繁的保險詐騙案，一般也是查證后拒賠了之，沒有訴諸法律，使詐騙分子心存僥幸心理。
（四）勝訴少，敗訴多
從保險訴訟案的結(jié)果來看，保險人無論是作為原告還是被告，都是勝訴少，敗訴多。造成這種局面的原因有內(nèi)外兩個方面，從內(nèi)部看，主要是保險條款訂立不嚴謹，合同約定不規(guī)范，業(yè)務(wù)手續(xù)不健全，在法律上有漏洞。從外部來看，主要是一些法官過度使用法律上“保護弱者”原則，簡單理解《保險法》第30條規(guī)定，即“對于保險合同的條款，保險人與投保人，被譽為保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當做出有利于被保險人和受益人的解釋?！睆囊恍┡欣齺砜?，一些法官甚至不理會保險的法律原則，依據(jù)有利于被保險人的法律規(guī)定有判決?！胺臧副剌敗边@種現(xiàn)象給保險人的聲譽帶來非常不好的影響，應(yīng)引起高度重視。對此問題，下文作針對性的論述。
（五）仲裁形式少，訴訟形式多
目前在保險合同中明確列明具有法律效力的仲裁條款僅有2000年7月執(zhí)行的《機動車輛保險條款》，因而，實踐中出現(xiàn)的保險合同糾紛，基本上都是通過訴訟方式解決的。而無論對于被保險人，還是保險人，解決保險合同糾紛，仲裁優(yōu)于訴訟，這種有效解決保險合同糾紛的形式保險人恰恰沒有應(yīng)用。
三、產(chǎn)生訴訟案件敗訴的原因
（一）保險合同簽定的某種缺陷是產(chǎn)生訴訟案件敗訴的根本原因
1、業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)不高、法律觀念淡薄?；鶎庸镜臉I(yè)務(wù)人員專門的業(yè)務(wù)培訓(xùn)特別是法律知識的培訓(xùn)機會很少，有的對業(yè)務(wù)知識一知半解，特別是對保險合同的簽定沒有上升到法律的角度，總認為是熟人、關(guān)系戶，只講關(guān)系，不講法律，還存在替保戶代簽投保單、代簽名的不合法律的現(xiàn)象。無保險事故、無保險糾紛還好，一旦出現(xiàn)糾紛，這就成為了“把柄”，在法庭上成為對保險人不利的證據(jù)。
2、特別約定不合理或沒有得到充分的利用。特別約定內(nèi)容是保險條款和附加條款之外，保險雙方當事人必須履行的特約事項，它的效力優(yōu)于保險條款，但約定的內(nèi)容必須公平、合理，否則不如不約，特別是對分期繳費的約定，合同中是五花八門，格式不一。本屬于保險人行使權(quán)利的最好手段，但在實際操作過程中卻成為對方鉗制保險人的把柄。
3、現(xiàn)有機動車輛保險條款的一些漏洞及《保險法》第四十九條“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支出的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)”，顯然對保險人不利的規(guī)定，也是造成保險公司敗訴的一個原因，這方面的事例諸多見于報端。在實際操作中，由于被保險人隱瞞保險事實，造成保險人調(diào)查取證費用加大，我認為被保險人也應(yīng)該承擔(dān)。
4、業(yè)務(wù)手續(xù)不完善。在現(xiàn)行的投保單特別是機動車輛投保單中，沒有印制條款，而且送達正式保單之后沒有使用保險單簽收單，被保險人對條款特別是除外責(zé)任和被保險人義務(wù)條款是否明白無誤，保險人有沒有履行告知義務(wù)，沒有文字依據(jù)。往往在案件審理中，法院“以保險人沒有履行明確告知義務(wù)”為由，判決保險公司敗訴。
（二）被保險人法律意識的提高
隨著社會主義市場經(jīng)濟和法制建設(shè)的不斷完善，社會成員的法律意識不斷提高，利用訴訟解決糾紛的事例不斷增加，這也是社會進步的一種表現(xiàn)，但另一方面，對保險人依法經(jīng)營也提出了新的要求。
（三）執(zhí)法機關(guān)和部門的偏差
有的法官在審理有關(guān)保險糾紛案件前，才到保險公司臨時借來幾本有關(guān)的書籍“臨時抱佛腳”，在很大程度上會造成對保險法律的片面理解，在審理的過程中難免有失公平。
四、保險法律運用中存在問題的對策
（一）加大對外宣傳力度，營造出保險法律運用環(huán)境
1、認真履行告知義務(wù)，與保戶面對面宣傳，讓保戶熟知條款內(nèi)容后，知曉保險雙方各自的權(quán)利和義務(wù)，自覺履行保險合同。
2、借助媒體，向社會公眾廣泛宣傳，宣傳《保險法》、《刑法》和有關(guān)保險法律法規(guī)，要選擇典型的判例在媒體上宣傳，引導(dǎo)社會輿論，同時對保險詐賠、騙賠案件進行公開曝光，使人們知道，詐騙是一種違法犯罪行為，情節(jié)嚴重的要追究刑事責(zé)任。
3、加強法院、檢察院、公安、交警、衛(wèi)生、消防、路政等相關(guān)部門的公關(guān)宣傳，努力營造良好的保險法律運用環(huán)境。
（二）加強法律知識培訓(xùn)，提高保險從業(yè)人員法律意識
經(jīng)常性的對員工進行保險法規(guī)和有關(guān)民法、合同法等法律的教育和學(xué)習(xí)，上升到法律的角度把保險合同當作一份真正的經(jīng)濟合同來簽訂，教育職工認識到其在投保單、保險單的簽字要負法律責(zé)任，并且從內(nèi)控制度上強調(diào)職工要對其簽訂的合同負責(zé)。只有學(xué)法、知法、懂法，才能做到守法、用法。要加強保險從業(yè)人員法紀教育和職業(yè)道德教育，樹立愛崗敬業(yè)意識和依法依規(guī)經(jīng)營觀念，組織開展經(jīng)常性的法律知識培訓(xùn)和法律水平測試活動，通過學(xué)習(xí)培訓(xùn)，使全體從業(yè)人員既要守法經(jīng)營，又能依法維權(quán)。
（三）嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，防范法律風(fēng)險
據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計分析，保險公司破產(chǎn)的原因：
1、承保風(fēng)險選擇不當，具體到保險法律風(fēng)險成因分析，承保關(guān)口是第一道屏障。因此，要建立嚴格核保制度，嚴把入口關(guān)，防止“病從口入”對保險合同要嚴格審查，杜絕留下法律風(fēng)險。
2、要努力提高事故第一現(xiàn)場查勘率，認真調(diào)查事故經(jīng)過，及時掌握事故現(xiàn)場痕跡物證和有關(guān)證據(jù)，爭取在舉證上的主動。
3、要建立法律責(zé)任追究制，對因制度堅持不嚴、業(yè)務(wù)手續(xù)不全、合同訂立不嚴謹?shù)仍蛞l(fā)的法律糾紛，最后造成公司損失的，要追究相關(guān)人員的責(zé)任。
（四）強化合同管理，完善合同手續(xù)
1、投保單和保險單的簽訂要完整，各種附件特別是附加條款一定要齊全。
2、用好用活特別約定，以特約繳費為例，對分期繳費的最好的約定方式是“先期繳費**元，剩余部分于*年*月*日前繳清，否則發(fā)生保險事故后按繳費比例賠付”，約定公平、合理。
3、設(shè)計保單簽收單，明確雙方的責(zé)、權(quán)、利，對雙方應(yīng)當明確的和已經(jīng)明確的內(nèi)容用文字的方式確定下來。
培養(yǎng)自己的保險法律專業(yè)人才。目前，我公司內(nèi)部既懂保險又懂法律的人才缺乏，而社會上律師和法官懂法律但對保險卻知之不多。如果能培養(yǎng)自此方面的人才，就可以在保險訴訟案件中多一分勝訴的把握。
（五）運用法律武器，維護自身合法權(quán)利
1、聘請公司法律顧問。在目前基層公司法律專門人才缺乏的情況下，聘請法律顧問是較為現(xiàn)實的選擇，即聘請法律知識全面、執(zhí)業(yè)資深且對保險訴訟有一事實上實戰(zhàn)經(jīng)驗的律師擔(dān)任公司法律顧問，其主要工作為：（1）對公司重大經(jīng)營決策；重要規(guī)章制度制定提出法律意見；（2）參于重要合同的談判、草擬或?qū)彶楣ぷ?；?）提供保險有關(guān)的法律咨詢和法律宣傳教育服務(wù)；（4）公司的訴訟和非訴訟活動，如：應(yīng)訴答辯、調(diào)查取證、求償?shù)取７深檰枀⑴c公司日常經(jīng)營活動，有針對性地及時開展法律服務(wù)，可以保證公司經(jīng)營活動依法進行，從而減少法律風(fēng)險，避免和消除不必要的合同糾紛。
2、認真組織應(yīng)訴。公司一旦簽收法院應(yīng)訴通知書后，應(yīng)立即辦理律師委請手續(xù)，同時，要協(xié)助律師做好以下工作：（1）組織相關(guān)人員分析案情，研究答辯狀；（2）安排人員同律師一道做好調(diào)查取證工作；（3）配合律師抓住法院允許與主審法官接觸的機會，宣傳保險法律法規(guī)，能及時溝通有關(guān)情況。
3、及時提出起訴。我國實行二審終身制，對一審判決不服的案件要及時提起上訴，否則超過上訴期，只能通過申訴途徑解決問題，行使權(quán)利要及時、合法。（1）取得代位追償權(quán)的或協(xié)商代位求償無果的要及時提起訴訟。保險公司賠償后，涉及第三方責(zé)任的，除合同另有約定外，一般應(yīng)通過訴訟方式予以追償。這一做法在進出口貨運險業(yè)務(wù)中要堅持，在國內(nèi)業(yè)務(wù)中也不容忽視，2000提7月1日實施的《機動車輛保險條款》第22條規(guī)定，保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失應(yīng)由第三方負責(zé)賠償?shù)?，被保險人應(yīng)當向第三方索賠。如果第三方不予支付，被保險人應(yīng)提起訴訟，經(jīng)法院立案后，保險人根據(jù)被保險人提出的書面賠償請求，應(yīng)按照保險合同予以部分或全部賠償，但被保險人必將向第三方追償?shù)臋?quán)力部分或全部轉(zhuǎn)讓給保險人，并協(xié)助保險人向第三方追償。根據(jù)這一規(guī)定，保險公司在開展機動車輛保險過程中，必須十分重視通過法律手段，落實代位求償僅的問題；（2）對保險詐騙案件應(yīng)通過司法部門提起公訴，充分發(fā)揮法律對保險詐騙分子的震懾作用，真正體現(xiàn)保險合同的對價原則。
4、推行仲裁方式。在解決保險合同糾紛的問題上，相對訴訟方式而言，仲裁方式更節(jié)省時間，減少費用，更能保護當事人雙方的商業(yè)秘密，對雙方當事人更有利，因此，基層公司應(yīng)根據(jù)上級公司要求，推行應(yīng)用仲裁方式來解決合同糾紛。
5、加強對訴訟案件的管理。因此類案件基本上都發(fā)生在基層，而基層公司職工的法律知識相對薄弱，受各種條件的限制，不可能為此耗費大量的人力物力。以省公司或市公司為單位應(yīng)成立專門的科室或有科室負責(zé)此類案件的管理，訴訟前對案件做認真的分析、研究，對根本無法取勝的案件就想辦法用調(diào)解的方式解決，不能一味的應(yīng)訴，否則，不但敗訴而且社會影響也壞。
〔內(nèi)容摘要〕保險法律規(guī)范是保護保險人和被保險人權(quán)益的有力武器。近幾年來，隨著保險市場的逐步放開，保險業(yè)務(wù)訴訟案件也越來越多，究其原因主要是：承保質(zhì)量不高，核保不嚴，業(yè)務(wù)人員未履行告知說明義務(wù)，特別約定不合理，拒賠案件手續(xù)不全等。在基層公司，法律運用工作更是不容樂觀，法律專業(yè)人員少，依法辦事少；主動起訴少，被動應(yīng)訴多；勝訴少，敗訴多等。這些問題的存在對保險公司的發(fā)展是極其不利的。保險公司只有強化合同管理，嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，提高保險從業(yè)人員法律意識，加大對外宣傳力度，才能營造出良好的保險法律運用環(huán)境。本文從法律角度對這些問題進行了探討和分析。
〔關(guān)鍵詞〕 保險人；被保險人；保險合同；保險標的
近幾年來，保險公司訴訟方面的案件不斷增加，案件涉及到的內(nèi)容也不斷趨于多樣化，保險公司特別是基層公司為此投入了大量的人力物力，但在實際的判決中，由于受各種因素的影響，保險公司敗訴的幾率很大。如何采取有效措施避免敗訴現(xiàn)象的發(fā)生，減少由此而產(chǎn)生的不必要的損失和社會影響，是保險業(yè)所面臨的重要課題。本文就保險法律運用存在的有關(guān)問題及應(yīng)對措施進行探討、分析。
一、保險訴訟案件的類型
目前，在我國保險訴訟案件的表現(xiàn)形式多樣化，歸納后主要體現(xiàn)為以下幾個方面：
（一）由于承保質(zhì)量不高，核保不嚴造成的訴訟
前幾年，由于保險公司工作指導(dǎo)上的偏差，業(yè)務(wù)經(jīng)營中重發(fā)展速度和業(yè)務(wù)規(guī)模的盲目擴展，忽視了業(yè)務(wù)質(zhì)量管理和經(jīng)濟效益的提高，加之部分保險從業(yè)人員的業(yè)務(wù)水平和敬業(yè)精神不高，導(dǎo)致保險公司在保險糾紛案件中處于敗訴地位，經(jīng)濟損失慘重，例如：
淮陽縣水利局豫東彩色擴印中心一輛舊尼桑實際價值3萬元以30萬元投保，于95年8月24日突然著火報廢，保險人以“被保險人投保時隱瞞被保險財產(chǎn)真實情況”為由拒賠，經(jīng)法院一審、二審均敗訴，總計給公司造成近35萬元的經(jīng)濟損失。①
鄲城物資公司泡沫鞋底廠，頻臨倒閉的私人企業(yè)，已停產(chǎn)半年，保險公司業(yè)務(wù)人員盲目承保，致使保戶有機可乘，人為縱火，保險標的全損，一審判決我公司賠償近73萬元，經(jīng)高院判決賠償近26萬元。②
以上兩起案例中，如果保險人在承保前熟知保險條款，堅持驗標承保，重視承保質(zhì)量，嚴把“入口關(guān)”，保險人就不會在訴訟糾紛中處于不利地位。
（二）未履行告知義務(wù)或履行告知義務(wù)后無文字依據(jù)造成的訴訟
保險人熟知保險條款，在承保時有義務(wù)給被保險人解釋保險條款。如果保險人未履行告知義務(wù)要承擔(dān)保險責(zé)任，或者雖然對保險條款進行解釋，但是沒有書面的特約條款，也視為沒有解釋，仍然承擔(dān)未履行告知義務(wù)。
舞陽公司承保的一輛實際價值為15萬元（盜搶險金額15萬元）的藍鳥車丟失后，按條款規(guī)定應(yīng)有20%的免賠，實賠12萬元，但法院以“特約條款” 未履行告知義務(wù)為由，判決保險公司賠償被保險人15萬元。 ③
舞陽支公司正在訴訟的一起案例是，被保險人肇事逃逸被執(zhí)法部門判決賠償?shù)谌邠p失后，向保險公司索賠，理由是投保后只得到保險卡而無保險單不了解條款，同時保險公司未履行明確告知義務(wù)，法院一審判決保險公司敗訴。④
（三）由于拒賠案件處理不當、手續(xù)不全而造成的訴訟
保險公司在實際理賠中，對不屬于保險責(zé)任的理賠案件進行拒賠處理，應(yīng)當有足夠的證據(jù)，證據(jù)必須是保險公司直接收取的書面證據(jù)，才有可能免除保險公司的責(zé)任，否則不能免除責(zé)任，例如：
南陽唐河支公司承保的一日野大客車，于1998年1月19日在沈丘車站因明火烘烤而發(fā)生火災(zāi)，當時被保險人口頭報案稱起火原因為明火烤著，保險公司工作人員在未得到任何文字依據(jù)的情況下，告知被保險人事故為除外責(zé)任，事后也未采取補救措施。半年之后，保戶直接到法院起訴保險公司，起火原因改為他人放火，保險公司敗訴后造成近10萬元的經(jīng)濟損失。⑤
周口分公司承保周口市穎河商場的財產(chǎn)綜合險，于2000年2月9日因室內(nèi)水管凍裂造成部分庫存商品被淹，當時同樣是被保險人電話報案，因其不屬于財產(chǎn)綜合險的賠償范圍，業(yè)務(wù)人員也是口頭答復(fù)為除外責(zé)任，后被保險人直接起訴到法院稱是消防設(shè)施凍裂引起，保險公司敗訴后賠償保戶近15萬元。⑥
（四）特別約定不合理，合同終止后未收回有效單證而造成的訴訟
在實際的業(yè)務(wù)工作中，保險單中特別約定對繳費的約定不近合理，靈寶運輸公司一大貨車1998年5月2日承保時繳費2000元，特約欄內(nèi)注明下余部分于5月25日前付清，否則保險合同終止，此車于1998年10月11日發(fā)生嚴重交通事故，后經(jīng)法院判決以“特別約定不僅顯示公平，而且保險人既沒有書面通知被保險人解除保險合同，也沒有及時收回所有有效保險憑證，有悖于保險法的規(guī)定”，判決保險公司賠償被保險人近20萬元。⑦
還有許許多多的保險糾紛案件，其結(jié)果都是保險公司敗多勝少，這些案件的發(fā)生不但對保險公司造成了極大的經(jīng)濟損失，而且造成了極其惡劣的社會影響，給被保險人的感覺就是保險公司收保險費容易，真正出現(xiàn)保險事故索賠道路艱辛。
二、保險法律運用中存在的問題
從基層保險公司現(xiàn)狀來看，保險法律運用工作不容樂觀，主要存在以下幾個方面的問題。
（一）法律專業(yè)人員少，借助社會法律人員多
基層公司基本上沒有設(shè)置專門的法律工作崗位，沒有配備專門的法律工作人員，相當多的公司沒有聘請專門的法律顧問。一般都是收到法院的應(yīng)訴通知書或協(xié)助執(zhí)行通知書后，才臨時委托律師，交由律師全權(quán)，由于大部分外聘律師對保險業(yè)務(wù)條款相對比較陌生，以至在法律訴訟中經(jīng)常處于被動地位。
（二）依法辦事少，法律風(fēng)險存在多
1、有些基層公司法律地位不明，職責(zé)劃分不清，越權(quán)經(jīng)營，違規(guī)經(jīng)營，帶來法律隱患。
2、保險人員素質(zhì)不高，人員管理不嚴，出現(xiàn)違法違規(guī)行為后，公司承擔(dān)連帶法律責(zé)任。
3、承保核保制度流于形式或把關(guān)不嚴，在合同中留下法律隱患。
4、現(xiàn)場查勘不及時，不按查勘實務(wù)操作，沒有掌握第一手資料，一旦出現(xiàn)訴訟即因缺乏證據(jù)而陷入法律上的被動。
（三）主動起訴少，被動應(yīng)訴多
從近幾年來的保險業(yè)務(wù)訴訟來分析，除進出口貨運險中對承運人追償是保險公司主動起訴外，基本上沒有保險公司主動起訴的。究其原因，除了基層公司不愿與保戶打官司，擔(dān)心打官司會影響與保戶的關(guān)系這一因素外，主要還是基層公司不習(xí)慣，不熟悉如何運用法律手段維護保險人的利益。如保戶拖欠保費問題，對惡意拖欠保費的保戶，除一般性的上門或發(fā)函催討外，基本沒有訴諸法律來落實債權(quán)，入了賬的形成呆賬，不入賬的責(zé)任期終后則不了了之。又如對愈來愈頻繁的保險詐騙案，一般也是查證后拒賠了之，沒有訴諸法律，使詐騙分子心存僥幸心理。
（四）勝訴少，敗訴多
從保險訴訟案的結(jié)果來看，保險人無論是作為原告還是被告，都是勝訴少，敗訴多。造成這種局面的原因有內(nèi)外兩個方面，從內(nèi)部看，主要是保險條款訂立不嚴謹，合同約定不規(guī)范，業(yè)務(wù)手續(xù)不健全，在法律上有漏洞。從外部來看，主要是一些法官過度使用法律上“保護弱者”原則，即“對于保險合同的條款，保險人與投保人，保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當作出有利于被保險人和受益人的解釋?！雹鄰囊恍┡欣齺砜?，一些法官甚至不理會保險的法律原則，依據(jù)有利于被保險人的法律規(guī)定來判決?！胺臧副剌敗边@種現(xiàn)象給保險人的聲譽帶來非常不好的影響，應(yīng)引起高度重視。對此問題，下文作針對性的論述。
（五）仲裁形式少，訴訟形式多
目前在保險合同中明確列明具有法律效力的仲裁條款僅有2000年7月執(zhí)行的《機動車輛保險條款》，因而，實踐中出現(xiàn)的保險合同糾紛，基本上都是通過訴訟方式解決的。而無論對于被保險人，還是保險人，解決保險合同糾紛，仲裁優(yōu)于訴訟，這種有效解決保險合同糾紛的形式保險人恰恰沒有應(yīng)用。
三、產(chǎn)生訴訟案件敗訴的原因
（一）保險合同簽定的缺陷是產(chǎn)生訴訟案件敗訴的根本原因
1、業(yè)務(wù)人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)不高、法律觀念淡薄?；鶎庸镜臉I(yè)務(wù)人員專門的業(yè)務(wù)培訓(xùn)特別是法律知識的培訓(xùn)機會很少，有的對業(yè)務(wù)知識一知半解，特別是對保險合同的簽定沒有上升到法律的角度，總認為是熟人、關(guān)系戶，只講關(guān)系，不講法律，還存在替保戶代簽投保單、代簽名的不合法律的現(xiàn)象。無保險事故、無保險糾紛還好，一旦出現(xiàn)糾紛，這就成為了“把柄”，在法庭上成為對保險人不利的證據(jù)。
2、特別約定不合理或沒有得到充分的利用。特別約定內(nèi)容是保險條款和附加條款之外，保險雙方當事人必須履行的特約事項，它的效力優(yōu)于保險條款，但約定的內(nèi)容必須公平、合理，否則不如不約，特別是對分期繳費的約定，合同中是五花八門，格式不一。本屬于保險人行使權(quán)利的最好手段，但在實際操作過程中卻成為對方鉗制保險人的把柄。
3、現(xiàn)有機動車輛保險條款的一些漏洞及《保險法》第四十九條“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支出的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)”，顯然這是對保險人不利的規(guī)定，也是造成保險公司敗訴的一個原因，這方面的事例諸多見于報端。在實際操作中，經(jīng)常出現(xiàn)被保險人隱瞞保險事實，從而造成保險人調(diào)查取證費用的增加，筆者認為對此項費用被保險人也應(yīng)該承擔(dān)。
4、業(yè)務(wù)手續(xù)不完善。在現(xiàn)行的投保單特別是機動車輛投保單中，沒有印制條款，而且送達正式保單之后沒有使用保險單簽收單，被保險人對條款特別是除外責(zé)任和被保險人義務(wù)條款是否明白無誤，保險人有沒有履行告知義務(wù)，沒有文字依據(jù)。往往在案件審理中，法院“以保險人沒有履行明確告知義務(wù)”為由，判決保險公司敗訴。
（二）執(zhí)法機關(guān)和部門的偏差
有的法官在審理有關(guān)保險糾紛案件前，才到保險公司臨時借來幾本有關(guān)的書籍“臨時抱佛腳”，在很大程度上會造成對保險法律的片面理解，在審理的過程中難免有失公平。
四、保險法律運用中存在問題的對策
（一） 加大對外宣傳力度，營造出保險法律運用環(huán)境
1、認真履行保險合同告知義務(wù)，與保戶面對面宣傳，讓保戶熟知條款內(nèi)容，知曉保險雙方各自的權(quán)利和義務(wù)，自覺履行保險合同。
2、借助媒體，向社會公眾廣泛宣傳，宣傳《保險法》、《刑法》和有關(guān)保險法律法規(guī)，要選擇典型的判例在媒體上宣傳，引導(dǎo)社會輿論，同時對保險詐賠、騙賠案件進行公開曝光，使人們知道，詐騙是一種違法犯罪行為，情節(jié)嚴重的要追究刑事責(zé)任。
3、加強與法院、檢察院、公安、交警、衛(wèi)生、消防、路政等相關(guān)部門的公關(guān)宣傳，努力營造良好的保險法律運用環(huán)境。
（二）加強法律知識培訓(xùn)，提高保險從業(yè)人員法律意識
經(jīng)常性的對員工進行保險法規(guī)和有關(guān)民法、合同法等法律的教育和學(xué)習(xí)，把保險合同當作一份真正的經(jīng)濟合同來簽訂，教育職工認識到其在投保單、保險單的簽字要負法律責(zé)任，并且從內(nèi)控制度上強調(diào)職工要對其簽訂的合同負責(zé)。只有學(xué)法、知法、懂法，才能做到守法、用法。要加強保險從業(yè)人員法紀教育和職業(yè)道德教育，樹立愛崗敬業(yè)意識和依法依規(guī)經(jīng)營觀念，組織開展經(jīng)常性的法律知識培訓(xùn)和法律水平測試活動，通過學(xué)習(xí)培訓(xùn)，使全體從業(yè)人員既要守法經(jīng)營，又能依法維權(quán)。
（三）嚴格執(zhí)行內(nèi)控制度，防范法律風(fēng)險
1、要建立嚴格核保制度，嚴把入口關(guān)，防止“病從口入”，承保關(guān)口是第一道屏障，對保險合同要嚴格審查，杜絕留下法律風(fēng)險。
2、要努力提高事故第一現(xiàn)場查勘率，認真調(diào)查事故經(jīng)過，及時掌握事故現(xiàn)場痕跡物證和有關(guān)證據(jù)，爭取在舉證上的主動。
3、要建立法律責(zé)任追究制，對因制度堅持不嚴、業(yè)務(wù)手續(xù)不全、合同訂立不嚴謹?shù)仍蛞l(fā)的法律糾紛，最后造成公司損失的，要追究相關(guān)人員的責(zé)任。
（四）強化合同管理，完善合同手續(xù)
1、投保單和保險單的簽訂要完整，各種附件特別是附加條款一定要齊全。
2、用好用活特別約定，以特約繳費為例，對分期繳費的最好的約定方式是“先期繳費**元，剩余部分于*年*月*日前繳清，否則發(fā)生保險事故后按繳費比例賠付”，約定公平、合理。
3、設(shè)計保單簽收單，明確雙方的責(zé)、權(quán)、利，對雙方應(yīng)當明確的和已經(jīng)明確的內(nèi)容用文字的方式確定下來。
4、培養(yǎng)自己的保險法律專業(yè)人才。目前，保險公司內(nèi)部既懂保險又懂法律的人才缺乏，而社會上律師和法官懂法律但對保險卻知之不多。如果保險公司能培養(yǎng)此方面的人才，就可以在保險訴訟案件中多一分勝訴的把握。
（五）運用法律武器，維護自身合法權(quán)利
1、聘請公司法律顧問。在目前基層公司法律專門人才缺乏的情況下，聘請法律顧問是較為現(xiàn)實的選擇，即聘請法律知識全面、執(zhí)業(yè)資深且對保險訴訟有一定實戰(zhàn)經(jīng)驗的律師擔(dān)任公司法律顧問，其主要工作為：（1）對公司重大經(jīng)營決策，重要規(guī)章制度制定提出法律意見；（2）參于重要合同的談判、草擬或?qū)彶楣ぷ鳎唬?）提供保險有關(guān)的法律咨詢和法律宣傳教育服務(wù)；（4）公司的訴訟和非訴訟活動，如：應(yīng)訴答辯、調(diào)查取證、求償?shù)?。法律顧問參與公司日常經(jīng)營活動，有針對性地及時開展法律服務(wù)，可以保證公司經(jīng)營活動依法進行，從而減少法律風(fēng)險，避免和消除不必要的合同糾紛。
2、認真組織應(yīng)訴。公司一旦簽收法院應(yīng)訴通知書后，應(yīng)立即辦理律師委托手續(xù)，同時，要協(xié)助律師做好以下工作：（1）組織相關(guān)人員分析案情，研究答辯狀；（2）安排人員同律師一道做好調(diào)查取證工作；（3）配合律師抓住法院允許與主審法官接觸的機會，宣傳保險法律法規(guī)，及時溝通有關(guān)情況。
3、及時提出訴訟。我國實行二審終身制，對一審判決不服的案件要及時提起上訴，否則超過上訴期，只能通過申訴途徑解決問題，行使權(quán)利要及時、合法。（1）取得代位追償權(quán)的或協(xié)商代位求償無果的要及時提起訴訟。保險公司賠償后，涉及第三方責(zé)任的，除合同另有約定外，一般應(yīng)通過訴訟方式予以追償。這一做法在進出口貨運險業(yè)務(wù)中要堅持，在國內(nèi)業(yè)務(wù)中也不容忽視，2000年7月1日實施的《機動車輛保險條款》第22條規(guī)定，保險責(zé)任范圍內(nèi)的損失應(yīng)由第三方負責(zé)賠償?shù)模槐ｋU人應(yīng)當向第三方索賠。如果第三方不予支付，被保險人應(yīng)提起訴訟，經(jīng)法院立案后，保險人根據(jù)被保險人提出的書面賠償請求，應(yīng)按照保險合同予以部分或全部賠償，但被保險人必將向第三方追償?shù)臋?quán)力部分或全部轉(zhuǎn)讓給保險人，并協(xié)助保險人向第三方追償。根據(jù)這一規(guī)定，保險公司在開展機動車輛保險過程中，必須十分重視通過法律手段，落實代位求償僅的問題；（2）對保險詐騙案件應(yīng)通過司法部門提起公訴，充分發(fā)揮法律對保險詐騙分子的震懾作用，真正體現(xiàn)保險合同的對價原則。
4、推行仲裁方式。在解決保險合同糾紛的問題上，相對訴訟方式而言，仲裁方式更節(jié)省時間，減少費用，更能保護當事人雙方的商業(yè)秘密，對雙方當事人更有利，因此，基層公司應(yīng)根據(jù)上級公司要求，推行應(yīng)用仲裁方式來解決合同糾紛。
5、加強對訴訟案件的管理。因此類案件基本上都發(fā)生在基層，而基層公司職工的法律知識相對薄弱，受各種條件的限制，不可能為此耗費大量的人力物力。以省公司或市公司為單位應(yīng)成立專門的科室或有科室負責(zé)此類案件的管理，訴訟前對案件做認真的分析、研究，對根本無法取勝的案件就想辦法用調(diào)解的方式解決，不能一味的應(yīng)訴，否則，不但敗訴而且產(chǎn)生不良社會影響。
內(nèi)容簡介
我國1995年制定的《保險法》，帶有明顯計劃經(jīng)濟體制烙印，存在一些法律空白和缺陷，無論在內(nèi)容上，還是在范圍上，都已越來越不適應(yīng)保險業(yè)自身發(fā)展和保險經(jīng)營環(huán)境的變化。本文約5000余字，試從保險立法中“近因”原則的缺失；不利解釋原則適用上的模糊；合同陷阱的隱藏；不易把握的明確說明義務(wù)及滯后的保證保險立法等五個方面分析了我國保險法律法規(guī)存在的問題及缺陷；并從完善保險活動的基本原則、規(guī)范保險人義務(wù)，加大對投保人合法權(quán)益的保護、強化監(jiān)管機構(gòu)職能，提高監(jiān)管水平等方面提出了對建立與國際慣例相一致的現(xiàn)代化保險法律法規(guī)體系的建議，以求拋磚引玉。
《中華人民共和國保險法》第二條規(guī)定：“保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保證金責(zé)任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡，期限時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。”投保人為了預(yù)防危險，將一定的保險費支付給保險人，如果危險事故發(fā)生或出現(xiàn)合同約定的條件，保險人則須按合同約定向被保險人或者保險受益人支付賠償金或保險金；作為保險人的保險公司則通過建立保險基金來分散危險，消化損失。由此可見，保險是為了分散危險、消化損失的一種商業(yè)活動，其目的是通過合同法律行為來實現(xiàn)的。保險合同具有“最大善意”、“雙務(wù)、有償”、“射幸”等特征。
我國自1980年恢復(fù)國內(nèi)保險業(yè)務(wù)以來，保險立法經(jīng)歷了以無到有，由粗到細的過程，逐步完善了相關(guān)法規(guī)：1983年實施《財產(chǎn)保險合同條例》，1985年《保險企業(yè)管理暫行條例》，1992年通過《海商法》，1995年通過了《保險法》。為了更好地貫徹實施《保險法》，中國人民銀行于1996年、1997年、1998年分別了《保險管理暫行規(guī)定》、《保險人管理規(guī)定（試行）》、《保險經(jīng)紀人暫行規(guī)定（試行）》。這些法律法規(guī)對保護當事人的合法權(quán)益，促進保險事業(yè)的發(fā)生，解決保險爭議，完善商事法制建設(shè)，都具有重要意義。但也還有許多不成熟和不規(guī)范的地方，對比世界其他國家特別是發(fā)達國家完善的保險體系還 存在著相當?shù)牟罹?。主要表現(xiàn)為保險活動的基本原則不夠全面，規(guī)范保險新業(yè)務(wù)的立法相對滯后等方面，以下筆者試從“近因”原則缺失、條款文字歧義等方面分析我國保險法律體系中存在的缺陷和不足，以求拋磚引玉：
一、“近因”原則的缺失
《保險法》規(guī)定保險活動的基本原則有：自愿原則、試實信用原則和遵守法律和行政法規(guī)的原則。而“近因原則”這一被國際保險業(yè)普遍運用的原則在我國缺乏運用的法律依據(jù)。所謂“近因原則”是指保險人按照約定的保險責(zé)任范圍承擔(dān)責(zé)任時，其所承保危險的發(fā)生與保險標的的損害之間必須存在因果關(guān)系。在近因原則中造成保險標的損害的主要的，起決定作用的原因，即屬近因。只有近因?qū)儆诒ｋU責(zé)任，保險人才承擔(dān)保險責(zé)任。而近因原則的缺失正是導(dǎo)致保險合同當事人，尤其是投保人產(chǎn)生凡是投保的利益遭到損失時皆可獲得賠償?shù)南敕ǖ母矗瑥亩鴮?dǎo)致一些不必要的糾爭。近因原則作為常用的確定保險人對保險標的的損失是否負保險責(zé)任以及負何種保險責(zé)任的一條重要原則，在我國《保險法》、《海商法》竟未作出明文規(guī)定，不得不說是我國保險立法的一重大缺憾。
二、不利解釋原則適用上的模糊
投保人和保險人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是通過保險合同來確立的，而作為附合合同的保險合同，不論是投保單、保險單還是特約條款，大部分都由保險人制定，在制定時，必然經(jīng)過深思熟慮，反復(fù)推敲，內(nèi)容多對自己有利，且已經(jīng)基本實現(xiàn)了格式化。格式保險合同由保險人備制，極少反映投保人、被保險人或者受益人的意思，投保人在訂立保險合同時，一般只能表示接受或者不接受保險人擬就的條款。再者，保險合同的格式化也實現(xiàn)了合同術(shù)語的專業(yè)化，保險合同所用術(shù)語非普通人所能理解，這在客觀上有利于保險人的利益。因此，一旦合同成立而雙方發(fā)生糾紛，投保人將處于不利的地位。為了保護被保險人或者受益人的利益，各國在長期的保險實務(wù)中積累發(fā)展了不利解釋原則，以示對被保險人或者受益人給予救濟。在格式保險合同的條款發(fā)生文義不清或者有多種解釋時，應(yīng)當作不利于保險人的解釋，實際上是作有利于被保險人的解釋。我國合同法第四十一條規(guī)定“對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作不利于提供格式條款一方的解釋?！北ｋU法第三十條也規(guī)定：“對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當作有利于被保險人和受益人的解釋?！蔽覈P(guān)于保險合同條款解釋的規(guī)定，已經(jīng)實際上確立了不利解釋原則，與國際慣例是相一致的。這對于被保險人和受益人（經(jīng)濟上的弱者）的利益維護具有十分重大的意義。
但在司法實踐中，由于缺乏統(tǒng)一明確的標準，以及不承認判例的拘束力，不同種類的保險合同用語經(jīng)不同的法院解釋，關(guān)于該用語的正確含義，所表達的當事人意圖，以及由此產(chǎn)生的效果，可能會存在相互沖突甚至截然相反的結(jié)論。而由于不利解釋原則在適用上缺乏統(tǒng)一的標準，究竟何種條款能適用該原則，特別是不利原則能否適用于國家保險管理機關(guān)核定的基本保險條款，將直接影響保險合同雙方當事人的爭議結(jié)果。而我國保險法律法規(guī)中對此既沒有相應(yīng)規(guī)定，關(guān)于這方面的案例和研究也鮮見于眾。
依照我國保險法第一百零六條規(guī)定。商業(yè)保險的主要險種的基本保險條款，如保險法第十八條規(guī)定的保險人、投保人、被保險人名稱和住所；保險標的；保險責(zé)任和責(zé)任免除；保險價值；保險金額等條款，由金融監(jiān)督管理部門制訂?；颈ｋU條款是運用于主要商業(yè)保險險種的保險條款；商業(yè)保險的主要險種，由金融監(jiān)督管理部門核定；凡金融監(jiān)督管理部門核定為商業(yè)保險的主要險種的，金融監(jiān)督管理部門應(yīng)當制訂基本保險條款。國家的基本保險條款，各保險公司應(yīng)當執(zhí)行。此類條款所使用的語言被保險管理機構(gòu)依法規(guī)定核準，理應(yīng)不存在歧義，但實際生活中，保險人根據(jù)其自己的認識水平和為了謀取最大化的利益，在備制保險合同時依自己需要將基本條款插入其中，而投保人對保險合同的備制不能做任何事情，而且往往在訂約時也難以全面知曉保險合同的性質(zhì)和內(nèi)容，根本就無從知曉哪些條款屬于基本條款，就更別提理解了，例如對“現(xiàn)金價值”一詞，有的保險合同中將其定義為：“本合同的保證現(xiàn)金價值、所有繳清增值保險的現(xiàn)金價值以及累計紅利之和?！庇械谋ｋU公司則干脆對其未作任何解釋，投保人對該詞只有靠自己理解，但實際上“現(xiàn)金價值”一詞的定義應(yīng)該是責(zé)任準備金扣除退保費用后的金額，而責(zé)任保證金指的是保險公司從保戶累積的保險費中扣除被保險人的死亡成本以及分攤保險公司所發(fā)生的費用再加上利息計算后所得金額。所以被保險人在訂立保險合同中的弱勢地位是顯而易見的。一旦當事人對基本條款發(fā)生歧義或者文義不清的爭議時，法院對是否應(yīng)當適用不利解釋原則就會因缺乏統(tǒng)一的認知標準而感到無所適從，不僅會影響被保險人的利益和保險人的商業(yè)信譽，也會給國家法制的統(tǒng)一和法院裁判的權(quán)威性帶來不利的影響。
三、合同陷阱的隱藏
根據(jù)《保險法》的規(guī)定，保險人與投保人應(yīng)各自依約履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任，其中投保人的主要義務(wù)和責(zé)任有：告知義務(wù)、維護義務(wù)（包括維護保險合同標的安全及其危險程度增加的通知義務(wù)）、繳納保險費的義務(wù)；保險人的主要義務(wù)和責(zé)任則是：說明義務(wù)、及時賠償、解約限制和承擔(dān)費用等?？梢钥闯?，在交付保險費與賠償方面，投保人的交付保險費的義務(wù)與責(zé)任，與保險人承擔(dān)賠償?shù)牧x務(wù)與責(zé)任，兩者是相互獨立的。誰違反自己的該項義務(wù)，便要承擔(dān)與該項義務(wù)相應(yīng)的責(zé)任。但雙方的義務(wù)與責(zé)任之間不具有此消彼長的對應(yīng)性，投保人交付保險費義務(wù)的違反，并不必然導(dǎo)致保險人賠償責(zé)任的減輕或免除。但有些保險公司（主要指財產(chǎn)保險公司）在使用格式合同與投保人協(xié)商財產(chǎn)保險費的交付與賠償方式時，作出了如下約定：經(jīng)雙方同意，投保人未按約定繳付首期保險費的，保險合同不生效，發(fā)生保險事故保險人不予賠償；投保人未按約定繳付第二期保險費的，發(fā)生保險責(zé)任范圍內(nèi)保險事故，保險人按下列一種方法賠償或承擔(dān)保險責(zé)任：1、按實交保費與應(yīng)交保費比例折扣支付賠償金額；2、按實交保費計算保險期限，過期不負賠償責(zé)任。上述賠償方法是按實交保險費與應(yīng)交保險費的比例，來確定保險人承擔(dān)的賠償責(zé)任。實際上將投保人違反交費義務(wù)的責(zé)任，規(guī)定為減輕或免除保險人賠償義務(wù)的依據(jù)。通過保險人制定解釋格式條款的優(yōu)勢，全部或部分地剝奪了投保人獲取賠償?shù)闹饕獧?quán)利，加重了投保人的責(zé)任，這與《合同法》的公平原則和《保險法》的立法宗旨是明顯相悖的。而且該賠償方法還隱藏著非經(jīng)留意難以發(fā)現(xiàn)的合同陷阱。如按第1種方法，當投保人交付了第一期保險費后，在第二期交費義務(wù)履行期限未至?xí)r，如發(fā)生保險事故，盡管投保人無任何違約行為，也只能獲得部分賠償。按第2種方法，實際上賦予了保險人根據(jù)投保人交費情況而單方變更保險期限的權(quán)利，甚至免責(zé)，對保險事故不負擔(dān)任何責(zé)任。保險人巧妙地利用格式合同設(shè)置了能使自己規(guī)避應(yīng)盡的部分或全部義務(wù)而使被保險人或者受益人喪失利益的陷阱，充分說明保險人在擬制這種格式合同時，已經(jīng)嚴重地違背了誠信原則。此類條款的適用，違背了現(xiàn)代社會民事法律關(guān)系中最基本的公平與誠信原則，損害了許多被保險人的利益，應(yīng)受到保險監(jiān)管部門依職權(quán)的主動干涉。
四、不易把握的明確說明義務(wù)
《保險法》第十六條詳細規(guī)定了投保人對保險標的或者被保險人情況的說明義務(wù)以及保險人對保險條款的說明義務(wù)，第十七條則規(guī)定了保險人對免責(zé)條款的明確說明義務(wù)。上述兩款雖對投保人履行“如實告知”義務(wù)和違背義務(wù)的責(zé)任，作了詳細明確的描述和規(guī)定，但對保險人的“明確說明”義務(wù)的履行卻沒有規(guī)定相應(yīng)的形式，使其在實踐具有極大的彈性和不確定性。僅從以上述條款的字面上來看，第十六條針對投保人故意隱瞞事實，不履行或因過失未履行如實告知義務(wù)的情形分別賦予保險人有解除保險合同、不承擔(dān)賠償或給付保險的責(zé)任、不退還保險費或視情況退還保險費的權(quán)力。而對保險人未盡明確說明保險條款的責(zé)任則未作任何規(guī)定，而保險人對其責(zé)任免除條款未作明確說明的后果也僅是導(dǎo)致該有關(guān)條款不產(chǎn)生效力而已。通過對比，不難看出《保險法》在這一問題上對投保人明顯科以了較保險人為重的責(zé)任，有違民事主體雙方權(quán)利義務(wù)平等原則之嫌。作為素有“最大善意和最大誠信合同”之稱的保險合同，在現(xiàn)實生活中，卻因保險合同雙方當事人在履約過程中對合同中使用的語言文字理解不同從而產(chǎn)生爭議的例子屢見不鮮，恐怕與《保險法》對保險人上述義務(wù)的規(guī)定太過寵統(tǒng)有著一定的關(guān)系。此外，因《保險法》對有關(guān)保險中介組織規(guī)定不完善，以及國內(nèi)保險行業(yè)體系的不成熟，目前國內(nèi)還沒有一家專業(yè)化的保險公司或經(jīng)紀公司，一些保險公司大量聘用（嚴格意義上來說，只能算是使用，因保險公司與個人人員之間并未建立勞動關(guān)系）個人從業(yè)人員，此類人員數(shù)量雖多，素質(zhì)卻差次不齊，而且流動性極大，他們?yōu)榱双@取傭金，在對一些可能影響投保人決定的合同條款進行說明時，也難免會為了一己之利而有意作出含混甚至違背條款本義的解釋，所以導(dǎo)致爭議的發(fā)生也就無足為奇了。
五、滯后的保證保險立法
隨著社會主義市場經(jīng)濟的日趨活躍，在商品流通過程中出現(xiàn)了許多新的交易方式，建立在信用基礎(chǔ)上的交易方式日漸增多，特別是隨著分期付款這一現(xiàn)代消費方式的出現(xiàn)，涉及到保證保險的問題越來越多，不少保險公司均開辦了此類業(yè)務(wù)，但《保險法》除在第九十一條確定財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)范圍時提到信用保險外，根本沒涉及到保證保險。作為一種特殊的財產(chǎn)保險合同，保證保險合同是保險人為被保證人（債務(wù)人）向被保險人（債權(quán)人）提供擔(dān)保而成立的保險合同。投保人向保險人支付保險費，在被保險人因債務(wù)人不履行債務(wù)等原因遭受損失時，由保險人承擔(dān)賠償責(zé)任。保險人的地位相當于保證合同中的保證人，所以也可以說保證保險合同實際上屬于保證合同的范疇，只不過采用了保險的形式。在保證保險合同中，保險利益是債權(quán)人的債權(quán)，而債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，因此，保證保險在性質(zhì)上仍屬于財產(chǎn)保險，原則上法律對于財產(chǎn)保險的規(guī)定也可適用于保證保險，但其與一般的財產(chǎn)保險又存在著顯著區(qū)別，保證保險承保的危險是針對被保證人信用不良造成的主觀性損害，具有明顯的信用性。由于保證保險是從擔(dān)保法中的保證制度演變而來，同時兼具二者的特征，是保證制度同保險制度的融合，其當事人（關(guān)系人）在法律上具有多重身份，使之難以同保證合同截然分開。
由于《保險法》未對保證保險合同作出明確的規(guī)定，對保證保險的性質(zhì)及保證保險和保證的關(guān)系也存在爭議，所以就導(dǎo)致當事人在訂立合同時往往只考慮自己的利益，保險人除考慮收取保險費外，常常在保證保險合同中訂立很多的免責(zé)條款，而被保險人卻以為一經(jīng)投保即可萬事大吉，糾紛的產(chǎn)生也就不足為奇了。由于保證保險既涉及保證又涉及保險，對此類糾紛是適用但保法還是保險法？由于保證保險合同往往與另一合同相關(guān)，如汽車買賣合同、借款合同等，而且保險合同一般是買賣合同或借款合同的附屬合同，因而發(fā)生糾紛時，涉及兩個合同、三方當事人，債權(quán)人或被保險人如何起訴就存在著爭議。在司法實踐中也極易將保證保險合同糾紛定性為保證合同糾紛，從而導(dǎo)致適用法律的混亂和失誤。
綜上所述，由于我國在保險立法上存在的一些法律空白和缺陷，現(xiàn)行的帶有明顯計劃經(jīng)濟體制烙印的《保險法》無論在內(nèi)容上，還是在范圍上，都已越來越不適應(yīng)保險業(yè)自身發(fā)展和保險經(jīng)營環(huán)境的變化，不能滿足社會發(fā)展的實際需要。特別是在我國加入WTO后，中國的保險市場必將逐步同國際接軌。1997年底，占全球金融服務(wù)貿(mào)易95%以上的70個WTO成員國在《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》基礎(chǔ)上又達成《金融服務(wù)協(xié)議》。其中，有六個基本準則適用于發(fā)展中國家保險業(yè)的開放問題：1、最惠國待遇準則；2、透明度準則；3、發(fā)展中國家更多參與準則；4、國民待遇準則；5、市場準入準則；6、逐步自由化準則。這些基本準則中任何一項準則都會對我國現(xiàn)行的計劃保險制度提出明確的挑戰(zhàn)，任何一項準則的實施都將沖擊我國現(xiàn)行的保險制度。如何抓住保險業(yè)面臨的機遇和挑戰(zhàn)，加強保險立法建設(shè)，盡快調(diào)整、修改、制定出符合WTO要求的保險法律法規(guī)，優(yōu)化保險市場的法制環(huán)境，以引導(dǎo)并保障我國還處于初步階段的保險業(yè)健康發(fā)展，使其在規(guī)范軌道上運行，就顯得尤為迫切。在此，筆者僅就如何完善我國保險法律法規(guī)發(fā)表一下個人的淺見。
一是完善保險活動的基本原則。要在進一步完善自愿、最大誠信和遵守法律和行政法規(guī)原則的基礎(chǔ)上，在保險立法中將公平原則、近因原則等符合民法基本原則和國際保險行業(yè)普遍運用的原則作明文規(guī)定，以充分發(fā)揮保險合同“最大善意”、“最大誠信”的作用。此外，還應(yīng)根據(jù)WTO成員國約定的協(xié)議與保險市場發(fā)展的趨勢，將考慮市場準入政策、取消外資優(yōu)待、實行國民待遇，逐步自由化等問題的規(guī)范化納入立法的視界，盡快建立起與國際慣例接軌的保險基本法律制度，促進國內(nèi)保險業(yè)的規(guī)范化發(fā)展，以更好地參與競爭，迎接挑戰(zhàn)。
二是規(guī)范保險人義務(wù)，加大對投保人合法權(quán)益的保護。主要是要強化保險人在訂立保險合同時應(yīng)履行的解釋、告知等義務(wù)和責(zé)任，對超額保險、重復(fù)保險等規(guī)定應(yīng)載入保險合同的專項備注條款，并盡善意提配和說明的義務(wù)，當保險人未盡上述義務(wù)時，賦予投保人變更或者解除合同的權(quán)力，使保險合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)平等，以保護弱勢地位的投保人合法權(quán)益。此外，還可推行《確認書》制度，對于雙方應(yīng)履行的告知和說明義務(wù)，由雙方逐項簽署一式兩份確認書來作為雙方已盡各自義務(wù)的證明，以把保險合同的最大誠信原則落到實處。既可維護保險合同的穩(wěn)定性，又可避免雙方在發(fā)生糾紛時各執(zhí)一詞卻又無法提供證據(jù)。
三是強化監(jiān)管機構(gòu)職能，提高監(jiān)管水平。保險業(yè)監(jiān)督管理機關(guān)要在檢查保險公司的義務(wù)狀況、財務(wù)狀況、資金運用狀況和對保險公司償付能力進行監(jiān)督管理的同時，加強對商業(yè)保險合同中非主要條款和保險費率的監(jiān)管，對存在合同陷阱，規(guī)避法律法規(guī)和加重對方義務(wù)責(zé)任等情況的合同條款要依職權(quán)主動進行查處，責(zé)令限期改正，并予以一定經(jīng)濟處罰。同時對一些應(yīng)用廣泛，易引起歧義如“現(xiàn)金價值”一類的保險專業(yè)詞匯，實行統(tǒng)一的標準化解釋，并作為強行標準載入相關(guān)合同條款，以避免一些不必要紛爭的出現(xiàn)，促進保險業(yè)的健康發(fā)展。
四是要逐步建立與國際慣例相一致的保險法律法規(guī)體系。通過借鑒發(fā)達國家保險業(yè)制度的先進之處，結(jié)合我國保險業(yè)發(fā)展的實際情況，進一步完善保險投資的相關(guān)法規(guī)，通過立法，據(jù)展投資領(lǐng)域，控制投資比例，細化保險資金運用的規(guī)范，提高保險投資的盈利能力，為保險公司提高投資回報率創(chuàng)造條件；完善有關(guān)保險中介組織的法律法規(guī)，加強對保險人、保險經(jīng)紀人及其相關(guān)組織的管理，規(guī)范保險中介行業(yè)及其從業(yè)人員的責(zé)、權(quán)、利；加快保險精算報告、保險機構(gòu)資產(chǎn)管理及保險機構(gòu)的接管等配套法律法規(guī)的建設(shè)，以建立起一整套既具有中國特色，又能與國際慣例接軌的保險法律體系。
前言
道路交通事故是一種嚴重危害社會安定和大眾生命安全、身體健康的社會性災(zāi)害，各國都積極采取措施抑制交通事故，消滅交通災(zāi)害。例如，從國家的宏觀經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃上考慮使汽車工業(yè)以其在國民經(jīng)濟發(fā)展中應(yīng)占合理比例正常發(fā)展[1]；與環(huán)境保護、大眾健康、城市歷史文化保護和社會文明等諸方面綜合規(guī)劃，發(fā)揮公共交通的客運主干作用；發(fā)展自行車交通（包括保護自行車使用人安全、建設(shè)自行車專用道路等）；科學(xué)設(shè)計和修建機動車[2]專用道路，完善各種道路安全設(shè)施等；制定和完善道路交通管理法規(guī)，依法標劃各種道路標志、標識等并負責(zé)任地經(jīng)常修補和根據(jù)交通情況的變化時常加以完善等。除了這些積極預(yù)防的"物理"性措施之外，各國都非常重視大眾交通安全意識和交通法規(guī)遵守的教育運動，并且通過設(shè)立特殊的侵權(quán)行為責(zé)任制度來強化機動車保有人（所有者和管理者等）的責(zé)任，以使因機動車的運行受到受害的受害人得到及時妥當?shù)木葷?，并保障汽車事業(yè)（包括制造業(yè)及機動車交通運輸業(yè)等）得到正常發(fā)展。
我國海峽兩岸與世界各國同樣，為了解決道路交通事故帶來的社會問題，都設(shè)立了相關(guān)的法律制度。自大陸施行改革開放政策以來，兩岸的經(jīng)濟貿(mào)易和各種民間往來不斷增加，法律方面的學(xué)術(shù)交流也不斷增多，為保障兩岸同胞交往中道路交通時的身體健康、生命安全，參照國際上的共通規(guī)則，健全機動車損害賠償責(zé)任保險法律制度，統(tǒng)合兩岸汽車責(zé)任保險措施是非常必要的。為此，本文擬在闡述機動車損害賠償責(zé)任保險的法理，考察機動車損害賠償責(zé)任保險發(fā)展趨勢的基礎(chǔ)之上，對兩岸機動車損害賠償責(zé)任保險法律制度進行比較，分析大陸機動車損害賠償責(zé)任保險中的問題及其解決途徑，闡釋在與國際接軌前提下統(tǒng)合兩岸強制汽車責(zé)任保險措施，對受害人保護及兩岸法治建設(shè)之必要與可能。
一、機動車損害賠償保險的性質(zhì)與定位
機動車損害賠償責(zé)任是對機動車保有人和駕駛?cè)苏n以的一種嚴格責(zé)任[3]。當因機動車的運行造成他人損害時，無論機動車保有人是否有過失，都要負賠償責(zé)任。對因機動車的運行造成的損害適用這樣一種特殊的侵權(quán)行為責(zé)任原則，主要目的在于及時妥當?shù)鼐葷驒C動車的使用遭受損害的受害人。但是，如果只有這樣一個原則而不能保障機動車保有人等的賠償能力，及時妥當?shù)鼐葷芎θ司椭荒苁且痪淇赵?。因此，為使機動車經(jīng)常保持在萬一給他人造成損害時具有起碼的賠償資力，各國都在規(guī)定機動車損害賠償責(zé)任的同時，設(shè)立了機動車損害賠償責(zé)任保險制度（我國臺灣稱之為"強制汽車責(zé)任保險"，大陸習(xí)慣上稱"機動車第三者責(zé)任強制保險"或"法定機動車第三者責(zé)任保險"）。機動車損害賠償責(zé)任保險是強制的對第三者的損害賠償責(zé)任保險。強制的第三者責(zé)任保險，是國家對某些特殊的危險領(lǐng)域?qū)嵤┑囊环N經(jīng)濟上的預(yù)防措施，目的在于救濟可能發(fā)生的受害人，避免因危險物或危險活動引起的損害釀成重大社會問題。機動車損害賠償責(zé)任保險是國家為防備因機動車的運行造成的損害的社會性救濟措施。并且，為了防備發(fā)生責(zé)任人逃逸及其他的無法從保險獲得賠償而影響受害人救濟的情況，各國還建立了政府的交通事故救助保障基金。
綜上所述，對機動車運行造成的損害，其賠償責(zé)任的成立不以責(zé)任人的過失為要件；有強制的第三者責(zé)任保險作一定賠償資力的"擔(dān)保"；并有在非常情況下的政府保障事業(yè)。這三者構(gòu)成機動車損害賠償責(zé)任法救濟受害人，抑制交通災(zāi)害的完整機制。其中責(zé)任構(gòu)成的規(guī)定處于整個機動車損害賠償責(zé)任機制的核心，為保障這種責(zé)任實現(xiàn)的機動車損害賠償責(zé)任保險（賠償責(zé)任上的資力擔(dān)保）與責(zé)任的性質(zhì)相同，只要這種責(zé)任得到認定，該責(zé)任保險就要對受害人的損害給予賠付。
二、機動車損害賠償責(zé)任保險的特點
從機動車保有人來看，機動車損害賠償責(zé)任保險是面臨同樣的因自己的機動車運行行為給他人帶來危險的機動車保有者，為填補這種偶然發(fā)生的可預(yù)見的一定程度的損害，而采取的經(jīng)濟上的預(yù)防措施[4]。所有以運行機動車的方式參與道路交通的人都應(yīng)該共同對付這種危險，加入機動車損害賠償責(zé)任保險，以保證在萬一發(fā)生交通事故時對受害人進行及時妥當?shù)木葷?。由于與機動車損害賠償責(zé)任的派生關(guān)系，機動車損害賠償責(zé)任保險顯現(xiàn)出與機動車損害賠償責(zé)任相關(guān)聯(lián)的一些特點：
1．強制加入
就保險人的自主性而言，保險有強制保險與任意保險兩種。機動車損害賠償責(zé)任保險，一般是指作為與機動車損害賠償責(zé)任這樣一種特殊的請求損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任相配套而存在的保險。通常談到機動車損害賠償責(zé)任保險，就是指這種保險。例如，日本稱"自賠保險"或者"自賠法保險"[5]時，就是指的這種強制保險。為使機動車保有人都加入強制的第三者責(zé)任保險，一般由法律規(guī)定只有在提供了保險證明時國家才發(fā)給機動車駕駛執(zhí)照，不加入法定的第三者責(zé)任保險的機動車不得上路行駛。通過與車檢相結(jié)合的方法，不給沒有加入法定第三者責(zé)任保險的機動車輛進行車檢，不準上路運行。有些國家例如日本，還以法律規(guī)定，違反機動車損害賠償責(zé)任保險加入義務(wù)者將受到拘役1年以下或50萬日元以下罰金的制裁。與此同時，保險者公司沒有正當理由不得拒絕締結(jié)機動車損害賠償責(zé)任保險合同，違反了這一義務(wù)保險公司的總經(jīng)理或者理事將被處以30萬日元以下的罰款（日本機動車損害賠償保障法第86條）。這些措施的采用，目的在于謀求百分之百的機動車輛加入第三者責(zé)任保險以防萬一的不測給受害人帶來的損害。
據(jù)學(xué)者考察，早在1912年挪威就施行了機動車損害賠償責(zé)任保險的強制化，緊接著，丹麥（1917年）、新西蘭和瑞典（1929年）、英國（1930年）、瑞士（1932年）和德國（1939年）也實現(xiàn)了該保險的強制化。二戰(zhàn)以后，盧森堡和日本（1955年）、比利時（1956年）、法國（1959年）、西班牙（1962年）、荷蘭（1963年）、意大利（1969年制定，1971年開始施行）等國也都相繼實現(xiàn)了機動車損害賠償責(zé)任的強制化[6]?，F(xiàn)在，幾乎所有的國家都設(shè)立了機動車損害賠償責(zé)任保險制度[7]。
2．責(zé)任集中于機動車保有人
機動車損害賠償責(zé)任是保有人責(zé)任，而不是駕駛?cè)素?zé)任。因此，機動車損害賠償責(zé)任保險的投保義務(wù)人是機動車的保有人。在保有人與駕駛?cè)瞬煌瑫r，保有人要對駕駛?cè)诉\行其機動車輛給他人造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，有時會發(fā)生機動車損害賠償責(zé)任與使用人責(zé)任相關(guān)聯(lián)的情況。當機動車損害賠償責(zé)任的發(fā)生得到確定時，保險人就應(yīng)當向被保險人或者受害的第三者賠付合同約定的保險金。許多國家，例如德國和日本等國，法官們在審理機動車損害賠償糾紛的案件時，之所以要采取各種解釋適用的方法，盡量認定保有人責(zé)任，目的就是為了使受害人能夠得到保險金的賠付。
3．無過失責(zé)任
機動車損害賠償責(zé)任是一種特殊的侵權(quán)行為責(zé)任，它不以責(zé)任人的過失為責(zé)任成立要件，只要機動車的運行給他人造成損害，機動車保有人和使用人就要承擔(dān)賠償責(zé)任，有些國家機動車損害賠償責(zé)任的條文規(guī)定的是，只要不能證明機動車保有人及駕駛?cè)藳]有過失等情況就不能免責(zé)。由于機動車損害賠償責(zé)任是一種無過失責(zé)任，因此，派生于它的機動車損害賠償責(zé)任保險也當然具有無過失責(zé)任的特點。
在道路交通事故中，被保險人往往會有過失，但這并不影響保險公司對受害人支付保險金，因為"責(zé)任保險是指以被保險人對第三者依法應(yīng)負的賠償責(zé)任為保險標的的保險"[8]，即使是被保險人的故意或者有重大過失，保險公司也應(yīng)當在賠償受害人之后向其追償。例如日本法就規(guī)定機動車損害賠償責(zé)任保險的免責(zé)僅限于"惡意"招致事故發(fā)生的場合（機動車損害賠償保障法第14條），在這種場合，受害人可以直接向接受了加害人的機動車損害賠償責(zé)任保險的保險公司請求損害賠償，而向受害人作出了損害賠償?shù)谋ｋU人可以向機動車損害賠償保障事業(yè)請求補償（同法第16條）。向保險人作出補償?shù)臋C動車損害賠償保障事業(yè)可以向惡意招致事故者追償（同法第76條2款）。未必的故意，即知道可能撞人，但抱著撞了就撞了的心理突然起動機動車，或者疾速行駛的情況，在強制保險的賠償中不被作為"惡意"。
4．不盈不虧的運營原則
機動車損害賠償責(zé)任保險是一種強制保險制度，帶有社會保障的性質(zhì)，與對保險公司"締約強制"相并列，要求保險費的低廉化。日本對機動車損害賠償責(zé)任保險采取的是，要求保險費率必須是在有效率地經(jīng)營之下償還適當正確原價的范圍內(nèi)盡可能低廉的（日本機動車損害賠償保障法第25條），即使是民間的保險公司辦理機動車損害賠償責(zé)任保險業(yè)務(wù)，也不允許從機動車損害賠償責(zé)任保險獲取利益這樣一種極其特殊的立場[9]。
日本的機動車損害賠償責(zé)任保險建立之初是委托民營保險公司辦理的，這種以機動車事故受害人迅速、確實的救濟為至上命令的具有濃重社會保障色彩的保險，其業(yè)務(wù)雖然交給了各民間損害保險公司，但同樣引進了不允許從該保險獲取利益這樣一種"不虧不盈的原則"。以營利為目的的民營損害保險企業(yè)認可這種不允許營利介入的機動車損害賠償責(zé)任保險，是由于日本的民營損害保險企業(yè)很難容忍其他機關(guān)將這種保險業(yè)務(wù)奪走，另一方面，民營損害保險企業(yè)擁有廣泛的全國性營業(yè)網(wǎng)和經(jīng)營技巧，可以直接地加以活用。民營損害保險企業(yè)方面與國家方面之間的利害妥協(xié)，使得這種以非營利為座右銘的社會保障性的機動車損害賠償責(zé)任保險在本來以追求營利為目的的民營損害保險企業(yè)中得到了處理[10]。國家如何制約保險企業(yè)，使其能夠不在機動車損害賠償責(zé)任保險中營利，并且愿意把這項事業(yè)做好，日本的經(jīng)驗值得借鑒。
5．統(tǒng)一核算制
機動車損害賠償責(zé)任保險是強制保險，保險公司被課以接受締結(jié)合同的義務(wù)，沒有選擇風(fēng)險的余地，而且保險費率適用的是"不虧不盈的原則"。并且，所有的保險公司（包括接受機動車損害賠償責(zé)任互助的合作社）根據(jù)機動車損害賠償保障法第28條之4的規(guī)定將純保險費部分進行統(tǒng)一核算，將其以一定比例在各公司之間進行再分配，以謀求風(fēng)險的平均化和保險收支的均衡。
日本的機動車損害賠償責(zé)任保險制度建立之后，直至2002年一直是將機動車損害賠償責(zé)任保險的60％的保險責(zé)任由政府作為再保險者接受下來，但隨著該保險制度的完善，政府再保險的必要性越來越淡薄而最終被廢止[11]。有的國家，例如韓國自機動車損害賠償責(zé)任保險制度建立之始就沒有實行過政府的再保險。
6．賠償范圍和保險費率
關(guān)于賠償范圍，許多國家（例如德國、法國、意大利、美國和加拿大的絕大多數(shù)州、韓國和日本等）的機動車損害賠償責(zé)任保險均以交通事故的人身損害作為自己的賠償對象。物損僅限于隨身攜帶的物品。這樣做能夠使資金的利用集中于人身救治和對生命權(quán)侵害的救濟，更容易起到保護生命的作用，體現(xiàn)了尊重生命的精神，并有利于機動車損害賠償責(zé)任保險的運營。
為使所有機動車的保有人都能夠加入機動車損害賠償責(zé)任保險，應(yīng)當有一個盡量低的保險費標準，使每個機動車保有人都能繳納得起。機動車保險費率的算定一般由專門的機關(guān)進行，例如，日本國家設(shè)立專門的機動車保險費率算定會，進行機動車保險費率的算定工作。以保證不得營利原則和盡量使保險費低廉的原則得到貫徹落實。
三、機動車損害賠償責(zé)任及其保險的發(fā)展趨勢
如上所述，機動車損害賠償責(zé)任保險派生于機動車損害賠償責(zé)任，因此，其發(fā)展變化主要體現(xiàn)在機動車損害賠償責(zé)任的強化上。眾所周知，道路交通事故是機動車的宿命性弱點，但迄今為止，人類尚未創(chuàng)造出一種在快捷性、便利性上都能取代機動車的更加安全可靠的非人力交通工具。因此，現(xiàn)代社會的人們只能趨利避害，努力通過各種途徑減少事故的發(fā)生，這種努力在民事責(zé)任領(lǐng)域中的主要表現(xiàn)就是機動車保有人責(zé)任的強化，從而盡可能地使受害人得到應(yīng)有的救濟。
（一）德國《第二損害賠償法規(guī)定修正法》中的相關(guān)規(guī)定
最能夠代表機動車損害賠償責(zé)任制度發(fā)展趨勢的是2002年1月1日正式生效的德國《第二損害賠償法規(guī)定修正法》中與機動車損害賠償相關(guān)的一些規(guī)定[12]。主要有以下內(nèi)容：
1．改善交通事故等場合中兒童的法律地位。根據(jù)兒童身體上心理上的情況，將兒童的責(zé)任能力年齡從7歲提高到10歲，對兒童不區(qū)別加害人、受害人（故意的情況例外）。宣布了未滿10歲兒童構(gòu)成受害人的場合，不考慮兒童的"共同過失"，據(jù)此，在這種場合下認定作為加害人的機動車交通參與者負擔(dān)事故的費用（修正后的民法828條第2款）。
2．為避免將從駕駛?cè)藖砜矗徊倏v機動車參與交通的兒童、需要看護者、高齡者等實施的從客觀上看不適當?shù)男袨椋ɡ缤蝗慌艿降缆飞希┳鳛?不可避免的事件"的抗辯，使保有人被免責(zé)，事故的費用由實施了這些行為的兒童、需要看護者、高齡者負擔(dān)的情況，將原來的"事故的原因是由于不可避免的事件（ein unabwendbare Ereignis），并且該不可避免的事件不是基于該機動車的性質(zhì)狀態(tài)方面的缺陷原因，不是基于該機動車的維護保養(yǎng)不全方面的原因時，得排除其賠償義務(wù)"改正為"事故的原因是因不可抗力發(fā)生時，得排除賠償義務(wù)"（道路交通法第7條第2款）。而且，為使機動車保有人、鐵道經(jīng)營者不能以"未滿10歲兒童的行為"（例如意想不到地突然跑出來），主張"不可抗力"，依據(jù)關(guān)于機動車交通民事責(zé)任的歐洲條約，進一步縮小作為免責(zé)事由的"不可抗力"，采取了限定列舉主義的做法（武裝糾紛、戰(zhàn)爭、暴動、異常規(guī)模的重大自然災(zāi)害）。而且，在免責(zé)事由中，沒有提"故意"，這使得德國的機動車損害賠償責(zé)任幾乎是要使機動車駕駛?cè)素摀?dān)一種完全的損害結(jié)果避免義務(wù)[13]。
3．為使受害人即使在只能認識拖車的標識時也能夠得到救濟，道路交通法第7條在規(guī)定機動車保有人的無過失損害賠償責(zé)任的第1款設(shè)置了第2句："在事故時該機動車與拖車聯(lián)結(jié)著的場合，拖車的保有人也與機動車的保有人共同對受害人負損害賠償義務(wù)"。在第3款設(shè)置了第3句："第1句及第2句，也適用于拖車的使用"。
4．機動車保有人責(zé)任向無償運送乘客的擴張。從被有償運送的人支付的對價，是對"運送行為"的，而不是對要求其負擔(dān)"危險責(zé)任"的；即使是無償、營業(yè)外運送的場合也是機動車典型的運送危險的實現(xiàn)的考慮出發(fā)，改變過去道路交通法第8a條第1款采用的"無償被運送的同乘者，依自由意思接受危險，因此不值得保護"的思維方式，對受害人全部適用第7條。修改后的道路交通法第8a條被簡化，與受害人是在機動車內(nèi)（同乘者），還是在機動車外（步行者、其他車輛的搭乘者等）無關(guān)，與有償還是無償無關(guān)，并且與是否作為營業(yè)運送無關(guān)，全部適用道路交通法第7條的危險責(zé)任。
5．對危險責(zé)任引進撫慰金請求權(quán)。將撫慰金請求權(quán)從有責(zé)非難下解放出來，與對非財產(chǎn)性損害的撫慰金請求權(quán)的填補、調(diào)整性機能（Ausgleichsfunktion）相結(jié)合來把握，作為在合目的性的觀點和強化被害人保護的觀點之下給予解決的性質(zhì)的問題?？紤]到在受害人保護的強化這一點上，撫慰金請求權(quán)向危險責(zé)任擴張當然是最理想的。因為如果在危險責(zé)任中撫慰金得到承認，受害人在以身體、健康侵害為理由追究危險責(zé)任的所有場合，就不必為主張撫慰金，而與基于一般侵權(quán)行為的主張合并起來進行。對危險責(zé)任也承認撫慰金請求權(quán)不僅對受害人地位的改善有效，而且也會產(chǎn)生裁判程序合理化的效果。經(jīng)修改的民法253條第2款，除原有的"因身體、健康、自由、性的自己決定的侵害應(yīng)給付損害賠償?shù)膱龊?外，規(guī)定了"1，侵害是故意造成的場合；2，考慮損害的種類、期間時，并非輕微的場合"，"以非財產(chǎn)性損害為理由，也可請求以金錢的公平賠償。"
（二）法國1985年7月5日法
法國1985年7月5日《以改善交通事故受害人的狀況促進賠償程序為目的的法律》是較早的強化機動車損害賠償責(zé)任，積極救濟交通事故受害人的法律。該法明文規(guī)定，在受害人不是駕駛?cè)?，且損害是人身損害的場合，將16歲以下兒童、70歲以上老人以及喪失80％以上勞動能力者從過失相抵的對象中排出（第3條第2款）[14]。這是考慮到這些步行者身心發(fā)育和健康狀況，不能對他們的行為有過苛的要求，而要求機動車駕駛?cè)素摀?dān)保障這些人出行安全地駕駛機動車的注意義務(wù)。而關(guān)于機動車責(zé)任的他人性問題，法國在1985年的改革之前，在依據(jù)1958年2月27日的法律創(chuàng)設(shè)的《義務(wù)性機動車責(zé)任保險制度》之下，保險合同人、機動車所有人，或者同乘者成為受害人時，如果受害人已將機動車的保管交給他人就能夠接受損害賠償。1985年法律第3條所指"受害人"（車輛的駕駛?cè)顺猓?，或者同法?條所指"受害人"（車輛的駕駛?cè)俗陨恚?，哪種受害人均可作為請求賠償?shù)膶Ψ疆斒氯?，法律已不在身體的受害人之間設(shè)置區(qū)別。就是說，在駕駛?cè)顺蔀槭芎θ说膱龊?，雖然依照的是基于過失的責(zé)任這一過去的制度，但駕駛?cè)四軌蚺c步行者、騎自行車者或乘客同樣地，享受申報程序的恩惠[15]。
（三）歐洲經(jīng)濟共同體《機動車保險》指令和各國法律的修改
機動車損害賠償責(zé)任保險是對他人的賠償責(zé)任的保險，但是，機動車損害賠償責(zé)任的設(shè)立，最終是為了救濟道路交通事故的受害人，保障機動車事業(yè)的健康發(fā)展，除了采取開展駕駛?cè)巳松韨ΡｋU業(yè)務(wù)等之外，各國與一些國際組織都采取了對機動車損害賠償責(zé)任保險的"他人性"進行修正的措施，例如，1983年12月30日歐洲經(jīng)濟共同體（C.E.E.）的《機動車保險》第2指令第3條規(guī)定："對事故構(gòu)成該人的賠償責(zé)任問題，并且，該責(zé)任得到由本法第1條第1款所定保險擔(dān)保的保險合同人、駕駛?cè)思捌渌械娜说挠H屬，對他們所遭受人損不得以親屬關(guān)系為理由剝奪其保險利益"。并在二次性理由書中進一步說明："保險合同人、駕駛?cè)思捌渌械挠胸?zé)者的親屬，限人損方面，判斷為給予與受害第三者同等保護是妥當?shù)?[16]。
為使CEE的此指令國內(nèi)法化，并從完善本國交通事故賠償法的需要出發(fā)，歐洲各國的機動車損害賠償責(zé)任法均先后對責(zé)任保險賠付對象的所謂"他人性"作了加以擴大的法律規(guī)定。例如，比利時就根據(jù)歐洲經(jīng)濟共同體的上述指令，在增加保險擔(dān)保的1989年11月12日法中規(guī)定"同人的身份關(guān)系無關(guān)，保險填補被保險車輛搭載中者所生損害"（第3條第2款），不僅包含"保險合同人、駕駛?cè)?，而且包含"機動車所有人的朋友搭乘自己車輛（即所謂好意同乘）的情況"[17]。
（四）英美法的沿革
與大陸法系國家同樣，英美法國家機動車損害賠償責(zé)任也經(jīng)歷了一個不斷強化的過程。在美國，進入20世紀70年代以后，"好意·無償同乘者法（guest法）"是強加給同乘者不利的法律的認識逐漸成為人們的社會性共識。不斷出現(xiàn)以guest法不公平為理由，認定其違憲的判決或者將其廢止的立法。例如，1973年加利福尼亞州最高法院就作出了guest法違反州憲法"平等條款"的判決。在該判決的事例中，機動車的主人駕駛失誤，越過高速公路的中心線撞在側(cè)面圍墻壁上，因此而負傷的同乘者請求損害賠償，從正面主張guest法違憲。法院判決認定：將無償同乘者與其他受害人區(qū)別開來給予不利的對待違反了平等條款。具體地判示了3條理由：A 與接受他人好意的所有"guest"相區(qū)別只將機動車的無償同乘者作不利的對待沒有充分的理由。B 對為什么為了保護好意就要限制無償同乘者的法律保護沒有作出能夠令人信服的說明。C 由于責(zé)任保險的普及大多數(shù)為防止合謀請求將保護好意結(jié)合起來的理由已經(jīng)喪失。再有，判決指出，為達到防止合謀請求的目的，對包含持有正當理由者在內(nèi)的所有g(shù)uest的請求均加以限制，是一種極其過分的包括性分類，違反平等條款。并且指出，由于對條文的適用規(guī)定了過多的例外，也已經(jīng)使guest法自身整體上喪失了其邏輯上的一貫性[18]。
另外，美國的十幾個州制定了[19]機動車（所有人）同意法（Automobile (Owner's) Consent Statutes）。同意法所謂所有人是指對機動車的運行享有實質(zhì)性支配者。不包含分期付款銷售的賣主那樣的名義上享有所有權(quán)者。關(guān)于所有人在同乘時遭受的傷害可否對駕駛?cè)颂崞鹳r償請求，判例存在分歧。但從這種立法的目的在于救濟無資力的駕駛?cè)说倪^失事故造成的受害者的情況來看，駕駛?cè)说倪^失不被轉(zhuǎn)位于所有人，遭受損害的所有人可以行使請求權(quán)的立場是有力的[20]。
在英國，現(xiàn)行的關(guān)于對第三者的損害賠償責(zé)任強制加入保險制度依據(jù)的是1988年道路交通法?，F(xiàn)行的保險制度，不僅第三者的死亡、傷害、財產(chǎn)損害被要求強制加入保險。而且，從一般性的保險實務(wù)的發(fā)展趨勢來看，英國機動車保險的對象也在擴張，除因機動車的使用被保險人和第三者的死亡、傷害、財產(chǎn)損害外，同時因火災(zāi)和盜難等機動車的毀損、滅失也受到保護的綜合性擔(dān)保保險正在得到一般化。英國強制加入機動車保險肇端于1930年制定的道路交通法，但當時對在道路上使用機動車者要求的都是對有關(guān)好意同乘者以外的第三者的人身事故（死亡、傷害）的損害賠償責(zé)任強制加入民營保險。1972年的道路交通法開始，對好意同乘者也強制地要求投保[21]。被保險人雇用被雇傭者的過程中，相關(guān)被雇傭者死亡、傷害的責(zé)任也要承擔(dān)[22]。
（五）亞洲各國的情況
亞洲國家大都或遲或早地經(jīng)歷過依照法治國家理論進行民事立法的過程，并且在這一過程中比較系統(tǒng)地吸收了大陸和英美兩大法系的優(yōu)點，立法和司法上體現(xiàn)出規(guī)定明確，操作簡便的特點。
1．日本的情況
日本是亞洲近代以來法制建設(shè)最為先進的國家。1955年就制定了機動車損害賠償保障法。該法第3條規(guī)定："為自己將機動車供運行之用者，因該運行侵害了他人的生命或身體時，負賠償由此所生損害之責(zé)。但在證明了自己及駕駛者沒有懈怠有關(guān)機動車運行的注意的情況，受害者或者駕駛者以外的第三者有故意或者過失的情況以及機動車沒有構(gòu)造上的缺陷或機能上的障礙的情況時，不在此限。"由此設(shè)立了機動車的嚴格責(zé)任。該法并設(shè)立了機動車損害賠償責(zé)任的強制保險制度及政府的保障事業(yè)。判例和學(xué)說在之后解決交通事故的過程中，對運行供用人責(zé)任、機動車的運行、他人性以及與之相關(guān)聯(lián)的各種侵權(quán)行為法實務(wù)與理論問題進行了深入的探討，使責(zé)任、保險、保障這種三位一體的機動車損害賠償責(zé)任法律制度很好地發(fā)揮了救濟受害人，保障機動車事業(yè)的正常發(fā)展的作用。
在強化保有人責(zé)任，妥當救濟受害人方面，發(fā)展變化最大的是保險賠付的"他人性"問題。日本與歐洲先進國家同樣，在維持處于應(yīng)當控制機動車，回避事故發(fā)生立場上的保有人和駕駛?cè)瞬话ㄔ?第三者"（即他人）中這一原則的同時，對共同保有人、機動車所有人、親屬、好意同乘者、駕駛輔助者等受害的案件，判例根據(jù)具體情況和受害人救濟的需要，做必要修正。判例（最高裁判所第3小法庭1972年5月30日判決）[23]認為："僅以機動車損害賠償保障法第3條把為自己將機動車供運行之用者及駕駛者以外的人作為他人，不構(gòu)成解釋為相關(guān)受害人不符合上述他人的論據(jù)，應(yīng)當在具體的事實關(guān)系之下，判斷相關(guān)受害人是否相當于他人"。根據(jù)具體事實關(guān)系，被認定具有他人性的有如下一些判決：
① 考慮到修理費等機動車的維持費用由丈夫負擔(dān)，妻子沒有駕駛執(zhí)照等情況，認定保有人妻子的他人性（最高裁判所第3小法庭1972年5月30日判決）。
② 認定好意同乘者具有他人性（最高裁判所第2小法庭1967年9月29日判決[24]）。
③ 對女兒從母親處借來父親所有的機動車，由其他人駕駛車輛，自己坐在助手席上，發(fā)生事故遭受傷害的事件，認定當時的駕駛?cè)藶樨撚兄淇刂圃撨\行避免危險者，而機動車所有人的女兒（受害人）具有"他人性"（最高裁判所第3小法庭1991年2月5日判決[25]）。
④ 對朋友借機動車，所有人之子同乘時發(fā)生的事故，判示了不能說受害人是與朋友共同借車，而且相對于朋友處于從屬地位，未處于能夠支配、管理本案機動車運行的地位等理由，認定受害人具有"他人性"（最高裁判所第3小法庭1994年11月22日判決[26]）。
⑤ 對同乘代駕車輛中的保有人受害的案件，認為代駕公司解釋為相當于機動車損害賠償保障法第2條第3款的"保有人"，而受害人由于飲酒達到了欠缺安全駕駛機動車的能力、適性的程度，為避免自己駕駛本案機動車發(fā)生交通事故的危險，將本案機動車的代駕委托給了作為駕駛代駕業(yè)者的代駕公司，代駕公司接受了代駕業(yè)務(wù)，對受害人負有安全駕駛本案機動車運送到目的地的義務(wù)。從這樣的二者關(guān)系來看，在本案事故發(fā)生時，代駕公司負有防止因本案機動車的運行發(fā)生事故的中心性責(zé)任，而受害人的運行支配與代駕公司的責(zé)任相比，應(yīng)該說只是間接性、輔助性的。認定受害人具有他人性（最高裁判所第2小法庭1997年10月31日判決[27]）。
但對能夠支配車輛駕駛的保有人受害的情況，均未認定他人性：
① 對駕駛助手駕車而正式駕駛員坐助手席同乘時受害的案件，認定其處于運行支配的地位，不具有他人性（最高裁判所第3小法庭1969年3月28日判決[28]）。
② 對機動車所有人飲酒，讓同樣飲酒了的朋友駕駛車輛發(fā)生事故受害的案件，認定受害人是與當時的駕駛?cè)斯餐硎鼙景笝C動車的運行利益，支配該運行者，并非單純的順便搭乘者，受害人是作為對事故的防止負中心性責(zé)任者同乘的，處于他隨時可以命令將事故當時的駕駛?cè)颂鎿Q下來，或者對其駕駛給予具體的指示的立場上，因此，不具有他人性（最高裁判所第2小法庭1982年11月26日判決[29]）。
③ 對共同保有人中的一人受害的情況，認為與另一共同保有人的運行支配是間接性、潛在性、抽象性的情況相比，受害人的運行支配是直接性、顯在性、具體性的，因此，不具有他人性（最高裁判所第3小法庭1975年11月4日判決[30]）。
2．韓國的情況
韓國于1963年4月4日法律第1313號制定了《機動車損害賠償保障法》，同年6月1日施行。該法的性質(zhì)是民事特別法，在國家和地方公關(guān)團體保有的機動車造成他人死傷時，其規(guī)定與國家賠償法發(fā)生抵觸時，優(yōu)先于國家賠償法得到適用[31]。該法內(nèi)容與日本的機動車損害賠償保障法大致相同。第3條規(guī)定："為自己運行機動車者，因其運行造成他人死傷時，負賠償該損害的責(zé)任"。關(guān)于本條中的"他人"，學(xué)說判例一般解釋為"機動車所有人、駕駛?cè)思榜{駛輔助者"。判例對睡眠中的輪換駕駛?cè)耍J定了其"他人性"；而在共同駕駛?cè)酥械?人誘導(dǎo)車輛倒車時，因其他共同駕駛?cè)说倪^失負傷的案件中，雖然其在車外，法院仍然否定了該共同駕駛?cè)说乃诵訹32]。
與日本不同的是，韓國關(guān)于機動車損害賠償責(zé)任保險的加入，并不只限定于強制保險，也承認與強制保險同等以上賠償?shù)谋ｋU[33]。這是因為加入這些與強制保險同等以上賠償?shù)谋ｋU同樣可以保障受害人得到及時的救濟。另外，與日本的政府保障事業(yè)的業(yè)務(wù)委托給保險公司或互助組合執(zhí)行不同，韓國的政府保障事業(yè)的業(yè)務(wù)直接由交通部長擔(dān)當[34]。
從以上各國的法律規(guī)定和判例、學(xué)說來看，保有人的機動車損害賠償責(zé)任不斷得到強化，責(zé)任的認定越來越容易起來，而這樣做的目的就在于能夠使受害人得到責(zé)任保險賠付的救濟。并且，盡管是對"他人"的保險，但在這種救濟不會導(dǎo)致機動車保有人和駕駛?cè)藢ψ约簶I(yè)務(wù)上注意義務(wù)的懈怠的場合，對失去對機動車的實際控制的機動車保有人和駕駛?cè)怂馐苋松頁p害，機動車損害賠償責(zé)任保險仍然是要賠付的。這種做法不但沒有違反機動車損害賠償責(zé)任保險制度設(shè)立的宗旨，而且恰恰是有了這種修正才更加符合該保險設(shè)立的目的。這是與人的生命尊重本能的要求相一致的，是人類社會文明發(fā)展的趨勢。
四、兩岸法律規(guī)定之比較
大陸現(xiàn)行的規(guī)定機動車損害賠償責(zé)任及其保險的法律，是2004年5月1日起施行的中華人民共和國道路交通安全法的相關(guān)條文和2006年7月1日開始實施（國務(wù)院公布）的《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》。臺灣規(guī)定機動車損害賠償責(zé)任保險的是現(xiàn)行《強制汽車責(zé)任保險法》，該法于民國87（1998）年1月1日頒布實施，民國94（2005）年2月5日立法院3讀通過修正案，同年3月1日實施[35]。以下，主要依據(jù)這些法律規(guī)定對兩岸的機動車損害賠償責(zé)任保險進行比較，探討機動車損害賠償責(zé)任保險法制的應(yīng)然狀態(tài)。
1．機動車損害賠償責(zé)任保險的性質(zhì)
臺灣強制汽車責(zé)任保險法第7條規(guī)定："因汽車交通事故致受害人傷害或死亡者，不論加害人有無過失，請求權(quán)人得依本法規(guī)定向保險人請求保險給付或向財團法人汽車交通事故特別補償基金請求補償"。大陸道路交通安全法第76條規(guī)定："機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。"雖然沒有臺灣法條中的"無論加害人有無過失"的表述，但并未將"過失"作為責(zé)任負擔(dān)的要件。并且，作為其上位法的民法通則第123條規(guī)定："從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。"這是民事基本法對作為高速運輸工具的機動車規(guī)定的無過失責(zé)任。既然機動車損害賠償責(zé)任是無過失責(zé)任，那么，其保險性質(zhì)為無過失責(zé)任亦當無異議。不過，大陸道路交通安全法第76條中還規(guī)定，"超過責(zé)任限額的部分，按照下列方式承擔(dān)賠償責(zé)任：（一）機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔(dān)責(zé)任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔(dān)責(zé)任。（二）機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責(zé)任（第1款）。交通事故的損失是由非機動車駕駛?cè)?、行人故意造成的，機動車一方不承擔(dān)責(zé)任（第2款）。"這樣，大陸的條文中就包含了過失相抵的規(guī)定和故意的免責(zé)事由。
2．機動車損害賠償責(zé)任保險的賠償范圍
臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》第1條規(guī)定："為使汽車交通事故所致傷害或死亡之受害人，迅速獲得基本保障，并維護道路交通安全，特制定本法"。明確指出該保險是針對人身的，是救助人身傷害的擔(dān)保。這種規(guī)定與世界各國機動車損害賠償責(zé)任保險的共通做法一致。這樣規(guī)定即有利于受害人生命的救助，也有利于機動車損害賠償責(zé)任保險的有效運營和穩(wěn)步發(fā)展。
大陸道路交通安全法第76條規(guī)定的是："機動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償"。將財產(chǎn)損害也納入強制的機動車損害賠償責(zé)任保險麻煩會多一些，因為至少對財產(chǎn)損害應(yīng)當適用過失責(zé)任的規(guī)定，還有具體賠付時的問題等。據(jù)報道：中國保監(jiān)會公布了機動車交通事故責(zé)任強制保險的責(zé)任限額標準，全國統(tǒng)一定為6萬元人民幣。成問題的是，在6萬元總的責(zé)任限額下，實行分項限額，具體為死亡傷殘賠償限額5萬元、醫(yī)療費用賠償限額8000元和財產(chǎn)損失賠償限額2000元。并且，被保險人在道路交通事故中無責(zé)任的賠償限額分別按照上述限額的20%計算[36]。各國機動車強制保險給付項目一般都包含醫(yī)療費給付、殘疾給付、死亡給付等，這沒有問題，但對人身傷害的各項目做分類限定額度的做法不知是從哪里"借鑒"來的。在搶救的當時，如何能夠知道是否會達到傷殘的程度，如果沒有達到傷殘就不能得到5萬元的救濟，怎樣保證這8000元人民幣就一定能夠搶救得了遭受人身傷害的受害者的生命？這種規(guī)定缺乏科學(xué)根據(jù)，是非常危險的。立法者應(yīng)當向公眾說明此2項的立法意圖，這里立法者負有公開其立法意圖的義務(wù)。另外，"被保險人在道路交通事故中無責(zé)任"根據(jù)什么作判斷， 20%的計算限額的依據(jù)何在？這兩個規(guī)定從根本上說是違反機動車損害賠償責(zé)任及其保險的立法宗旨和制度設(shè)立目的的。而且，作為強制保險條例的行政法規(guī)根本就沒有規(guī)定屬于民事法律適用上的原則之一的過失相抵原則的權(quán)限和"資質(zhì)"，這些是要由民事基本法解決的事項。行政權(quán)可以如此毫無顧忌地取司法權(quán)而代之，在行政法規(guī)中規(guī)定民事上的司法事項是對法治國家原則的破壞。
3．強制責(zé)任保險的請求權(quán)人
臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》第10條規(guī)定："本法所稱加害人，指因使用或管理汽車造成汽車交通事故之人（第1款）。本法所稱受害人，指因汽車交通事故遭致傷害或死亡之人（第2款）"。第11條規(guī)定的得向保險人請求保險給付或向特別補償基金請求補償之人是："（1）因汽車交通事故遭致傷害者，為受害人本人；（2）因汽車交通事故死亡者，為受害人之遺屬"。該法還規(guī)定，汽車交通事故是"指使用或管理汽車致乘客或車外第三人傷害或死亡之事故"（第13條）。而"保險人于被保險人發(fā)生汽車交通事故時，依本法規(guī)定對請求權(quán)人負保險給付之責(zé)"（第25條）。第33條規(guī)定："汽車交通事故之發(fā)生，如可歸責(zé)于被保險人以外之第三人，保險人于保險給付后，得代位行使被保險人對于第三人之請求權(quán)。但其所得請求之數(shù)額，以不逾保險給付為限（第1款）。前項第三人為被保險人之配偶、家長、家屬、4親等內(nèi)血親或3親等內(nèi)姻親者，保險人無代位請求之權(quán)利。但汽車交通事故由其故意所致者，不在此限（第2款）"。這些規(guī)定吸收了國際上的成功經(jīng)驗和先進理論，考慮到了好意同乘問題的避免（第13條對乘客不做有償?shù)南拗疲?，并考慮不使被保險人藉由責(zé)任保險轉(zhuǎn)移風(fēng)險之功能喪失，或請求權(quán)人無法實際獲得本保險之保障，對保險人的代位求償作了限制性規(guī)定[37]。
大陸《機動車交通事故責(zé)任強制保險條例》第3條規(guī)定："本條例所稱機動車交通事故責(zé)任強制保險，是指由保險公司對被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人的人身傷亡、財產(chǎn)損失，在責(zé)任限額內(nèi)予以賠償?shù)膹娭菩载?zé)任保險。"第21條規(guī)定："被保險機動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。"這里規(guī)定的"本車人員、被保險人"與其他國家規(guī)定的"保有人（所有人、管理人等）、駕駛?cè)?相比，范圍失之過寬。依據(jù)這些規(guī)定，不僅失去對機動車運行的實際控制的保有人在受害時無法得到救濟，就連好意同乘者等情況也被當然地排除在外，這些都是與機動車損害賠償責(zé)任保險制度的設(shè)立宗旨相背，違反國際上的共通規(guī)則的。原國際保險大會會長，現(xiàn)該會名譽會長SIMON FREDERICQ先生告誡我們：當今社會，"不無視交通事故法的國際性是必要的[38]"。大陸立法者應(yīng)當認真了解世界的發(fā)展趨勢負責(zé)任地加以改正。
4．保險費率及對保險業(yè)者的監(jiān)管
大陸機動車交通事故責(zé)任強制保險條例第8條規(guī)定："被保險機動車沒有發(fā)生道路交通安全違法行為和道路交通事故的，保險公司應(yīng)當在下一年度降低其保險費率。在此后的年度內(nèi)，被保險機動車仍然沒有發(fā)生道路交通安全違法行為和道路交通事故的，保險公司應(yīng)當繼續(xù)降低其保險費率，直至最低標準。被保險機動車發(fā)生道路交通安全違法行為或者道路交通事故的，保險公司應(yīng)當在下一年度提高其保險費率。多次發(fā)生道路交通安全違法行為、道路交通事故，或者發(fā)生重大道路交通事故的，保險公司應(yīng)當加大提高其保險費率的幅度。在道路交通事故中被保險人沒有過錯的，不提高其保險費率。降低或者提高保險費率的標準，由保監(jiān)會會同國務(wù)院公安部門制定"。第9條規(guī)定："保監(jiān)會、國務(wù)院公安部門、國務(wù)院農(nóng)業(yè)主管部門以及其他有關(guān)部門應(yīng)當逐步建立有關(guān)機動車交通事故責(zé)任強制保險、道路交通安全違法行為和道路交通事故的信息共享機制"。此2條規(guī)定，足見大陸立法者對試圖利用保險費規(guī)范機動車駕駛?cè)说缆方煌▍⑴c行為的迫切愿望，值得稱贊。這或許是借鑒了美國的做法。美國許多州的保險費率就是由駕駛?cè)说?危險度"和過去的事故歷決定的[39]。并且，甚至在締結(jié)保險合同的時，締約者的相當多數(shù)（39％－48％）都要接受心理測試[40]。
在臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》中，未見上述大陸條例中的規(guī)定，但有與之相并列，同樣非常重要的關(guān)于另一方當事人的內(nèi)容，即對保險業(yè)者的監(jiān)督及其行為的規(guī)制設(shè)置了周密、嚴格的規(guī)定（第4章保險業(yè)之監(jiān)理、第5章罰則）。
在這個領(lǐng)域，兩岸的法制似乎可以互補。
5．其他問題
大陸機動車交通事故責(zé)任強制保險條例第42條中規(guī)定，"搶救費用，是指機動車發(fā)生道路交通事故導(dǎo)致人員受傷時，醫(yī)療機構(gòu)參照國務(wù)院衛(wèi)生主管部門組織制定的有關(guān)臨床診療指南，對生命體征不平穩(wěn)和雖然生命體征平穩(wěn)但如果不采取處理措施會產(chǎn)生生命危險，或者導(dǎo)致殘疾、器官功能障礙，或者導(dǎo)致病程明顯延長的受傷人員，采取必要的處理措施所發(fā)生的醫(yī)療費用"。交通事故的搶救與其他事故的搶救并無二致，并非機動車責(zé)任強制保險的特有事項，將一般概念作為專門法規(guī)中的1項加以規(guī)定，會使人以為其有某種特殊含義，恐怕反而畫蛇添足，不見得有利于受害者的搶救。本條立法目的不詳，與本項2中問題同樣，立法者負有向公眾作說明的義務(wù)。臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》中未見此種內(nèi)容。
另外，關(guān)于軍隊，大陸機動車交通事故責(zé)任強制保險條例第44條規(guī)定："中國人民解放軍和中國人民武裝警察部隊在編機動車參加機動車交通事故責(zé)任強制保險的辦法，由中國人民解放軍和中國人民武裝警察部隊另行規(guī)定"。臺灣強制汽車責(zé)任保險法第6條規(guī)定："應(yīng)訂立本保險契約之汽車所有人應(yīng)依本法規(guī)定訂立本保險契約。軍用汽車于非作戰(zhàn)期間，亦同（1款）"。筆者以為后者規(guī)定為妥，有利于法制的統(tǒng)一和法律實務(wù)上操作的簡化，并可防止軍隊因特權(quán)而脫離民眾，引起社會秩序之混亂。筆者一直主張在交通規(guī)則等方面強力機關(guān)應(yīng)做維持社會秩序之典范。軍隊平時搞特權(quán)恣意違反交通規(guī)則等不是法治國家應(yīng)有的現(xiàn)象[41]。
五、大陸機動車損害賠償責(zé)任保險實務(wù)中的問題及其克服
1．已經(jīng)實行的強制保險與機動車交通事故責(zé)任強制保險條例的銜接
大陸當前機動車損害賠償責(zé)任保險實務(wù)方面最大的問題是過去的強制機動車第三者責(zé)任保險與國務(wù)院條例頒布之后的機動車損害賠償責(zé)任保險的銜接問題。實際情況是，由于道路交通事故的多發(fā)，受害人救濟的財源保障問題逐步受到重視。大陸自1984年國務(wù)院頒布《關(guān)于農(nóng)民個人或聯(lián)戶購置機動車船和拖拉機經(jīng)營運輸業(yè)的若干規(guī)定》時[42]起，就逐步推行強制的第三者責(zé)任保險制度。即使根據(jù)保險監(jiān)督管理委員會的統(tǒng)計，截至2004年4月，僅以通過地方性行政法規(guī)形式對機動車第三者責(zé)任保險實行了強制的省市即"已達24個"[43]。如果考慮到迄今為止大陸保險業(yè)實質(zhì)上幾乎仍然是國家專營，保險公司在行政機關(guān)配合下統(tǒng)一對機動車保有人開展第三者責(zé)任保險業(yè)務(wù)的情況，實際范圍應(yīng)當更大。實際上，根據(jù)1999年保監(jiān)會組成的"機動車輛保險研究"課題小組的研究成果，至遲在2001年初，對"機動車第三者責(zé)任保險實行了強制"的省市就已經(jīng)是24個[44]。
對已經(jīng)實行了22年，范圍涉及全國5/6的省級行政區(qū)域的機動車損害賠償責(zé)任保險，本來強制保險條例應(yīng)當做必要的過渡性規(guī)定，但奇怪的是，機動車交通事故責(zé)任強制保險條例第45條規(guī)定"機動車所有人、管理人自本條例施行之日起3個月內(nèi)投保機動車交通事故責(zé)任強制保險；本條例施行前已經(jīng)投保商業(yè)性機動車第三者責(zé)任保險的，保險期滿，應(yīng)當投保機動車交通事故責(zé)任強制保險。"卻對過去的法定第三者責(zé)任保險只字未提。這種行政法規(guī)立法上無視社會現(xiàn)狀、歷史事實的做法，不僅與上述保監(jiān)會自身的說法自相矛盾，使政府失信于大眾，而且致使實務(wù)中出現(xiàn)了有些保險公司不履行保險合同的現(xiàn)象。對此類案件，法院堅持主張：即使是"屬于商業(yè)保險"，"作為投保人自愿購買的機動車第三者責(zé)任保險，依照保險法的規(guī)定，保險人（也）有直接向受害的第三者賠償保險金的義務(wù)"，命令保險公司予以賠付[45]。應(yīng)當說，法院的這種判決是妥當?shù)?。但也有見解認為應(yīng)當依機動車交通事故責(zé)任強制保險條例第45條判定該條例出臺前的機動車損害賠償責(zé)任保險合同的性質(zhì)，并要求法院據(jù)該條駁回受害人主張其為強制保險的賠償請求[46]。這種見解不正確，缺乏法律依據(jù)。因為這里并沒有是商業(yè)保險還是強制保險的問題，只是國務(wù)院條例制定之前簽訂的強制保險合同，還是之后簽訂的強制保險合同的問題，任何試圖降低已簽訂的第三者責(zé)任保險合同賠償金額的做法都是不應(yīng)被允許的。如果保險公司主張其過去實行的是所謂"法定保險，商業(yè)經(jīng)營"[47]，那就更沒有降低賠償金額的道理。因為保險公司一方面已經(jīng)賺取了商業(yè)保險利潤，另一方面又利用新出臺的機動車交通事故責(zé)任強制保險條例降低賠付金額，兩頭利益均占而不履行合同義務(wù)，無異于強取豪奪。這種合同關(guān)系是顯失公平的，在這種情況下，法院判決保險公司敗訴，判令其賠付受害人是理所當然的。
在該條例出臺前，各地法院就已經(jīng)依據(jù)道路交通安全法下達過許多妥當?shù)呐袥Q。例如，在保險公司以只與被保險人之間有保險合同關(guān)系，與受害人沒有合同關(guān)系，不能直接向事故受害者承擔(dān)賠償責(zé)任為由，拒絕履行機動車第三者責(zé)任保險賠付的損害賠償糾紛案件的審理中，法院指出：機動車（拖拉機）保有人在事故前已在被告中保溫州分公司投保了拖拉機第三者責(zé)任險，根據(jù)有關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章規(guī)定，被告陳某所保的第三者責(zé)任險是強制險，其性質(zhì)與道路交通安全法規(guī)定的機動車第三者責(zé)任強制險相一致，本案應(yīng)適用道路交通安全法的相關(guān)規(guī)定處理，即由被告保險公司在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)對保有人應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任直接向原告予以賠償，超過責(zé)任限額部分的賠償責(zé)任由保有人承擔(dān)。據(jù)此，法院判令被告保險公司負擔(dān)機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)的賠償責(zé)任[48]。這是一個非常出色的判決。即使是現(xiàn)在，無論就法律法規(guī)的效力等級而言，還是從案件的事實關(guān)系和受害人救濟的需要來看，法院不適用國務(wù)院條例中的違法規(guī)定，而依據(jù)道路交通安全法下達判決都是有法律依據(jù)的、十分妥當?shù)摹?
2．他人性原則的修正
由于缺乏對機動車損害賠償責(zé)任保險及其發(fā)展趨勢的了解，保險公司僵化、機械地拒絕賠償被保險人人身損害的情況時有發(fā)生。有的甚至連已經(jīng)簽訂的車上人員責(zé)任險都拒絕賠付。對此，法院的處理是從保險合同的效力出發(fā)判決保險公司賠償。例如以下案件。
某公司作為被保險人，在某保險公司為其機動車投保機動車輛保險，險種包括了第三者責(zé)任險，車上人員責(zé)任險。之后，受害人取得該機動車的承包經(jīng)營權(quán)，在駕車營運時發(fā)生車禍當場死亡，隨車乘務(wù)員（受害人妻子）亦受傷。原告受害人親屬5人就賠償問題將保險公司作為被告，將被保險人某公司列為第三人，起訴至法院，請求判令：1.按保險合同約定支付受害人意外死亡的保險金。2.支付受害人妻子因車禍受傷而應(yīng)得的各項賠償費。3.承擔(dān)原告訴訟方面的區(qū)別費用。一審法院經(jīng)審理支持了原告的主張，但被告保險公司不服，以原告不在第三者責(zé)任險保護內(nèi)、被保險人公司不具備訴訟主體資格等為由提起上訴，要求依法改判。二審法院裁判要旨指出：車上人員責(zé)任險系機動車第三者責(zé)任險的附加險?，F(xiàn)行法律法規(guī)并未將保險車輛上的人員排除在"第三者"之外。作為保險業(yè)主管部門的中國保監(jiān)會曾發(fā)文要求自2004年5月1日起，各保險公司以現(xiàn)有的機動車第三者責(zé)任險暫時替代第三者責(zé)任強制保險。因此，如車上人員遭受人身傷亡，其本人或親屬可要求保險公司在責(zé)任險的保險限額內(nèi)直接給予賠償[49]。
另一個案件是原告被保險人雇傭的駕駛?cè)嗽谛旭倳r發(fā)生故障停車請其父檢查故障的過程中車輛失控將在車旁幫助檢修的駕駛?cè)说母笁簜滤?，于是受害人和被保險人向該車輛所投機動車第三者責(zé)任險的保險公司請求賠償。被告保險公司以按照保險合同中的第三者責(zé)任保險條款第六條第（二）項"本車駕駛員及其家屬成員的人身傷亡，不論在法律上是否應(yīng)當由被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任，保險人均不負責(zé)賠償"的約定屬于免責(zé)事項，不屬于第三者責(zé)任險范圍為由，拒絕理賠。法院判決闡述了如下的理由："保險合同中的保險人是第一者，被保險人是第二者，保險車輛上人員之外所有人均屬于第三者，第三者責(zé)任險旨在確保第三人即受害人因意外事故受到損害時能夠從保險人處獲取救濟，為不特定的第三人利益而訂立的合同，其含義并未將被保險人或保險車輛駕駛?cè)藛T的家庭成員排除在外……如果縮小第三者的范圍將其前述人員排斥于外，同樣的人、同樣的生命、同樣的事故，得到的卻是不同的結(jié)局，這違背了社會生產(chǎn)生活中以人為本，尊重人的生命價值的基本理念，且第三者責(zé)任險也難以完成自身的社會功能[50]"。據(jù)此，法院判令被告保險公司賠償受害人。
從以上分析中，我們看到，司法權(quán)對受害人的救濟、社會公平的實現(xiàn)和法治原則的維護均發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。損害賠償是民事法律問題，應(yīng)當依據(jù)民事法律審理。不符合民事基本法原則的行政法規(guī)或者部門規(guī)章，法官當然可以不予適用。沒有理由要求法官對某一種類型的損害賠償糾紛案件，只能適用某一個法律，做出完全一致的判決。因為即使是同一類型的案件，具體情況也不會一模一樣，法官根據(jù)案件的具體情況，做出完全相反的判決，原本就是應(yīng)有之事，并沒有什么可以大驚小怪的，如果對此說三道四是不妥當?shù)?。交通事故損害賠償糾紛的處理，可以依據(jù)道路交通安全法和國務(wù)院的機動車交通事故責(zé)任強制保險條例，但它首先是一個民事案件，民事案件的審理決不能排除民事法律的適用。法官有根據(jù)案件的具體情況和受害人救濟的需要，選擇適用法律的權(quán)利，不賦予法官這種起碼的司法權(quán)，法治社會就永遠無法實現(xiàn)。
結(jié)語
臺灣自1954年起，就開始進行強制汽車保險的嘗試，經(jīng)過數(shù)十年的不懈努力，終于建立起為世人矚目的機動車損害賠償責(zé)任保險法律制度[51]。原日本保險學(xué)會會長、早稻田大學(xué)名譽教授鈴木辰紀先生這樣評價臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》，他說："如果簡要地歸納臺灣《強制汽車責(zé)任保險法》的特征，那么有如下一些：
1．在強制保險中，采用完全的無過失責(zé)任的結(jié)果，使得作為加害人的機動車所有人被免責(zé)的情況皆無，對受害人、遺屬的救濟是完善的。
2．在強制保險中，受害人的過失一切不問，該領(lǐng)域的保險金支付是迅速、確實的。
3．1998年起步時的120萬臺幣（約440萬日元）的強制保險死亡、殘疾保險金限額，經(jīng)過兩次增額，達到現(xiàn)在的150萬臺幣（約550萬日元）。
4．在機動車事故受害人的迅速、確實、全面的救濟這一點上，臺灣的強制機動車責(zé)任保險堪稱楷模（模范）。"[52]
大陸機動車損害賠償責(zé)任保險法律制度的歷史，自1984年起算只有22年，時日尚淺。并且，正如我們上面看到的，在受害人救濟上還存在諸多麻煩，還有許多亟待解決的問題。而面對這些，大陸學(xué)者對外國的情況卻了解甚少，研究水準遠遠沒有達到能夠從理論與實踐的結(jié)合上說明問題的程度。筆者希望大陸學(xué)者能夠利用自己和臺灣同胞之間他人不可比擬的關(guān)系和便利條件，在與臺灣學(xué)者和實務(wù)家的交流中，積極學(xué)習(xí)和汲取臺灣的成功經(jīng)驗，也衷心期待臺灣學(xué)者不吝賜教，對大陸私法制度的建設(shè)給予更多的關(guān)心，使大陸的機動車損害賠償責(zé)任保險制度逐步得到完善，從而使整個中國的機動車損害賠償責(zé)任保險都成為楷模。在與國際接軌前提下的兩岸機動車損害賠償責(zé)任保險措施的統(tǒng)合，不僅可以促進大陸道路交通環(huán)境的改善，保障兩岸同胞的交通安全與健康，還將成為兩岸私法制度在符合世界潮流前提下實現(xiàn)逐步統(tǒng)合以造福于全民族的良好開端。
存款保險法律制度作為金融安全網(wǎng)的三大要素之一，對保護存款人的利益和維護金融穩(wěn)定發(fā)揮了巨大的作用。我國的存款保險法律制度也處于積極的籌建過程中，為此，就十分有必要借鑒各國先進經(jīng)驗來構(gòu)建我國的存款保險法律制度。本文比較分析了各國存款保險法律制度的具體模式，在此基礎(chǔ)上，提出構(gòu)建我國存款保險法律制度的設(shè)想。
關(guān)鍵詞：存款保險法律制度 國際比較 制度構(gòu)建
存款保險法律制度是指一個國家或地區(qū)的政府為了保護存款人的利益，維護金融體系的安全與穩(wěn)定，通過法律形式在金融體制中設(shè)立專門的存款保險機構(gòu)，規(guī)定一定范圍的吸收存款的金融機構(gòu)必須或自愿按照存款的一定比例向存款保險機構(gòu)進行投保，在投保金融機構(gòu)發(fā)生支付危機或破產(chǎn)倒閉時，由存款保險機構(gòu)向其提供資金援助或直接向存款人支付部分或全部存款的法律制度。存款保險法律制度作為解決銀行危機的措施一般被歸為金融監(jiān)管制度的一種，屬于金融監(jiān)管當局保護性的事后監(jiān)督管理制度。[1]存款保險作為一種獨特的保險形式，具有公共產(chǎn)品的屬性，是一種政策性保險。它具有非盈利性、存款保險機構(gòu)的壟斷性、標的物的同質(zhì)性、運行的法定性和確定性的特征。
存款保險法律制度作為一種創(chuàng)新性制度，具有十分重要的積極意義，主要體現(xiàn)在：（1）保護存款人特別是小額存款人的利益；（2）完善金融安全網(wǎng)，維護金融體系的安全與穩(wěn)定；（3）完善銀行的市場退出機制；（4）促進中小銀行之間的競爭，潛在地提高市場效率；（5）穩(wěn)定貨幣供應(yīng)量。但存款保險法律制度也存在一些缺陷，這主要是道德風(fēng)險、逆向選擇和問題。各國也在建立和改進存款保險法律制度的過程中，采取各種措施來克服這些缺陷，以期使存款保險法律制度充分發(fā)揮其積極的一面。
我國作為一個發(fā)展中國家，目前正處于計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的過程中。隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入以及金融業(yè)務(wù)的飛速發(fā)展，金融風(fēng)險不斷暴露出來。特別是我國加入WTO以后，隨著金融業(yè)的對外開放，銀行面臨的競爭也越來越激烈，商業(yè)銀行發(fā)生信用危機甚至破產(chǎn)倒閉已成為可能。實際上，我國一直以來采用的就是隱性保險的做法，到目前為止，在我國處理的所有存款類金融機構(gòu)失敗的案例中，基本上都對個人儲戶提供了全額保障，顯示我國實行的是保障程度較高的隱性保險。[2]但這種隱性存款保險存在“游戲規(guī)則”不確定、損失的承擔(dān)機制不夠合理、不利于小額存款人利益的保護等弊端。為此，構(gòu)建顯性的存款保險法律制度已十分必要和迫切。在此過程中，比較分析國外的存款保險法律制度，注重存款保險法律制度的國際合作，無疑對我國存款保險法律制度的構(gòu)建具有十分重要的借鑒意義。
一、各國存款保險法律制度比較分析
世界上最早建立比較完備的信用與存款保險制度的國家是捷克。1924年捷克設(shè)立了兩種存款保證基金，一是特別保證基金，對綜合性銀行、合作金庫及儲蓄銀行提供擔(dān)保；二是一般保證基金，承保所有儲蓄及活期存款的機構(gòu)。根據(jù)國際貨幣基金組織與世界銀行的調(diào)查報告，截止到1999年初，世界上共有68個國家和地區(qū)建立了顯性的存款保險制度。
一般來說，存款保險法律制度包括存款保險體制、存款保險機構(gòu)的組織形式、存款保險機構(gòu)的職能、存款保險的范圍、投保方式、存款保險標的、存款保險最高限額、存款保險費率、保險基金的籌集運作等內(nèi)容。下面就針對以上幾個方面對各國的存款保險法律制度進行比較，以期對我國存款保險法律制度的構(gòu)建設(shè)提供借鑒意義。
（一）存款保險機構(gòu)的組織形式
各國存款保險機構(gòu)的組織形式大體有三種類型：一是官辦型存款保險機構(gòu)。它是指由政府出資組建并負責(zé)管理運作的。美國、加拿大是典型。二是民辦型存款保險機構(gòu)。它是指銀行同業(yè)出資建立和管理的存款保險機構(gòu)。如法國、德國和瑞士。三是官民合辦型存款保險機構(gòu)。它是指由政府和銀行共同出資產(chǎn)建立和管理的存款保險機構(gòu)。如日本和比利時。[3]從各國的實踐來看，根據(jù)國際貨幣基金組織的調(diào)查，截止1999年底，在近70個國家和地區(qū)的存款保險制度中，完全由官方創(chuàng)建和管理的有34個，由官方和私人（主要是銀行界）聯(lián)合創(chuàng)建管理的有23個，單純有行業(yè)協(xié)會等私人部門創(chuàng)建管理的只有13個。
（二）投保方式
各國存款性金融機構(gòu)參加存款保險的方式有三種：一是自愿加入的方式。二是強制加入的方式。三是自愿與強制相結(jié)合的方式。比較以上三種加入方式，采用自愿加入的方式容易帶來逆向選擇問題。采取強制方式有利于快速建立一個強大的保險基金，并能有效地克服逆向選擇的問題，絕大多數(shù)國家都采用強制加入的方式。
（三）存款保險的范圍
一般來說，從事吸收存款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)都可以成為存款保險的投保機構(gòu)。但各國（地區(qū)）依據(jù)不同的原則或條件所界定的投保人的范圍是不同的。大多數(shù)國家和地區(qū)采用屬地原則。凡在一國境內(nèi)吸收存款的全部金融機構(gòu)包括本國的、外國銀行的分支機構(gòu)和附屬機構(gòu)都在承保之列，但本國銀行在海外的分支機構(gòu)則排除在外。但也有一些國家并不采用屬地原則。如日本規(guī)定，所有在日本注冊的銀行和這些銀行在海外的分行的日元存款均受到保護，外國銀行在日本的營業(yè)機構(gòu)的存款則不受保護。
（四）存款保險標的
銀行存款的類型多種多樣，從各國的實踐來看，一般不會把所有的存款都納入保護的范圍，而是在法律中明確規(guī)定予以保險的存款種類，同時又將一些存款排除在受保范圍之外。多數(shù)國家對居民存款和非居民存款都提供保險，根據(jù)國際貨幣基金組織的調(diào)查，截止1999年底，在68個國家和地區(qū)的存款保險制度中，36個國家（地區(qū)）是對大部分存款類型提供保險安排，只有16個國家（地區(qū)）只對居民儲蓄保險。
（五）存款保險最高限額
確定存款保險限額實際上是在保護存款人利益與遏制道德風(fēng)險兩個目標之間進行權(quán)衡。較高的保險限額，可以擴大保護面，有利于維護金融體系的穩(wěn)定，但相應(yīng)降低了存款人的風(fēng)險意識與監(jiān)管銀行的動力，增加了銀行冒險的沖動；較低的存款保險限額雖有利于減少道德風(fēng)險，但會導(dǎo)致更多的存款人在銀行倒閉時承擔(dān)損失，不利于金融體系的穩(wěn)定。實踐中各國都根據(jù)自己的經(jīng)濟發(fā)展水平、居民儲蓄狀況、通貨膨脹率、監(jiān)管政策的重點等因素來確定其存款保險的最高限額。
（六）存款保險費率
由于發(fā)生銀行倒閉的可能性不能用大數(shù)法則來描述，因此，制定費率的基礎(chǔ)不是根據(jù)大數(shù)法則計算損失率來確定的，而是根據(jù)公平合理、保證補償、共同分擔(dān)的原則制定的。各國存款保險費率水平由于金融體系的穩(wěn)定程度不同而有高低之別。金融體系越穩(wěn)定，費率越低，反之，費率越高。[4]從各國的實踐來看，大部分國家都是采取統(tǒng)一的固定費率，即對所有的投保金融機構(gòu)按統(tǒng)一費率征收保險費。我們在前面的論述中已經(jīng)提到了，這種方式會加大銀行的道德風(fēng)險。為了防范存款保險所帶來的道德風(fēng)險，越來越多的國家采用風(fēng)險調(diào)整的保險金。
二、我國存款保險法律制度的構(gòu)建
（一）進行存款保險立法
立法先行是各國存款保險制度的共同模式，在金融深化改革和金融業(yè)對外開放的宏觀形式下，為了體現(xiàn)立法機關(guān)保護存款人利益和維護金融體系穩(wěn)定的堅定決心和信心，我國應(yīng)單獨指制定存款保險法，該法應(yīng)由全國人大常務(wù)委員會制定，其法律地位應(yīng)與《中華人民共和國商業(yè)銀行法》相類似。該法應(yīng)對存款保險制度的目的、存款保險體制、存款保險機構(gòu)的組織形式、職能、投保方式、保險范圍、保險標的、保險限額、保險費率、保險基金的籌集和運作、法律責(zé)任等作出明確的規(guī)定。
（二）合理設(shè)計我國存款保險法律制度的具體模式
1、存款保險體制
從以上對各國存款保險制度的比較分析我們知道，各國的存款保險體制基本上有集中和分散兩種模式。為了保持一個強大的存款保險機構(gòu)，增強保險機構(gòu)的實力，我國應(yīng)采取集中體制的存款保險模式，將各類存款性金融機構(gòu)都納入統(tǒng)一的管理之下。
2、存款保險機構(gòu)的組織形式
民辦型存款保險機構(gòu)不如政府建立的存款保險機構(gòu)實力強大，不利于維持公眾的信心，不適合我國的國情。鑒于目前我國中央財政負擔(dān)比較重，我國可以采取官民合辦型存款保險機構(gòu)，由財政部、中國人民銀行、吸收存款的金融機構(gòu)按一定比例共同出資組建。可以命名為“中國存款保險公司”，該公司為專業(yè)辦理存款保險業(yè)務(wù)的全國性的、非盈利性的政策金融機構(gòu)。為了使存款保險法律制度能夠有效地運行，我國的存款保險公司應(yīng)具有較強的獨立性。它行政上直屬于國務(wù)院，獨立于中國人民銀行和銀監(jiān)會。它是一個政策性的保險機構(gòu)，其法律性質(zhì)應(yīng)為事業(yè)單位法人，不受《公司法》的調(diào)整。
3、存款保險機構(gòu)的職能
為了強化我國的金融監(jiān)管力度，構(gòu)織縝密完善的金融安全網(wǎng)，我國應(yīng)該賦予存款保險公司以復(fù)合職能。除具有保險職能這一基本職能外，還應(yīng)賦予存款保險公司的救助職能、監(jiān)管職能和破產(chǎn)處理的職能。
由于存款保險公司與銀監(jiān)會都具有監(jiān)管職能，因此有必要協(xié)調(diào)好二者的職能沖突，這在存款保險法中應(yīng)有相應(yīng)的規(guī)定。存款保險公司應(yīng)以防范和及時化解存款機構(gòu)的風(fēng)險為監(jiān)管目標，主要是收集、整理和分析與投保機構(gòu)的經(jīng)營風(fēng)險緊密相連的資料。銀監(jiān)會是以建立規(guī)范的金融服務(wù)和透明的金融交易為監(jiān)管目標，它的監(jiān)管權(quán)涉及到市場準入和日常監(jiān)管的方方面面。為了最大限度地降低新體制運行的成本，存款保險公司和銀監(jiān)會之間必須建立有效的信息共享機制。存款保險公司應(yīng)有權(quán)要求銀監(jiān)會提供金融機構(gòu)的相關(guān)信息，以便于掌握金融機構(gòu)的風(fēng)險狀況。而存款保險公司通過現(xiàn)場檢查和非現(xiàn)場檢查的方式收集的信息也應(yīng)為銀監(jiān)會所共享。
4、投保方式
鑒于我國金融監(jiān)管法規(guī)和手段還不夠健全，銀行和存款人的風(fēng)險意識還有待提高，如果采用自愿加入的方式，很多銀行考慮到成本問題會不加入存款保險體系。特別是四大國有商業(yè)銀行，長期以來有國家信用擔(dān)保，目前尚無倒閉的可能，它們更不愿意加入。這樣以來，就無法建立起強大的存款保險基金，存款保險制度也就很難運行，因此，我國應(yīng)采取強制加入的方式。
5、存款保險的范圍
我國應(yīng)按照各國通例，采取屬地原則，將所有銀行類金融機構(gòu)，包括國有獨資商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用社、外資銀行在華營業(yè)性機構(gòu)和郵政儲蓄都納入存款保險體系。[5]對于國內(nèi)銀行在國外的分支機構(gòu)則排除在外，這是因為，大多數(shù)國家和地區(qū)都采用屬地原則來確定存款保險的范圍，這些分支機構(gòu)已納入別國的存款保險體系，沒有必要再把它們納入到我國的存款保險體系中。同時應(yīng)當注意的是，并非所有存款性金融機構(gòu)不加區(qū)分地全部允許加入，我國存款保險公司應(yīng)將審查和監(jiān)管結(jié)合起來，根據(jù)投保機構(gòu)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、風(fēng)險狀況、經(jīng)營業(yè)績等設(shè)立相應(yīng)的標準，對未達標準者可等到其達到標準后再行考慮。
6、存款保險標的
借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合我國的實際情況，鑒于目前我國居民的存款主要是本幣存款，外幣存款占的比例很小。在本幣存款中，居民儲蓄存款占很大的比例，而且大多數(shù)是小額存款者。因此，我國存款保險的標的應(yīng)當定位于人民幣存款，而不包括外幣存款。其中應(yīng)只承保城鄉(xiāng)居民儲蓄存款。同時，為了強化對金融機構(gòu)的市場約束，防范道德風(fēng)險，應(yīng)把企業(yè)存款、銀行同業(yè)存款、政府存款、銀行所有者和經(jīng)營者存款等應(yīng)排除在保險范圍之外。
7、存款保險最高限額
存款保險限額的具體確定有兩種方法：一種是按國民人均GDP的倍數(shù)來確定保險限額，根據(jù)IMF的統(tǒng)計，世界各國的平均保額大約相當于人均GDP的3倍，亞洲國家是4倍。另一種是按存款賬戶的覆蓋率計算，大多數(shù)國家受到保護的存款賬戶比例高于90%。[19]2004年末我國人均GDP約為10000，按4倍來計算是4萬元。但亞洲國家的平均限額未必適合我國，考慮到我國居民投資渠道單一，金融資產(chǎn)主要表現(xiàn)為銀行存款，為保護絕大多數(shù)中小存款人的利益，應(yīng)以覆蓋面為主考慮償付限額，以使90％以上的存款人得到全額償付。我國應(yīng)在此基礎(chǔ)上制定存款保險的最高限額，并根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展狀況、人均收入水平、通貨膨脹率等指標進行適時調(diào)整。
8、存款保險費率
從各國的實踐來看，實行風(fēng)險調(diào)整的差別費率是最終的選擇，對于我國來說也是如此，但實行差別費率在實際操作中比較困難，需要精確評定各金融機構(gòu)的風(fēng)險。我國已于2004年2月出臺了《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》，但目前還沒有建立其覆蓋所有存款類金融機構(gòu)的、科學(xué)的風(fēng)險評級制度，現(xiàn)在比較可行的辦法是根據(jù)金融機構(gòu)的類型實行等級費率制。具體說來，就是把我國的存款類金融機構(gòu)劃分為不同等級：第一級別是四大國有商業(yè)銀行；第二級別是股份制商業(yè)銀行；第三級別是外資銀行；第四級別是城市商業(yè)銀行；第五級別是城鄉(xiāng)信用社等。依據(jù)等級來確定其應(yīng)適用的保險費率。這在一定程度上也可起到與差別費率相似的控制銀行道德風(fēng)險的作用。
9、保險基金的籌集和運作
首先，我國存款保險公司的資本金應(yīng)有財政部、中國人民銀行、吸收存款的金融機構(gòu)按一定比例繳納。其次，我國應(yīng)采用累積基金制，事前由存款保險公司按照確定的費率，向投保金融機構(gòu)征收保費。最后，我國存款法應(yīng)賦予存款保險公司的特別融資職能。應(yīng)規(guī)定當存款保險基金本身不足于實現(xiàn)存款保險的目的時，存款保險公司可以向中國人民銀行申請貸款，或者向社會發(fā)行由財政部擔(dān)保的金融穩(wěn)定基金或債券來籌集資金，這些債務(wù)由存款保險公司通過以后征收的保費來償還。
為了實現(xiàn)存款保險基金的保值和增值，暫時閑置的保險基金可以用來投資，但是其投資應(yīng)有所限制，應(yīng)以追求安全性和流動性為原則。我國應(yīng)在存款保險法中明確規(guī)定存款保險公司的投資范圍，一般包括國庫券、政府債券這類收入較為穩(wěn)定，變現(xiàn)能力較強的金融工具。同時應(yīng)該允許存款保險公司以其持有的債券向中國人民銀行進行抵押貸款，以此來保證存款保險基金的流動性。
（三）相關(guān)配套法律法規(guī)的完善
存款保險法律制度的有效運行離不開相關(guān)配套法律法規(guī)的支持，這就要完善相關(guān)與此相應(yīng)的配套制度，具體來說包括：
1、銀行信息披露法律法規(guī)的完善。提高信息披露的真實性與合規(guī)性。重點強化對商業(yè)銀行風(fēng)險的披露，完善披露內(nèi)容，逐漸提高、市場風(fēng)險、利率風(fēng)險、信息風(fēng)險、操作風(fēng)險等方面的信息披露標準，以便讓銀行直接面對市場的監(jiān)督和壓力。同時應(yīng)完善虛假披露和不按時披露的法律責(zé)任。
2、銀行內(nèi)控制度法律法規(guī)的完善。我國應(yīng)完善現(xiàn)有的內(nèi)部控制制度，完善銀行的法人治理機構(gòu)，加強對銀行管理層的監(jiān)督和制約；明確各業(yè)務(wù)部門的職責(zé)和權(quán)限，完善崗位責(zé)任制和實行規(guī)范的崗位管理措施；建立有效的預(yù)警預(yù)報系統(tǒng)，及時發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的問題所在，從而把業(yè)務(wù)風(fēng)險降到最低，并據(jù)此建立有效的應(yīng)急應(yīng)變措施；建立健全具有獨立性和權(quán)威性的內(nèi)部稽核審計機制，充分發(fā)揮內(nèi)部稽核在內(nèi)控機制中的再監(jiān)督作用，保證各項內(nèi)部管理措施和規(guī)章制度的貫徹實施等，通過完善內(nèi)部控制制度，使其真正成為防范和化解金融風(fēng)險的重要保證，防范投保銀行的道德風(fēng)險，從而降低存款保險制度的負面效應(yīng)。
3、銀行風(fēng)險評級法律法規(guī)的完善。銀監(jiān)會于2004年2月23日了《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》。但該《股份制商業(yè)銀行風(fēng)險評級體系（暫行）》的覆蓋面只包括股份制商業(yè)銀行，根據(jù)我國銀行業(yè)現(xiàn)狀，暫不對市場風(fēng)險進行評級，但可以考察銀行資產(chǎn)價值與盈利水平受利率政策與外匯價格變化的影響，作為評價盈利性和資產(chǎn)質(zhì)量的參考。其評級結(jié)果也不向社會公眾披露。因此，今后還有待建立評價全面、覆蓋面廣的風(fēng)險評級體系。[6]
4、銀行市場退出法律法規(guī)的完善。目前，我國銀行市場退出的相關(guān)法律法規(guī)對銀行市場退出的規(guī)定存在諸多不足， 接管標準比較模糊，沒有關(guān)于重整措施的具體規(guī)定，缺乏對接管組織行為的限制，使接管組織對危機銀行有較大的自由處置權(quán)，極易導(dǎo)致權(quán)力的濫用。為此，我們應(yīng)該完善相關(guān)立法，確立一個基本的接管標準，便于接管實踐中的操作；規(guī)定包括整頓和改組、人民銀行發(fā)放臨時貸款、進行資金援助、清理財產(chǎn)等在內(nèi)的重整措施；對接管組織的行為作出必要的限制，并完善相應(yīng)的法律責(zé)任的規(guī)定，從使存款保險公司在處理問題銀行時有章可循。
[摘要]存款保險法律制度是直接針對銀行擠兌和破產(chǎn)倒閉而設(shè)計的，目的在于保護存款人的利益，增強公眾對銀行體系的信心，減少擠兌的可能性。我國建立該制度，將有利于維護金融安全，營造公平競爭的市場環(huán)境，完善銀行的退出機制，從而提高金融業(yè)的效率。
[關(guān)鍵詞]存款保險；擠兌；道德風(fēng)險；公共安全網(wǎng)
一、存款保險法律制度的起源和概況
從19世紀到20世紀30年代，大約每隔20年，世界上就會發(fā)生一場大的金融恐慌，造成大批銀行破產(chǎn)。在上世紀30年代的那場大危機中，僅美國一年就有2000多家銀行倒閉。為了應(yīng)付這種情況，美國國會于1933年通過了《格拉斯——斯蒂格爾法》和《國家住宅法》，隨后設(shè)立了聯(lián)邦存款保險公司（FDIC）和聯(lián)邦儲蓄貸款保險公司（FSLIC），標志著現(xiàn)代存款保險法律制度的建立。存款保險是指符合條件的銀行和各吸收存款的非銀行金融機構(gòu)（以下簡稱“銀行”）將其吸收的存款按一定的保險費率向存款保險機構(gòu)投保，當投保的存款機構(gòu)面臨危機或者破產(chǎn)而不能支付存款時，由存款保險機構(gòu)代為支付法定數(shù)額的保險金。
存款保險法律制度有以下基本功能：一是提高銀行體系的公信力，減少存款人在金融機構(gòu)出現(xiàn)問題時的擠兌行為，防止個別金融機構(gòu)倒閉的傳染效應(yīng)，維護整個金融體系的穩(wěn)定；二是對存款人的存款提供全額或部分的保險，保護一般存款人的利益；三是建立處理有問題銀行的合理程序，以利于經(jīng)營不善的金融機構(gòu)退出市場，降低銀行特別是大銀行的道德風(fēng)險。作為存款保險制度核心的存款保險機構(gòu)的主要職能除了保護存款人的利益外，依據(jù)不同的情況，許多國家紛紛賦予其金融管理、金融援助和破產(chǎn)管理的職能。在多數(shù)西方國家，該制度和銀行業(yè)審慎監(jiān)管、最后貸款人制度統(tǒng)稱為金融監(jiān)管的三道防線，構(gòu)成金融監(jiān)管的基本制度，形成銀行的公共安全網(wǎng)。金融機構(gòu)倒閉在任何國家都是不可避免的，許多國家建立并完善存款保險法律制度，至1999年全球共有68個國家和地區(qū)推行存款保險法律制度。
隨著改革的深入，我國金融體系中潛在的風(fēng)險正在逐步地暴露，先后發(fā)生了中銀信托投資公司、中國農(nóng)村發(fā)展信托投資公司、海南發(fā)展銀行以及34家城市信用社等金融機構(gòu)由于經(jīng)營風(fēng)險巨大而被行政關(guān)閉的事件，以及其他一些城市和地區(qū)金融機構(gòu)的信用危機和擠兌事件。這些事件表明保護存款者利益、維護金融體系穩(wěn)定的任務(wù)已經(jīng)提上了議事日程。但在是否引進存款保險法律制度及如何建立我國的存款保險制度等問題上，國內(nèi)學(xué)者的觀點不一致，甚至截然對立。建立存款保險制度是一個涉及面很廣的問題，本文僅就建立存款保險法律制度的利弊，在整個社會經(jīng)濟、法律制度框架下進行考察。
二、存款保險法律制度的優(yōu)勢
在現(xiàn)代存款保險法律制度建立之后，1941~1980年間，美國只有242家銀行倒閉，每年平均只有6家銀行倒閉，銀行的倒閉率大大降低了，存款保險法律制度功不可沒。但是，存款保險法律制度的意義決不止于此，在金融和金融監(jiān)管發(fā)展史上，該制度都具有非常深遠的意義。
1.完善金融公共安全網(wǎng)。英國學(xué)者道爾將金融監(jiān)管的基本制度劃分為審慎或預(yù)防性監(jiān)管和保護性監(jiān)管。審慎監(jiān)管包括資本充足率要求、流動性要求和一般性銀行監(jiān)督和檢查等，保護性措施則包括最后貸款人制度和存款保險制度。審慎監(jiān)管、最后貸款人制度和存款保險制度三者在維護金融安全方面的直接目的、方式和效果各不相同，具有不可替代性。（1）審慎監(jiān)管在銀行的安全防范措施中處于核心地位，通過加強對銀行市場準入和銀行經(jīng)營風(fēng)險的監(jiān)管，控制銀行風(fēng)險的形成、積聚和外化，達到事先預(yù)防風(fēng)險和維護銀行系統(tǒng)穩(wěn)定的功能。但是完善的審慎監(jiān)管也不能保證風(fēng)險的完全消除，一旦銀行出現(xiàn)危機，審慎監(jiān)管則無能為力，需要最后貸款人和存款保險制度作為補充，作為處理銀行危機的手段。（2）由中央銀行行使的最后貸款人職能旨在防止銀行的暫時性流動性危機向清償性危機和系統(tǒng)性危機轉(zhuǎn)化，通過直接對面臨危機的銀行提供流動性援助來維護金融穩(wěn)定。中央銀行的這種職能從某種意義上說，是一種事實上的或隱性的保險。該制度具有操作迅速和見效快的特點。但最后貸款人職能的行使是有其局限性的。中央銀行的最后貸款人職能與其同時具有的貨幣政策職能往往相抵觸，過分地利用最后貸款人職能可能導(dǎo)致貨幣供應(yīng)量的失控，損害穩(wěn)定貨幣的政策目標。最后貸款人職能行使標準的模糊性和決策的隨意性限制了其防范銀行危機功能的發(fā)揮，但是明確的最后貸款承諾又會使銀行過于依賴央行的最后貸款人職能，增強了銀行冒險的積極性。因此，央行行使最后貸款人職能時常常會面臨兩難境地。（3）存款保險制度為存款人提供了直接的保護，其法定性和可預(yù)見性增強了存款人對銀行的信任，可以有效地防止銀行擠兌的發(fā)生。但是由于保險基金數(shù)目的有限性以及資產(chǎn)與負債的不對稱，當面臨銀行體系的大動蕩時，中央銀行的最后貸款人職能顯然是存款保險的必要補充。而且，存款保險制度帶來道德風(fēng)險和逆向選擇問題，必須通過加強審慎監(jiān)管以降低其負面影響。再者，審慎監(jiān)管的完善也會降低銀行危機發(fā)生的可能性，降低危機對央行和存款保險機構(gòu)的壓力。由此可見，三者必須相互補充，相互配合，才能達到維護金融安全的目的。
2.完善銀行的市場退出機制。在市場經(jīng)濟條件下，優(yōu)勝劣汰是市場機制發(fā)揮作用的必然要求。金融監(jiān)管要尊重市場機制的作用，遵循適度監(jiān)管的原則，保持銀行間的適度競爭。當個別金融機構(gòu)因為經(jīng)營不善而被市場淘汰的時候，只要不觸發(fā)系統(tǒng)性危機，危及金融系統(tǒng)的安全穩(wěn)定，就應(yīng)該讓其破產(chǎn)。否則，金融機構(gòu)的競爭意識就會淡化，經(jīng)營活力就要受到制約。然而，金融機構(gòu)的破產(chǎn)畢竟不同于一般的企業(yè)，銀行的破產(chǎn)會對社會產(chǎn)生巨大的震蕩，甚至引起銀行的擠兌風(fēng)潮，危及金融安全。銀行機構(gòu)的特殊性常常使監(jiān)管當局面臨兩難選擇，所以，必須建立存款保險制度，從機制上保證金融機構(gòu)退出市場時其負面效應(yīng)降至最低。可見，存款保險制度是金融市場退出機制中重要的一環(huán)，其存在為金融監(jiān)管機構(gòu)采取果斷措施，促使那些效率差的金融機構(gòu)退出市場，消除了后顧之憂，從而有利于提高金融體系的運作效率。
3.促進銀行公平競爭。在建立存款保險制度之前，人們一般認為大銀行比小銀行安全，大銀行一旦出現(xiàn)問題，國家也不會坐視不管，相比之下，小銀行就處于劣勢。同樣，國有銀行由于有國家的信譽作擔(dān)保，比起中小銀行和非國有銀行，這些銀行就會有天然的優(yōu)勢。建立存款保險制度之后，可以在一定程度上淡化這些金融機構(gòu)的特殊優(yōu)勢，有利于增強中小銀行和非國有銀行的競爭力，促進公平競爭，從而提高銀行業(yè)市場的效率。
4.穩(wěn)定貨幣供應(yīng)量。存款是貨幣供應(yīng)量的主要組成部分，如果存款性金融機構(gòu)大規(guī)模倒閉，存款大量減少，銀行貨幣供應(yīng)和擴張功能就會受到損害。同時，如果中央銀行不能適時適量補充這些減少的貨幣，則貨幣供應(yīng)量將大幅減少，造成經(jīng)濟的大幅波動和蕭條。存款保險制度既可以預(yù)防和減少擠兌的發(fā)生，也可以通過對存款人的賠償來補充減少的貨幣供應(yīng)量，恢復(fù)銀行的貨幣供應(yīng)和擴張功能。因此，弗里德曼和施瓦茨通過實證研究認為，存款保險制度有利于貨幣制度的穩(wěn)定。
三、存款保險法律制度的弊端
存款保險制度發(fā)揮的公共安全網(wǎng)作用會誘導(dǎo)存款者忽視金融機構(gòu)的經(jīng)營狀況和風(fēng)險，增強了銀行冒險的積極性，導(dǎo)致監(jiān)管機關(guān)過分依賴存款保險制度而放松監(jiān)管職責(zé)。存款保險制度在上述三個方面造成的道德風(fēng)險問題，成為學(xué)者詰難存款保險制度的主要理由。從一般意義上說，道德風(fēng)險可以視為從事經(jīng)濟活動的人在最大限度地增進自身效用時做出不利于他人的行為。在保險行業(yè)，道德風(fēng)險是指從保險公司的觀點來看，保險對保險者的行為可能起著逆向調(diào)節(jié)的效果。存款保險制度引發(fā)的道德風(fēng)險問題具體表現(xiàn)如下：
1.存款者的道德風(fēng)險。由于存款保險制度保護了存款人的利益，使存款人除了對較高的收益率感興趣之外，無積極性關(guān)心銀行的經(jīng)營業(yè)績和安全性，沒有必要監(jiān)督銀行的業(yè)務(wù)活動，對存款機構(gòu)的風(fēng)險情況也會掉以輕心，甚至缺乏積極性把存款從潛在的破產(chǎn)銀行中取出。存款保險降低了存款人監(jiān)督銀行的自我保護激勵，使低效率甚至資不抵債的銀行能夠繼續(xù)吸收存款，并以低利率與競爭者爭奪市場份額，從而埋下隱患，加大金融體系內(nèi)部的風(fēng)險。
2.投保銀行的道德風(fēng)險。雖然存款保險制度保護的是投保銀行的存款和銀行體系，而不是投保銀行。本身，但是，對存款人的保護意味著存款人擠兌的威脅對吸收存款的機構(gòu)施加的懲戒不復(fù)存在。市場紀律的弱化導(dǎo)致投保銀行在制定經(jīng)營策略時將存款保險視為一個可以依賴的重要因素，傾向于從事風(fēng)險較高和利潤較大的銀行業(yè)務(wù)，如高息攬儲、發(fā)放風(fēng)險較大的貸款，從而增大了其承受的不適當?shù)娘L(fēng)險。同時，由于存款保險公司對規(guī)模不一、風(fēng)險等級不同的銀行以統(tǒng)一的保險費率收取不與風(fēng)險掛鉤的保險費，使得同樣規(guī)模但風(fēng)險性較大的銀行不需要付出更多的保險費，它承擔(dān)的風(fēng)險將由經(jīng)營保守的銀行所補貼。而利用存款保險獲取補貼的唯一辦法是采取比通常更具風(fēng)險的姿態(tài)，導(dǎo)致經(jīng)營穩(wěn)健的銀行紛紛向冒險的銀行看齊，銀行采取冒險行動的沖動和動機增強了。對存款者的保護扭曲了銀行的行為，因為他們知道，一旦出現(xiàn)危機，存款保險公司將挽救它們。特別是當一家銀行出現(xiàn)危機而未被關(guān)閉時，銀行就傾向于利用存款保險基金孤注一擲，因為這時全部的損失將由存款保險公司承擔(dān)。
3.金融監(jiān)管當局的道德風(fēng)險。監(jiān)管機關(guān)工作的重心在于確保金融體系的安全和穩(wěn)定，而安全穩(wěn)定最明顯的標志是不發(fā)生銀行倒閉事件。存款保險制度由于防止擠兌而使銀行不會因為市場的懲戒作用而倒閉，同時存款保險機構(gòu)對處于危機的銀行進行的救助使銀行難以倒閉，因此造成監(jiān)管機關(guān)對存款保險制度的依賴。監(jiān)管機關(guān)過于依賴存款保險制度的結(jié)果是放松監(jiān)管的職責(zé)，表現(xiàn)為：一是對銀行過度承擔(dān)風(fēng)險的失察；二是對銀行冒險的縱容或者容忍，甚至掩蓋問題。監(jiān)管當局的道德風(fēng)險造成的后果是非常嚴重的，它延誤了解決危機的時機，使社會承擔(dān)了更為嚴重的代價。
四、建立存款保險法律制度利弊的比較
任何制度都不是至善至美的，在選擇某種制度的時候，我們應(yīng)該對其利弊進行權(quán)衡，在設(shè)計具體制度的時候，應(yīng)該發(fā)揮其積極功能，抑制其負面效應(yīng)。在理論上，任何保險行業(yè)都存在道德風(fēng)險問題，而保險業(yè)并未因此從市場上消失。所以，問題的關(guān)鍵是如何從制度上防范和控制道德風(fēng)險。存款保險制度保護的是存款，不是破產(chǎn)的銀行，因此，該制度導(dǎo)致存款人的道德風(fēng)險，但不會直接激發(fā)銀行的道德風(fēng)險。有限責(zé)任的法律制度和銀行業(yè)高負債經(jīng)營的特點使道德風(fēng)險內(nèi)生在銀行的運營當中，無論有沒有存款保險制度，銀行業(yè)高風(fēng)險、高收益的沖動都是存在的。將銀行的冒險沖動控制在合理的范圍內(nèi)，這也屬于委托人和人之間的利益控制問題以及監(jiān)管問題。銀行業(yè)本身就存在道德風(fēng)險問題，存款保險制度只是在設(shè)計不當和伴隨著監(jiān)管的放松時才會加劇問題的嚴重性。實行單一的保險費率，弱化了存款人的監(jiān)督激勵，以及對破產(chǎn)銀行處理不當，使存款保險制度強化了銀行本身就有的道德風(fēng)險。
1.借鑒美國的《聯(lián)邦存款保險公司改進法》，我們可以通過制度的設(shè)計與執(zhí)行有效地控制道德風(fēng)險。例如：將銀行的風(fēng)險程度與存款保險費率掛鉤；加強對銀行業(yè)的監(jiān)管，防止銀行的過度冒險，抵銷存款保險對銀行體系的扭曲效果。這是防范銀行業(yè)道德風(fēng)險的有力武器。監(jiān)管當局可以對銀行貸款和投資的種類施加明確的限制，對銀行的資本金要求做出強制性規(guī)定；在存款保險法或者金融監(jiān)管法中明確規(guī)定存款保險機構(gòu)在處理危機時采用各種方式的條件、限度和期限，使其有章可循，減少其決策的隨意性，有效地遏制監(jiān)管者的道德風(fēng)險。應(yīng)當指出，存款保險制度的缺陷并不能掩蓋其巨大的價值，不能否認其對經(jīng)濟和社會發(fā)展將做出的難以估量的貢獻。
我國通過最后貸款人等手段自始至終對存款人的利益予以保護，實行的是隱性的存款保險制度。隨著我國經(jīng)濟金融改革的不斷深入，其不適應(yīng)性越來越明顯。首先，隱性的存款保險制度缺乏一個有形的保險基金和明確的“游戲規(guī)則”，帶有隨意性和模糊性，不能有效地維護公眾信心。其次，在隱性的存款保險制度下，損失最終均由國家負擔(dān)，金融機構(gòu)不承擔(dān)經(jīng)營失敗的成本，這是不合理的。再次，國家對銀行信用的支持基礎(chǔ)是財政能夠及時救助出現(xiàn)危機的銀行或者政府可以增發(fā)貨幣救助出現(xiàn)危機的銀行。但是，由于我國的財政承擔(dān)著越來越重的經(jīng)濟和社會改革的成本和費用，財力有限，已經(jīng)無力承擔(dān)救助成本。而貨幣發(fā)行制度的改革使貨幣發(fā)行越來越脫離政府的控制，具有更強的獨立性，而且，最后貸款人職能的發(fā)揮也是有限的，因此，完全依賴國家信用的基礎(chǔ)已經(jīng)動搖。我國金融改革的目標是使金融機構(gòu)真正成為市場活動的主體之一，使銀行從對政府的嚴重依賴中逐漸脫離。在市場化進程中，隨著政府的退出，由于信息的不對稱、不充分，極容易造成存款人的信心崩潰。因此，建立由政府支持的存款保險制度對于維護存款人的信心，在推動商業(yè)銀行市場化的同時保持金融體系的穩(wěn)定極為重要。
2.在市場的競爭中，中小商業(yè)銀行既要受到四大商業(yè)銀行壟斷地位的限制，又要受到外資銀行的沖擊。中小銀行生存條件的艱難會引起存款人擔(dān)心，很容易造成擠兌風(fēng)潮。建立存款保險制度有利于營造相對公平的競爭環(huán)境。當所有的存款人，特別是小額存款人存款的償付得到了來自政府的承諾，存款人將不會歧視中小銀行，從而淡化四大國有銀行的特殊優(yōu)勢，有利于公平競爭。同時，存款人在選擇銀行的時候，將更注重銀行的服務(wù)質(zhì)量和效率，使銀行面臨更大的競爭壓力，有提高效益的動力。
3.建立和完善金融機構(gòu)的市場退出機制是提高金融運行效率、優(yōu)化資源配置和從根本上防范化解金融風(fēng)險的必由之路。1999年廣東國際信托投資公司開創(chuàng)了我國金融機構(gòu)的破產(chǎn)先例，清算時對自然人只支付本金不支付利息。金融機構(gòu)的破產(chǎn)本無可厚非，但卻在境外債權(quán)人中激起強烈的反響，嚴重地影響了中國的信用。正是由于我國沒有建立存款保險制度，使我國在處理市場退出時面臨著非常尷尬的局面：不讓其破產(chǎn)，有違市場經(jīng)濟規(guī)則；讓其破產(chǎn)，又會引起社會震蕩。由于沒有建立存款保險制度等機制以保障金融體系和社會的穩(wěn)定，我國政府通常對金融機構(gòu)的市場退出采取過于謹慎的態(tài)度，貽誤了處理銀行危機的時機，阻礙了市場優(yōu)勝劣汰機制作用的正常發(fā)揮。
綜上所述，存款保險制度有效地解決了銀行擠兌問題，遏制了銀行的系統(tǒng)性風(fēng)險，維護了金融體系的穩(wěn)定，還有利于營造公平競爭的市場環(huán)境，完善銀行的市場退出機制，從而提高金融業(yè)的效率，并且作為金融監(jiān)管體系的一部分，為防范和化解金融風(fēng)險發(fā)揮了不可取代的作用。雖然該制度也產(chǎn)生了一些負面影響，比如道德風(fēng)險和逆向選擇，但是這些負面效應(yīng)可以通過制度的設(shè)計與執(zhí)行而得到有效的控制。由是，我們認為制度創(chuàng)新刻不容緩，建立我國的存款保險制度勢在必行。
論文摘要 我國海外投資保險制度尚未建立起來，立法存在很多空白，不僅不利于保護我國海外投資者的經(jīng)濟利益，也不利于我國海外投資的進一步拓展。因此，建立和完善我國海外投資保險法律制度已成當務(wù)之急。本文通過對我國海外投資保險現(xiàn)狀及存在的問題進行分析，并在此基礎(chǔ)上，提出了一些構(gòu)建我國海外投資保險法律制度的構(gòu)思。
論文關(guān)鍵詞 海外投資 雙邊投資協(xié)議 政治風(fēng)險
一、海外投資保險制度概述
（一）海外投資的概念
海外投資是國際投資的次級概念，又稱“對外投資”或“國際投資”。海外投資主要是指一國的跨國公司或私人投資主體把其貨幣資本或產(chǎn)業(yè)資本轉(zhuǎn)移至另一國，通過在另一國的經(jīng)營行為，使其資本升值的經(jīng)濟行為。以投資時間長短為依據(jù)，國際投資可分為長期投資和短期投資。以海外投資者有無經(jīng)營權(quán)為依據(jù)，可以分為海外直接投資和海外間接投資。以資本來源及用途為依據(jù)，海外投資可分為公共投資和私人投資。
（二）海外投資保險制度
海外投資保險制度是一國政府為鼓勵和保護本國的海外投資主體向另一國輸出資本的基本法律制度。在經(jīng)濟活動中，總要伴隨一定的風(fēng)險，海外投資不僅要面臨來自商業(yè)和自身經(jīng)營的風(fēng)險，而且還會面臨東道國政治風(fēng)險，而這類風(fēng)險都是與經(jīng)營者自身不具有直接聯(lián)系且不能克服的風(fēng)險，商業(yè)保險公司一般也不愿意而且無力為此種風(fēng)險提供保險，因此，只有政府作為后盾，才能切實保護海外投資者在東道國的利益受到損失后及時得到賠償。也可以看出，海外投資保險的本質(zhì)是一種國家保證、政府保證。具有濃厚的國際政治性質(zhì)和官方性質(zhì)。
二、我國海外投資保險制度立法中存在的問題
（一）我國關(guān)于海外投資保險制度的國內(nèi)立法
改革開放以后，我國相繼出臺了相關(guān)法律法規(guī)對海外投資業(yè)務(wù)進行調(diào)控，但這些法律法規(guī)很少對海外投資保險制度做出專門性規(guī)定，大多都是調(diào)整某些特定投資項目的法律，并且主要規(guī)范的是海外投資者在我國遇到風(fēng)險時如何進行保護的問題，對我國海外投資者在東道國遇到政治風(fēng)險如何得到保護則鮮有規(guī)定，而且這些法律法規(guī)相對比較松散，存在于不同的法律文件中。這不利于對我國海外投資保險業(yè)務(wù)進行統(tǒng)一的調(diào)整，我國海外投資保險法律制度尚未真正建立。
（二）我國海外投資保險立法制度現(xiàn)狀
我國關(guān)于海外投資保險方面的立法還很不完善，首先，我國目前并沒有出臺關(guān)于調(diào)整海外投資保險制度的一部專門法律，調(diào)整海外投資保險制度的規(guī)定多以行政法規(guī)和條例的形式出現(xiàn)，而這些法規(guī)和條例數(shù)量繁多，效力層次偏低，規(guī)定又不夠詳細和針對性，很難對我國海外投資保險業(yè)務(wù)實施有效和完整的保護。其次，我國關(guān)于海外投資保險的立法缺少對私人主體和民營企業(yè)的關(guān)注，市場經(jīng)濟歸根到底是法制經(jīng)濟，法律法規(guī)應(yīng)該對各個市場主體一視同仁，平等保護。這樣做不僅有利于民間經(jīng)濟發(fā)展，也有利于我國海外投資規(guī)模的擴大。再次，我國應(yīng)該完善立法監(jiān)督水平，尤其是對國有企業(yè)的海外投資進行法律監(jiān)督，以防止國有資本海外投資中的流失。最后，在制定國內(nèi)立法時，應(yīng)注意與海外投資相關(guān)國際條約和國際慣例保持一致和銜接，只有這樣，才能真正的保護我國海外投資利益不受損失。
三、構(gòu)建我國海外保險制度的建議
（一）海外投資保險制度的模式選擇
目前，關(guān)于海外投資保險制度的模式主要以美國模式、日本模式和德國模式為代表。美國主要采取的是雙邊模式，這種模式的主要優(yōu)點在于對海外投資者損失進行賠償時，以雙邊簽訂的海外投資保險協(xié)議為依據(jù)，避免了政府之間的正面沖突，巧妙的將政治沖突轉(zhuǎn)化為商業(yè)沖突，有利于兩國關(guān)系的和諧與穩(wěn)定。日本主要采用的則是單邊模式，這與二次世界大戰(zhàn)后日本戰(zhàn)敗國的歷史有關(guān)，這種模式的主要優(yōu)點在于海外投資者進行海外投資時可選擇的余地較大，不以兩國之間雙邊海外投資保險協(xié)議為依據(jù)，缺點在于以外交保護原則為基礎(chǔ)，容易使經(jīng)濟問題政治化。德國則主要以雙邊模式為基礎(chǔ)，并以單邊模式為輔助。筆者建議我國海外投資保險制度模式應(yīng)該在充分考量這三種模式利弊的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國當前國情，并本著最大限度的保護我國海外投資者利益的原則，選擇有利于我國的模式。筆者認為，我國已經(jīng)于世界上大部分國家簽訂了雙邊投資保護協(xié)定，保護海外投資者利益已經(jīng)具備了制度基礎(chǔ)，另外考慮到我國海外投資地域范圍和行業(yè)范圍不斷擴大的趨勢，因此建議采用德國模式。
（二）我國海外投資保險機構(gòu)的設(shè)立
筆者認為，我國海外投資保險機構(gòu)的設(shè)立應(yīng)該效仿德國模式。即采取審批機構(gòu)與經(jīng)營機構(gòu)分離的模式。這種模式的優(yōu)點在于能夠使審批機構(gòu)與經(jīng)營機構(gòu)職能相互獨立，各盡所能并且互相制約，避免審批機構(gòu)與經(jīng)營機構(gòu)一體化所容易滋生的腐敗現(xiàn)象。參照西方發(fā)達國家經(jīng)驗并根據(jù)我國的具體國情，可以考慮成立一個專門的機構(gòu)負責(zé)海外投資保險業(yè)務(wù)的審批，這個專門機構(gòu)應(yīng)該具有相當大的權(quán)威性和官方性質(zhì)，筆者建議這個機構(gòu)應(yīng)該直接隸屬于國務(wù)院，有國務(wù)院相關(guān)與海外投資保險業(yè)務(wù)相關(guān)的部門共同組成。而海外投資保險業(yè)務(wù)的經(jīng)營機構(gòu)則應(yīng)該是“海外投資保險公司”。這個機構(gòu)在法律性質(zhì)上應(yīng)該是國有公司，根據(jù)商業(yè)規(guī)則負責(zé)承辦具體的海外投資保險業(yè)務(wù)。
（三）保險費、保險期限、保險金
保險費率的高低取決于投資所在國的國別分類、投保風(fēng)險、承諾保險期限、投資形式、投資涉及的產(chǎn)業(yè)部門等因素，險別及范圍的不同而科學(xué)制定。我國應(yīng)根據(jù)自己的國情，制定出適合我國經(jīng)濟發(fā)展的海外投資保險制度。保險費一般應(yīng)該控制在1%到1.5%左右，保險期限一般為5到10年，最長不超過15年，保險金額只賠償部分損失并且最高保險金額一般為損失的90%到95%。
（四）保險范圍
參照西方發(fā)達國家做法和我國的具體國情，海外投資保險范圍主要應(yīng)該包括征收險、戰(zhàn)亂險和匯兌險。我國的海外投資保險范圍也應(yīng)該以此為基礎(chǔ)，并適當借鑒別國經(jīng)驗，將政府違約險、“遲延支付險”和“貨幣貶值險”納入我國海外投資保險范圍。
（五）承保適格
一是要有合格的投資，首先投資項目要合符合條件，其一，要符合中國的政治經(jīng)濟利益。其二，投資項目要得到東道國政府的批準。其三，只限于新的海外投資，包括舊企業(yè)的擴建、改造及現(xiàn)代化的投資。二是要有合格的投資者，根據(jù)世界各國經(jīng)驗和做法并結(jié)合我國的國情，我國的合格投資者應(yīng)當包括如下主體：（1）中國公民，并在國內(nèi)有住所。（2）中國法人或不具備法人資格，但是依中國法律規(guī)定設(shè)立的企業(yè)組織，并且這兩者的主要資產(chǎn)屬于中國公民、法人和其他組織所有。（3）外國法人或其他組織但其資產(chǎn)的全部或至少95%為中國公民、法人或其他組織所有。三是合格的東道國。由于筆者建議我國應(yīng)該建立單雙邊相結(jié)合的海外投資保險制度模式，所以合格的東道國首先應(yīng)該是與我國訂立了雙邊投資保護協(xié)定的國家，其次，未與我國訂立雙邊投資保護協(xié)定的國家也可以成為合格的東道國，但前提是投資當時東道國必須是政治、經(jīng)濟穩(wěn)定的國家。
四、結(jié)語
近年來，我國海外投資規(guī)模呈井噴之勢，海外投資已遍及世界上大多數(shù)國家和地區(qū)，海外投資發(fā)展速度和規(guī)模前所未有，而我國關(guān)于保護海外投資保險制度的立法卻不盡完善，與我國海外投資大國的地位極為不符，今后，我國應(yīng)該盡快完善國內(nèi)相關(guān)立法以有效保護我國海外投資者的利益。我國在保護海外投資保險立法方面已經(jīng)有了一定基礎(chǔ)和經(jīng)驗，而且已經(jīng)與世界上大多數(shù)國家簽訂了雙邊投資保護協(xié)定，相信我國的海外投資保險制度一定會盡快完善起來。
【論文摘要】試點改革事業(yè)單位養(yǎng)老保險,其核心內(nèi)容是要使事業(yè)單位與企業(yè)的養(yǎng)老保險制度框架能夠相互銜接。如何解決改革中所遇到的問題，提高統(tǒng)籌層次，切實推進機關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度改革發(fā)展，是目前面臨的主要問題。本文主要從建立事業(yè)單位養(yǎng)老保險的基本理念、原則、立法的價值及改革方向出發(fā)，著力研究制度建立的基本層面問題，為今后相關(guān)政策的出臺奠定基礎(chǔ)。
【論文關(guān)鍵詞】事業(yè)單位；養(yǎng)老保險；改革；完善；基本思路
一、事業(yè)單位養(yǎng)老保險改革與完善的基本原則
為了保證國家社會保障制度的統(tǒng)一，維護社會公平，正在醞釀的機關(guān)和事業(yè)單位養(yǎng)老保險改革，在制度設(shè)計上不應(yīng)與企業(yè)部分的制度相互分割，以促進全國統(tǒng)一的養(yǎng)老保險制度的建立和完善。通過對事業(yè)單位養(yǎng)老保險改革的具體調(diào)研，改革應(yīng)該遵循的一些基本原則以及初步的框架思路，已經(jīng)逐漸清晰起來。目前進行事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度改革，應(yīng)該遵循在制度設(shè)計上相互銜接而不是“另起爐灶”，保證權(quán)利與義務(wù)相統(tǒng)一，保證新老制度平穩(wěn)過渡等一些基本原則。
1、權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)原則
權(quán)利與義務(wù)對等的原則是社會保險學(xué)自商業(yè)保險而升華為自身遵從的一項原則，按照此原則，任何投保人要想獲得養(yǎng)老保險權(quán)益，即享受養(yǎng)老保險金，必須履行規(guī)定的義務(wù)，就是先投保、且投保達到一定長度的時限，這就是養(yǎng)老保險歷來遵循的權(quán)益與義務(wù)相對等原則的內(nèi)涵。所以，要享受養(yǎng)老保險權(quán)益，必須盡投保的義務(wù)。而且，一般說，二者成正相關(guān)，即投保期越長，投保費越多，可享受的權(quán)益越多。如果公民享受的養(yǎng)老保險待遇與繳費數(shù)額沒有聯(lián)系，那么公民就不會參加繳費，即使參保繳費，也會盡量少交保險費，這樣的養(yǎng)老保險制度就缺乏應(yīng)有的繳費激勵機制。提高養(yǎng)老保險統(tǒng)籌層次，不僅涉及養(yǎng)老保險統(tǒng)籌層次提高的問題，而且涉及地區(qū)間利益調(diào)整的問題。
2、公平與效率優(yōu)化結(jié)合原則
事業(yè)單位社會養(yǎng)老保險作為社會養(yǎng)老保險里面的一個特殊領(lǐng)域，也是實現(xiàn)社會公平的一個重要制度性工具。然而，單純的公平并不現(xiàn)實，因為養(yǎng)老保險制度的運行其本身就是要以效率和發(fā)展所帶來的物質(zhì)基礎(chǔ)為依托的。公平如果不能促進效率，甚至在某些層面牽制了效率的發(fā)展，成了經(jīng)濟發(fā)展的負擔(dān)，那么這種公平也是難以為人所接受的。公平如果不將經(jīng)濟發(fā)展的效果考慮在內(nèi)，就會在一定程度上阻礙經(jīng)濟的發(fā)展，最終將不利于解決社會問題。因此，事業(yè)單位要建立自己的社會養(yǎng)老保險制度，就要在制度建立之時貫徹公平與效率相結(jié)合的原則，在公平與效率兼顧的動態(tài)過程中，不斷的改進、調(diào)整并作出選擇，擺正兩個互為條件、相互制約的發(fā)展目標，力求在這兩個目標之間達到動態(tài)平衡。
3、兼顧統(tǒng)一性和差別性原則
目前，我國企業(yè)的養(yǎng)老保險待遇主要由三部分組成：社會統(tǒng)籌和個人賬戶基礎(chǔ)上的養(yǎng)老保險金、繳費性養(yǎng)老金、調(diào)節(jié)金組成。而機關(guān)養(yǎng)老金卻仍然受工齡、退休前工資、在職人員工資調(diào)動等相關(guān)因素的影響。改革后的事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度一部分參照于企業(yè)，還有一部分參照于機關(guān)單位。一些優(yōu)秀企業(yè)管理人員和技術(shù)人員千方百計地調(diào)入機關(guān)、事業(yè)單位從事，或是在即將退休之際跳入事業(yè)單位，享受事業(yè)單位的優(yōu)厚退休金。相反，機關(guān)、事業(yè)單位人員大多不會進入比自己退休待遇差的企業(yè)。這種單向流動人員流動，不利于勞動力資源的合理優(yōu)化配置。養(yǎng)老保險制度的不統(tǒng)一，尤其制度間具有巨大的待遇差，難以為全國統(tǒng)一的人才大市場提供支持和保障。事業(yè)單位是我國國家政權(quán)和社會公益事業(yè)得以正常運轉(zhuǎn)的重要部門，是整個社會的核心。事業(yè)單位的重要性決定了事業(yè)單位匯集了整個社會的棟梁和精英，他們是先進生產(chǎn)力的代表。這些特點反映在社會保障領(lǐng)域，就是他們的保障待遇要普遍高于企業(yè)一般職工。在我國目前，事業(yè)單位的養(yǎng)老保險制度和企業(yè)的養(yǎng)老保險制度既要相互銜接又要相互區(qū)別。這就是要在基本養(yǎng)老保險方面要統(tǒng)一，在補充養(yǎng)老保險方面要有區(qū)別，即在事業(yè)單位建立職業(yè)年金制度，在企業(yè)建立企業(yè)年金制度。而且在替代率方面，職業(yè)年金的替代率要高于企業(yè)年金的替代率。
4、保障水平與經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)原則
社會保障的標準要同國情國力及各方面的承受能力相適應(yīng)。社會保障水平要與經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)，這是一個基本原則。事業(yè)單位養(yǎng)老保障的標準要同國情國力及各方面的承受能力相適應(yīng)，要求社會保障基金的籌集，特別是社會保障的待遇水平要隨著國民經(jīng)濟的發(fā)展水平變化而變化，同時兼顧財政和個人的承受能力，并且與企業(yè)離退休人員的待遇水平大致持平、互相銜接。要本著既要保證經(jīng)濟發(fā)展，又要適當積累的原則，統(tǒng)籌安排養(yǎng)老保險基金。既要有利于社會保障與經(jīng)濟發(fā)展相互促進，也要有利于職工在地區(qū)和部門之間的流動。
二、事業(yè)單位養(yǎng)老保險改革與完善的立法目標
1、逐步建立起公平統(tǒng)一的城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險制度體系
目前，我國沒有建立一個覆蓋全社會勞動者的、統(tǒng)一的社會養(yǎng)老保險制度體系，仍是三套制度同時存在，制度間的兼容性差，不同對象享受的保險待遇差別懸殊，既不利于社會公平原則的體現(xiàn)，又不利于不同制度間勞動者的合理流動。我國大部分省份實現(xiàn)了養(yǎng)老保險基金省級統(tǒng)籌，各省按照“以支定收、略有結(jié)余”原則，從自身實際情況出發(fā)來籌集、管理和支付養(yǎng)老保險基金。由于各省的具體情況不同，導(dǎo)致了養(yǎng)老保險制度在基金征繳、基金管理、基金運營以及待遇給付等方面存在很大差異，養(yǎng)老保險實行全國統(tǒng)籌可以從根本上改變這種狀況。
2、出臺事業(yè)單位養(yǎng)老保險的專門立法
從我國事業(yè)單位社會養(yǎng)老保險的立法現(xiàn)狀看，還沒有一部統(tǒng)一的立法，盡管我國已經(jīng)推出了《中華人們共和國社會保險法》，并引起了廣泛關(guān)注，但是事業(yè)單位社會養(yǎng)老保險臨時性的決定多于法律、法規(guī)，即使是某一方面頒布了行政條例，也多因注重于局部而忽視了全局的協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，內(nèi)容上也有些地方不甚周全。因此，在對事業(yè)單位社會養(yǎng)老保險的立法建設(shè)之初，我們就應(yīng)作出系統(tǒng)的計劃，使事業(yè)單位的社會養(yǎng)老保險制度建設(shè)盡量從開始就邁入社會保障法制體系建設(shè)的正軌。目前,我國的養(yǎng)老保險立法相對滯后,并且缺乏應(yīng)有的權(quán)威性、統(tǒng)一性和穩(wěn)定性。
三、事業(yè)單位養(yǎng)老保險法律制度的改革方向
我國社會養(yǎng)老保險改革的目標是向全國統(tǒng)一、規(guī)范和完善的獨立于企業(yè)、事業(yè)之外的社會保障系統(tǒng)發(fā)展。事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度改革不可能孤立與其他保障制度進行，必須立足我國養(yǎng)老保障制度的現(xiàn)狀，統(tǒng)籌設(shè)計需要從養(yǎng)老保障體系建設(shè)的整體出發(fā)來進行。
1、建立適應(yīng)事業(yè)單位養(yǎng)老保險法律制度的人事養(yǎng)老保險
事業(yè)單位養(yǎng)老保險制度改革應(yīng)充分借鑒企業(yè)養(yǎng)老保險制度改革的成功經(jīng)驗和做法，建立起以養(yǎng)老保險統(tǒng)籌為主、以個人賬戶養(yǎng)老金為輔、以獨生子女父母補充養(yǎng)老保險和職業(yè)年金等為重要補充的事業(yè)單位養(yǎng)老保險金發(fā)放辦法。同時要將公務(wù)員的養(yǎng)老保險制度改革也充分的考慮進來，適時公布改革方案和推進時間表，消除事業(yè)單位工作人員的攀比心理。要逐步實現(xiàn)公務(wù)員、事業(yè)單位工作人員、企業(yè)職工退休后基本養(yǎng)老統(tǒng)籌發(fā)放上的一致，努力縮小彼此間的差距，差距部分可通過單位及個人支付部分來體現(xiàn)和解決。建立起權(quán)利和義務(wù)相約束機制，改革養(yǎng)老金計發(fā)辦法，將繳費和職工個人利益緊密掛鉤。
2、處理好與企業(yè)養(yǎng)老保險制度的銜接
從目前的情況來看，盡管國家和省、市對事業(yè)單位轉(zhuǎn)企改制工作已經(jīng)出臺了一些養(yǎng)老保險關(guān)系處理方面的政策規(guī)定，但這些政策規(guī)定很不系統(tǒng)，也缺乏可操作性。按現(xiàn)有政策已經(jīng)轉(zhuǎn)制的事業(yè)單位，養(yǎng)老保險遺留問題很多，影響到了單位職工的切身利益，引發(fā)了一些社會不穩(wěn)定因素，應(yīng)當引起高度重視。一是事業(yè)單位轉(zhuǎn)制后，離退休人員和在職職工參加當?shù)仄髽I(yè)職工社會保險統(tǒng)籌，建立基本養(yǎng)老保險個人賬戶，按規(guī)定享受社會保險待遇。職工原來的連續(xù)工齡視同繳費年限，不再補繳社會保險費。二是改為企業(yè)前的離退休人員基本養(yǎng)老金仍按原辦法計發(fā)，原離退休費待遇標準不變。改為企業(yè)前參加工作，改為企業(yè)后退休的人員，基本養(yǎng)老金按企業(yè)辦法執(zhí)行。目前事業(yè)單位實際情況的復(fù)雜性，解決事業(yè)單位與企業(yè)兩類養(yǎng)老保險制度的接續(xù)問題，可分為遠期目標和近期目標，分步驟穩(wěn)步推進，一方面要保證轉(zhuǎn)企改制工作的順利進行，另一方面要注意切實維護轉(zhuǎn)制單位職工的切身利益，保持社會穩(wěn)定。
3、逐步融入城鄉(xiāng)統(tǒng)籌的基本養(yǎng)老保險法律制度
建立覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系，使人人享受基本生活保障，享受改革成果，是黨的關(guān)注民生政策的具體體現(xiàn)，是建設(shè)小康社會的基本目標之一，也是城鄉(xiāng)統(tǒng)籌發(fā)展及構(gòu)建和諧社會的必然要求。基本養(yǎng)老保險是社會保險的最重要項目，是社會保障中最根本的制度安排。因此，如何將基本養(yǎng)老保險制度覆蓋到全體城鄉(xiāng)居民,實現(xiàn)城鄉(xiāng)統(tǒng)籌,是實現(xiàn)社會保障體系覆蓋城鄉(xiāng)居民目標的關(guān)鍵。中國養(yǎng)老保險制度改革基本目標的選擇，是一個復(fù)雜的問題，涉及到社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的演變進程、城鄉(xiāng)現(xiàn)行二元養(yǎng)老保障體制的發(fā)展走向以及國際經(jīng)驗的借鑒等因素。甚至在闡述發(fā)展目標使用的概念問題上都存很大的張力和爭議。
一、我國養(yǎng)老保險法律制度改革的背景
人口老齡化加劇是我國乃至全世界共同面臨的問題，而我國的老齡化問題更加突出。根據(jù)我國2011年的第六次人口普查結(jié)果來看，我國總?cè)丝?3.7億，60及以上者占13.26%，并且65歲及以上者占全國總?cè)丝诘?.87%，這對于目前正處于發(fā)展中國家行列的我國來說是一個前所未有的挑戰(zhàn)。我國的人口老齡化與西方發(fā)達國家的人口老齡化是有區(qū)別的，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（1）老年人口數(shù)量大。我國是世界上唯一一個老年人口過億的國家，這意味著我國的養(yǎng)老保險負有很大的支付壓力。（2）老齡化發(fā)展速度快。雖然中國不是最早出現(xiàn)老齡化問題的國家，但卻是老齡化發(fā)展速度最快的國家。（3）農(nóng)村人口老齡化現(xiàn)象突出。毋庸置疑，中國是一個農(nóng)業(yè)國，擁有數(shù)量巨大的農(nóng)業(yè)人口，隨著市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，經(jīng)濟水平的不斷提高，農(nóng)村出現(xiàn)許多剩余勞動力，很多農(nóng)民進城打工，成為農(nóng)民工，留在農(nóng)村的多是老年人，因此農(nóng)村養(yǎng)老保險問題更加突出。從中國人口老齡化的特殊性中可以看出中國的老齡化帶來的養(yǎng)老保險制度改革的問題比西方發(fā)達國家所要面臨的問題更加復(fù)雜和迫切。
二、我國養(yǎng)老保險法律制度的發(fā)展狀況及存在的問題
（一）我國養(yǎng)老保險立法發(fā)展狀況
我國的養(yǎng)老保險立法從建國初期至今已有幾十年的歷史，在這期間經(jīng)歷了建立、調(diào)整、受挫、改革和深化改革的發(fā)展階段[1]，每一發(fā)展階段都具有不同的改革內(nèi)容和改革目標，充分體現(xiàn)了不同發(fā)展階段的歷史特色。但是，隨著社會不斷發(fā)展和進步，我國的養(yǎng)老保險制度也存在許多新的問題。
（二）我國養(yǎng)老保險制度改革的發(fā)展狀況
自從90年代我國進行養(yǎng)老保險制度改革至今，有關(guān)養(yǎng)老保險制度的改革已經(jīng)進行了很多年，這說明有關(guān)養(yǎng)老保險的改革問題一直受到國家和社會的關(guān)注，同時也反映出養(yǎng)老保險問題的復(fù)雜性以及改革的艱難性。雖然新《決定》出臺了很多改革措施，但由于我國養(yǎng)老保險制度的復(fù)雜性，還需要對這些規(guī)定及實施方面進行具體化，總體上說，我國的養(yǎng)老保險制度一直在不斷地進步和完善，尤其是對于機關(guān)單位養(yǎng)老制度的改革取得了很大的進步，但是，在現(xiàn)有的體制下，尤其是一些具體實施方面還存在很多問題，我國養(yǎng)老保險制度改革問題還需要很長的路要走。
（三）存在的問題
國務(wù)院新出臺的《決定》較之于之前“雙軌制”下的養(yǎng)老保險制度解決了不少弊端，提高了效率，但依然存在很多問題，在具體實施方面還需要具體細化。比如，雖然已經(jīng)“并軌”，但由于之前“并軌”試點進展緩慢，現(xiàn)在全面進行“并軌”基礎(chǔ)經(jīng)驗不足；新的改革雖然將制度統(tǒng)一了，但在具體的管理上卻建立了兩個獨立運營賬戶，這在以后的運行過程中難免存在不少問題；另外，農(nóng)村養(yǎng)老保險才初步形成，根本就不適宜“個人繳納為主，集體補充為輔，國家扶持”的方式，這與農(nóng)村生活水平及其他實際情況不符等問題。這些都是目前我們需要解決的問題，而且也是最主要的問題。
三、國外養(yǎng)老保險制度改革及啟示
（一）德國
由于德國的養(yǎng)老保險制度建立較早，其養(yǎng)老保險制度非常完善。與我國不同，德國的養(yǎng)老保險制度有其自身特色。德國的養(yǎng)老保險主要包括三種類型：法定的養(yǎng)老保險、企業(yè)補充養(yǎng)老保險、私人補充保障，其中法定養(yǎng)老保險是德國養(yǎng)老保險制度中最重要的部分[2]。1.改革的背景老年人口的不斷增多和經(jīng)濟增長速度緩慢是德國進行養(yǎng)老保險改革的主要原因。德國的老齡化主要表現(xiàn)為老年人口壽命的延長。經(jīng)濟方面主要表現(xiàn)為失業(yè)率的提高。因此，即便是它具有完善的社會保障體系也得進行改革，才能適應(yīng)現(xiàn)實的變化。2.改革的內(nèi)容德國對于養(yǎng)老保險的改革主要從以下幾個方面進行：（1）大力推廣資金積累型的私人補充養(yǎng)老保險和企業(yè)養(yǎng)老保險。2001年的養(yǎng)老保險的改革將以法定養(yǎng)老保險為主改為三種養(yǎng)老保險體系共同發(fā)展。（2）提高法定退休年齡。德國從2011年開始實行提高法定退休年齡的措施，預(yù)計到2035年將退休的法定年齡從65歲延長到67歲。（3）重新整合養(yǎng)老金的計算方法，增加人口發(fā)展因子[3]。自從2005年開始，德國政府便在有關(guān)養(yǎng)老金額的計算公式中增加了人口發(fā)展因子這一重要因素，該發(fā)展因子涉及很多領(lǐng)域的內(nèi)容，養(yǎng)老金額的調(diào)整根據(jù)不同情況的變化來進行，這樣就有效的應(yīng)對了高額養(yǎng)老保險金支付中存在的問題?？傮w來說，雖然德國的養(yǎng)老保險制度在全世界來說都極具代表性和典型性，但是，面對人口老齡化帶來的影響，德國也在進行著一系列與社會情況變化相適應(yīng)的養(yǎng)老保險制度改革。自從1992年至今，德國根據(jù)自身的實際情況對養(yǎng)老保險制度進行的大刀闊斧的改革有很多地方是值得我們學(xué)習(xí)和借鑒的。
（二）日本
日本的養(yǎng)老保險制度沒有德國養(yǎng)老保險制度建立早，但其根據(jù)本國實際情況制定出了適用于其本國的養(yǎng)老保險制度，因此，日本的養(yǎng)老保險具有自己的特點，比如日本國家養(yǎng)老保險制度具有雙層結(jié)構(gòu)的特征。日本養(yǎng)老保險主要可分為兩個層次，分別是適用于全體國民的國民養(yǎng)老保險和適用于公務(wù)員和企業(yè)職工的厚生養(yǎng)老保險和互助養(yǎng)老保險。除此之外，日本的養(yǎng)老保險制度還具有半公半私的性質(zhì)。1.改革的背景：隨著其社會發(fā)展狀況的不斷變化，日本的養(yǎng)老保險制度同其他國家一樣也面臨著許多問題和挑戰(zhàn)，比如人口老齡化問題的不斷加劇，真正可用的勞動人口數(shù)量不足，給其養(yǎng)老保險制度帶來了很大壓力。日本采用現(xiàn)收現(xiàn)付制方式的養(yǎng)老保險制度將擔(dān)負著巨大的支付壓力，尤其是現(xiàn)有的不斷減少的勞動人口擔(dān)負著巨大的壓力。與此同時，日本目前還面臨著經(jīng)濟增長低迷和低出生率等問題。2.改革的內(nèi)容：針對這些問題日本政府進行了多次改革，日本養(yǎng)老金法的修改逐步向提高支付年齡、緊縮支付的方向轉(zhuǎn)變，對于養(yǎng)老金制度的改革，日本主要還是傾向于控制養(yǎng)老金的給付。近年來，日本根據(jù)自身社會發(fā)展情況的客觀變化，隨時調(diào)整其養(yǎng)老保險制度，并對其進行適當改革，以應(yīng)對各種社會問題帶來的不利影響。
（三）智利
智利是一個養(yǎng)老保險制度歷史較長的國家。起初其建立的養(yǎng)老保險法律制度是根據(jù)當時社會發(fā)展狀況指定的，雖然在一定時期內(nèi)對智利的社會經(jīng)濟發(fā)展起到了促進和推動作用，但后來隨著許多新的社會問題的出現(xiàn)，舊有的養(yǎng)老保險法律制度已經(jīng)不能夠應(yīng)對這些問題，養(yǎng)老保險制度面臨嚴峻挑戰(zhàn)。在這一背景下，智利政府從1981年起對原有養(yǎng)老保險制度進行了大規(guī)模改革，比較值得一提的是其在全國范圍內(nèi)成立的退休基金管理公司，負責(zé)管理全國的養(yǎng)老保險事務(wù)，這些公司可以用社員繳納的養(yǎng)老保險費進行投資、經(jīng)營，社員可以根據(jù)公司運營情況自行選擇想要投資的公司，而勞動者則必須選擇一家公司[4]。通常，公司會將紅利分給社員，等社員退休后就可使用該筆資金，這種類似于商業(yè)公司模式的運行機制明顯的體現(xiàn)了有其自身固有的特色。智利的這種做法受到許多國家的關(guān)注，各國都借鑒其做法并結(jié)合本國實際情況不同程度的借鑒了智利的這種改革方式。
（四）改革的啟示
1.外國養(yǎng)老保險制度改革的共同之處通過對德國、日本和智利這三個國家的養(yǎng)老保險制度的了解以及對這三國所面臨的挑戰(zhàn)和任務(wù)不同情況的分析，可以看出各國對于養(yǎng)老保險制度的改革他們都有自己的特點，但同時，他們也有共同之處，比如都采用延長退休年齡的方式來緩解人口老齡化帶來的壓力。再比如，大力推動私人養(yǎng)老保險業(yè)的發(fā)展。大多數(shù)國家都采用發(fā)展私人養(yǎng)老保險業(yè)應(yīng)對養(yǎng)老帶來的諸多問題。2.對外國養(yǎng)老保險制度改革的借鑒外國養(yǎng)老保險制度改革都是根據(jù)自身實際情況作出的，而我國的養(yǎng)老保險制度改革也有其國有的特點，雖然各國改革的目標和任務(wù)有所差異，但通過對外國及我國養(yǎng)老保險制度改革的比較我們會發(fā)現(xiàn)，外國的很多改革方式非常值得我國借鑒：（1）我們可以借鑒德國大力推廣和發(fā)展私人補充養(yǎng)老保險和企業(yè)養(yǎng)老保險，我國一直以來都是注重機關(guān)事業(yè)單位養(yǎng)老保險，國家財政一直是其主要支付來源，而對于企業(yè)養(yǎng)老保險并沒有支持，雖然我們已經(jīng)“并軌”，但成效甚微，而且，我國的私人補充養(yǎng)老保險發(fā)展很緩慢，這對于整個養(yǎng)老保險制度的發(fā)展形成巨大阻礙，大力發(fā)展私人和企業(yè)養(yǎng)老保險職業(yè)將極大促進我國養(yǎng)老保險法律制度的發(fā)展，從而實現(xiàn)社會公平，這也是十八屆三中、四中全會明確提出的有關(guān)養(yǎng)老保險政策的最主要的目標之一。（2）日本的雙層結(jié)構(gòu)的養(yǎng)老保險制度很值得我們思考。日本的第一層次的養(yǎng)老保險金也就是國民養(yǎng)老保險金基于全體國民，凡是在日本居住的20-60歲居民都必須參加國民養(yǎng)老保險金，這一制度由法律明確規(guī)定的，強制進行。而我國的養(yǎng)老保險制度的主體是機關(guān)事業(yè)單位職員、企業(yè)職工和農(nóng)村60歲以上者，其余人員可以自愿參加，也沒有法律的強制規(guī)定。（3）智利的養(yǎng)老保險制度的獨特之處值得我國探究。目前來看，智利的這種改革帶來了一些成效，比如這一改革的實施不僅很好的促進了經(jīng)濟的增長，而且有力的調(diào)動了公民參與的積極性，解決了基金的保值增值的問題。而我國現(xiàn)在的養(yǎng)老保險金制度的運行機制沒有能夠使養(yǎng)老金保值增值，甚至還有一些空賬戶存在，在廣大農(nóng)村，養(yǎng)老金標準低，民眾參與養(yǎng)老金繳費的積極性不高等問題長期存在，我們可以通過對智利養(yǎng)老保險改革的分析，結(jié)合本國實際情況得出一些適用于我國國情的改革方式。
四、總結(jié)
總體而言，我國養(yǎng)老保險法律制度的改革與完善與其他國家的改革背景都存在一定相似性，國外養(yǎng)老保險制度改革的先進經(jīng)驗值得我國借鑒。但同時又要注意我國自身獨有的發(fā)展特色，比如我國農(nóng)村養(yǎng)老保險存在的問題等都與我國的現(xiàn)實社會情況存在很大關(guān)系，這些問題都需要我們建立和完善具有中國特色的養(yǎng)老保險法律制度。以上通過對于養(yǎng)老保險制度的相關(guān)學(xué)習(xí)和思考，可將有關(guān)我國養(yǎng)老保險制度改革發(fā)展和完善問做出以下總結(jié)：（一）完善立法。這是進行改革的首要一步，我國養(yǎng)老保險制度立法滯后，要想對其進行改革，必須要制定出一套強行性的法律來對養(yǎng)老金制度所涉及的相關(guān)方面進行規(guī)范和約束。（二）關(guān)于養(yǎng)老保險“并軌”的問題，我國還有很多問題需要考慮。大體方向已經(jīng)明確，我們現(xiàn)在新的《決定》雖然已經(jīng)明確規(guī)定“并軌”，但自2008年起“并軌”試點本身進展緩慢，效果一般，現(xiàn)在全國進行“并軌”，我們更要吸取試點以來的經(jīng)驗教訓(xùn)，更加注重實施效率，解決好制度統(tǒng)一下存在的新問題，這是我國以后逐漸實現(xiàn)養(yǎng)老保險制度公平的關(guān)鍵一步。（三）延長退休是否對就業(yè)產(chǎn)生影響值得關(guān)注。這在以后會使我國人口老齡化加劇帶來的問題得到一定緩解，但是這對于我國本來嚴峻的就業(yè)來說，是否會造成影響，還是值得再思考的問題。（四)養(yǎng)老保險制度中的管理體制、監(jiān)管、運行機制等還存在很多不合理之處，這都需要對其進行具體的改革。要進行改革，就要進行全面的改革，新《決定》提出了建立全方位改革的目標，只有這樣，整個養(yǎng)老保險法律制度才能健康的運行，真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。（五）我國農(nóng)村的養(yǎng)老保險制度需要給予更多關(guān)注?，F(xiàn)在農(nóng)村適用的“個人繳納為主，集體補充為輔，國家扶持”的原則其實與農(nóng)村的實際情況是不太符合的，鑒于農(nóng)村目前的經(jīng)濟狀況和農(nóng)民對待養(yǎng)老保險的態(tài)度，國家都應(yīng)該對農(nóng)村的養(yǎng)老保險給予更大的支持。
作者：強玫 單位：西北師范大學(xué)
1引言
物流業(yè)在整個經(jīng)濟領(lǐng)域中占據(jù)指十分重要的地位，同時也是現(xiàn)代化運輸行業(yè)中第三方的物流表現(xiàn)形式。對于運輸行業(yè)而言，主要作為現(xiàn)階段物流行業(yè)的核心性問題，并不是與物流的基本內(nèi)涵相同，因此，在定義的過程中與傳統(tǒng)的貨物運輸存在著一定的差異性以及關(guān)聯(lián)性。在現(xiàn)階段物流行業(yè)的建立及發(fā)展的過程中，很多系統(tǒng)性的實施管理相對較為匱乏，基本的物流管理方案也存在著制約性的因素，從而對整個物流行業(yè)的建立及發(fā)展造成了一定的影響。因此，在現(xiàn)階段物流行業(yè)的發(fā)展過程中，應(yīng)該逐漸優(yōu)化基本的保險法律制度，建立健全優(yōu)化途徑，從而為整個行業(yè)的發(fā)展提供充分性的保證[1]。
2物流保險法的概念及特征
2.1物流保險法的基本內(nèi)涵
對于物流保險法而言，在現(xiàn)階段法律行業(yè)以及保險行業(yè)并沒有對其進行統(tǒng)一的定義，但是，較為普遍的認為，在物流保險法制定的過程中可以分為廣義及狹義兩種分析形式。對于廣義的物流保險法制度形式而言，主要包括運輸保險、倉儲保險等物流環(huán)節(jié)，而狹義的物流保險主要是指責(zé)任保險，主要是為了在運營的過程中分散經(jīng)營者的風(fēng)險，承擔(dān)相關(guān)的風(fēng)險損失，從而將物流貨運保險排除在物流保險之外[2]。
2.2物流活動中存在風(fēng)險因素的特點
在物流活動建立的過程中，其存在的風(fēng)險因素相對較多，在下文中對幾種常見的風(fēng)險進行簡單性的闡述：首先，在物流活動建立的過程中，存在著客觀風(fēng)險以及主觀風(fēng)險并存的狀態(tài)，通過對發(fā)生的原因進行分析可以發(fā)現(xiàn)，其中的客觀性風(fēng)險主要是物流活動過程中所面臨的自然性災(zāi)害以及意外事故，而主觀風(fēng)險主要是指在物流管理的過程中管理人員以及其他相關(guān)的人員出現(xiàn)不當行為而發(fā)生的風(fēng)險因素，所以，可以發(fā)現(xiàn)主客觀風(fēng)險并存是物流行業(yè)風(fēng)險中較大的因素之一。其次，存在著直接風(fēng)險以及間接風(fēng)險，通過對風(fēng)險所引發(fā)的后果分析可以發(fā)現(xiàn)，直接風(fēng)險主要是指由于火災(zāi)、爆炸等意外發(fā)生而造成貨物直接損壞或滅失的現(xiàn)象，與此同時，也包括因風(fēng)險事故的發(fā)生而對貨主或除合同之外的第三人造成的直接性損傷。間接性的風(fēng)險主要是指，由貨物的損毀而造成合同訂立的目標無法實現(xiàn)的現(xiàn)象。最后，就是違約責(zé)任風(fēng)險與侵權(quán)責(zé)任風(fēng)險的相互競合，通過對《合同法》相關(guān)內(nèi)容的分析可以發(fā)現(xiàn)，其中的第一百二十二條對合同雙方當事人進行了合理性的規(guī)定“因一方當事人的違約行為，侵害對方人身財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！痹谶@一條例中可以發(fā)現(xiàn)，當事人享有提起訴訟的權(quán)利以及違約之訴的選擇權(quán)利，所以，在運輸行業(yè)建立及發(fā)展的過程中，違約責(zé)任風(fēng)險以及侵權(quán)責(zé)任風(fēng)險就存在著一定的競爭性[3]。
3物流保險法應(yīng)用的基本現(xiàn)狀
3.1物流保險相關(guān)法律不健全
在現(xiàn)階段物流行業(yè)的發(fā)展過程中，其基本的標準及法律體系尚不完善，而對于物流行業(yè)而言，也屬于新型的發(fā)展行業(yè)，在制度運行的過程中缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)范，同時也沒有統(tǒng)一的安全標準，因此，為相關(guān)問題的項目實施帶來了一定的制約性因素。而且，物流保險險種的設(shè)計較為單一，在這種現(xiàn)象之下，并不能充分滿足物流系統(tǒng)運行過程中的基本需求。在傳統(tǒng)的貨物保險體系之下，保險公司并不會提供產(chǎn)品包裝、裝卸、搬運等多種環(huán)節(jié)中的保險服務(wù)，這就成為物流公司貨物保險的限制性因素，從而對整個制度內(nèi)容的完善造成了一定的影響。
3.2保險費用制定不合理
在物流保險項目制定的過程中，基本保費的設(shè)計并不科學(xué)。在物流責(zé)任公司的基本條款中，并沒有對保險基本責(zé)任進行優(yōu)化，而是按照保險風(fēng)險的基本類型及相關(guān)范圍進行保費的確定。對于這種現(xiàn)象，相關(guān)制度內(nèi)容的建立并不符合保險的常規(guī)性做法，主要是由于物流企業(yè)的收入與責(zé)任風(fēng)險之間并沒有必然性的聯(lián)系。同時，在這種制度內(nèi)容建立的過程中，也阻礙物流企業(yè)的投保狀況，對于經(jīng)營較好、規(guī)模較大的物流企業(yè)而言，保費越高越能展現(xiàn)自己的優(yōu)勢性，對于風(fēng)險產(chǎn)生的因素并沒有做到合理性的控制。因此可以發(fā)現(xiàn)，在這種不合理收費方式中，由于保費過高，會增加物流企業(yè)的成本，從而在一定程度上影響了物流保險制度的完善。
3.3物流保險中專業(yè)性的人才較為匱乏
在物流保險項目實施的過程中，其核心性的內(nèi)容會注重貨物運輸中發(fā)生的意外情況，從而在多種方面消除了風(fēng)險發(fā)生的可能性。在保險項目實施的過程中，其最根本的目的并不只是為了收取保費，以及對責(zé)任風(fēng)險進行補償，而更多情況下是在風(fēng)險轉(zhuǎn)移的同時降低產(chǎn)品索賠率，減少自身經(jīng)營過程中所面臨的風(fēng)險問題，從而在根本意義上獲得很好的經(jīng)濟效益。因此，在這種情況下就要求在物流保險問題開展的過程中，專業(yè)的業(yè)務(wù)人員不僅應(yīng)該熟悉保險的基本業(yè)務(wù)，同時也應(yīng)該懂得物流各個環(huán)節(jié)的基本流程和運作情況，從而制定出合理的保險業(yè)務(wù)形式，從而有效的控制風(fēng)險發(fā)生的概率。但是，在現(xiàn)階段保險公司中，由于缺乏專業(yè)性的物流保險分析人員，所以對物流中的保險項目很難進行專業(yè)性的分析，從而在一定程度上制約了物流保險行業(yè)的全面發(fā)展[4]。
4物流保險法制度完善的重要意義
4.1為物流經(jīng)營者分散經(jīng)營風(fēng)險提供法律依據(jù)
隨著社會經(jīng)濟的逐漸發(fā)展，現(xiàn)代化的物流企業(yè)逐漸出現(xiàn)了多種經(jīng)營環(huán)節(jié)，呈現(xiàn)出來復(fù)雜性以及多樣化的物流運作特點，但在整個運行的過程中卻存在著一定不可預(yù)見的風(fēng)險，若這些風(fēng)險發(fā)生就會導(dǎo)致經(jīng)營者無法正常履行合同中的規(guī)定。所以，通過物流保險合同的建立，可以使經(jīng)營者以及貨物所有人員，在合同簽訂的過程中，多數(shù)都規(guī)定了物流企業(yè)對貨物企業(yè)需要承擔(dān)的責(zé)任內(nèi)容。當出現(xiàn)貨物丟失、毀損或是滅失的情況時，保險公司一般情況下只是對貨物的本身進行賠償，其中物流公司對于第三者所承擔(dān)的損害賠償責(zé)任并不包含在承擔(dān)的范圍之內(nèi)。由于我國物流行業(yè)在現(xiàn)代化發(fā)展的過程中，物流經(jīng)營人員會面臨著較大的風(fēng)險，對物流保險內(nèi)容的需求逐漸增強，保證將自己所承擔(dān)的風(fēng)險降到最低狀態(tài)，在根本意義上提高企業(yè)的經(jīng)濟發(fā)展，提高企業(yè)的核心競爭力。
4.2擴大我國保險市場的新領(lǐng)域
現(xiàn)代物流的服務(wù)內(nèi)容多種多樣，由于其存在的復(fù)雜性為整個企業(yè)樹立了新的發(fā)展方向，從而也為物流行業(yè)的制度創(chuàng)新營造了新的發(fā)展空間。在發(fā)展的過程中應(yīng)該建立科學(xué)的發(fā)展渠道，才可以在根本意義上擴大我國保險市場的新領(lǐng)域。截止2012年，我國保險公司只有少數(shù)的幾家經(jīng)營物流保險，基本的制度體系并沒有完全成熟。主要原因是由于相關(guān)的法律制度處于監(jiān)管真空的狀態(tài)，在物流行業(yè)逐漸擴大的過程中，其風(fēng)險因素也逐漸改變，為我國保險市場新領(lǐng)域的開發(fā)提供了良好的空間[5]。
5物流保險法律制度的完善路徑思考
對于物流保險法而言，主要是現(xiàn)代物流企業(yè)發(fā)展過程中風(fēng)險降低的最優(yōu)化制度選擇，通過完善物流管理體系，可以降低企業(yè)在產(chǎn)品運行過程中出現(xiàn)的風(fēng)險因素。在現(xiàn)階段物流保險法建立的過程中，應(yīng)該逐漸優(yōu)化基本的制度管理內(nèi)容，建立科學(xué)的物流保險發(fā)展，從而為整個物流行業(yè)的發(fā)展營造良好的發(fā)展空間。
5.1建立健全的物流保險法律制度
現(xiàn)階段我國物流行業(yè)缺乏統(tǒng)一的物流法律制度管理規(guī)范，導(dǎo)致物流保險法在運行的過程中存在著表述不清以及責(zé)任難以界定的缺陷，對保險產(chǎn)品的創(chuàng)新造成一定的阻礙。因此，在現(xiàn)階段保險物流管理制度建立的過程中，應(yīng)該建立健全的物流保險法律制度內(nèi)容，強化對現(xiàn)代物流企業(yè)的監(jiān)督及管理，并明確買賣雙方及第三方物流企業(yè)的基本權(quán)利及相應(yīng)義務(wù)，從而為整個行業(yè)的發(fā)展營造出一種規(guī)范、健康的現(xiàn)代化的物流市場形勢，促進現(xiàn)代物流的規(guī)范化發(fā)展，同時也為物流保險行業(yè)的發(fā)展營造良好的法律運行空間[6]。
5.2完善法律制度內(nèi)容適應(yīng)現(xiàn)代化發(fā)展
對于我國現(xiàn)階段法律體系的基本內(nèi)容而言，《保險法》以及《海商法》在制度建立的過程中只是對物流保險的基本內(nèi)容以及財產(chǎn)保險中的貨物運輸及倉儲問題進行的具體性的規(guī)定，而在物流公司投保的過程中，會將整個物流過程進行分項處理，對相關(guān)的保險產(chǎn)品進行逐個選擇，在這種保險制度建立的過程中，不僅增加了保險辦理的流程，而且也會出現(xiàn)較高的費用形式，會出現(xiàn)重復(fù)投保以及疏漏投保的現(xiàn)象，為整個保險事業(yè)的運行帶來了一定的挑戰(zhàn)。在國外物流行業(yè)的發(fā)展過程中，保險的制度控制較為集中，一份保單中包括整個物流過程中的財產(chǎn)保險以及人身保險安全。因此，在現(xiàn)階段我國物流保險制度內(nèi)容建立的過程中，應(yīng)該建立完善性的法律制度，將保單的內(nèi)容進行全面的優(yōu)化，通過制度內(nèi)容的建立，將基本的條款進行充分性的結(jié)合，從而形成一份高集成度、高精度的物流保險法律制度。
5.3強化第三方物流制度的管理
在物流保險制度內(nèi)容建立的過程中，應(yīng)該建立標準化的企業(yè)管理制度形式，提高信用制度處理。對于現(xiàn)階段物流行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀而言，很多企業(yè)在發(fā)展的過程中并不具備專業(yè)性的物流管理特征，還在應(yīng)用傳統(tǒng)的技術(shù)形式，對整個制度內(nèi)容的建立造成了嚴重影響。因此，應(yīng)該逐漸優(yōu)化第三方物流管理制度的管理模式，為其國際性的發(fā)展營造良好的空間[7]。
6結(jié)語
在現(xiàn)階段我國物流行業(yè)的建立及發(fā)展的過程中，相關(guān)的管理部門應(yīng)該充分認識到物流保險法在物流行業(yè)中的重要意義，根據(jù)自己的發(fā)展需求建立科學(xué)化的物流運行制度，提高自身的抗風(fēng)險能力，將基本的風(fēng)險因素得到充分的轉(zhuǎn)化。與此同時，對于國家的法律部門而言，也應(yīng)該根據(jù)物流行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀，對于風(fēng)險因素進行分析，明確物流保險的基本功能，從而為整個行業(yè)的發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。
作者：董巍 單位：四川理工學(xué)院
隨著社會的發(fā)展，我國人口老齡化的速度也在不斷加快，老年人口的數(shù)量逐年增加，形成了對社會各方面的沖擊，并對我國的養(yǎng)老問題提出了新的挑戰(zhàn)。農(nóng)村則實行社會養(yǎng)老保險與家庭養(yǎng)老相結(jié)合的養(yǎng)老模式，對廣大農(nóng)村居民來說，養(yǎng)老保險法律制度的完善成為老年人權(quán)益得到實現(xiàn)與保障的關(guān)鍵。
一、我國農(nóng)村養(yǎng)老保險法律制度的欠缺與不足
從新型農(nóng)保的建立，到城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險的逐步融合，在我國農(nóng)村養(yǎng)老保險法律制度中，公平與平等的法律理念逐步得到了體現(xiàn)、貫徹與落實。但在制度運行的過程中，一些問題與缺陷也暴露出來。
(一)立法存在滯后性與不完善
對農(nóng)村養(yǎng)老保險的規(guī)定，集中體現(xiàn)在國務(wù)院制定的規(guī)范性文件之中。盡管立法為適應(yīng)時展的需要而進行了修訂，但現(xiàn)有立法存在的缺陷同樣存在。較低的立法層級、并不十分完善的立法規(guī)定、過于籠統(tǒng)的立法語言，都成為現(xiàn)有立法飽受詬病的根源。農(nóng)村養(yǎng)老保險是一項復(fù)雜而艱巨的事業(yè)，需要完善的立法作為依托，而立法的滯后與不完善，勢必會對農(nóng)民養(yǎng)老保險權(quán)益的維護產(chǎn)生不良的影響。
(二)養(yǎng)老保險法律制度強制性及可操作性較差
自愿參保，是現(xiàn)階段農(nóng)村養(yǎng)老保險的基本精神，體現(xiàn)了對農(nóng)民意愿的尊重與維護。但過分強調(diào)自愿，意味著農(nóng)民參保的積極性始終無法充分調(diào)動起來，導(dǎo)致參保的農(nóng)民大多是年老體弱者，青壯年參與的熱情尤其要低。這對于我國農(nóng)村養(yǎng)老保險事業(yè)的持續(xù)發(fā)展顯然是不利的。此外，對于村集體補貼，現(xiàn)有法律規(guī)定的可操作性不強，導(dǎo)致部分村集體在補貼養(yǎng)老保險金時過于隨意，法律制度在落實上也面臨著障礙與難題。
(三)養(yǎng)老金面臨貶值風(fēng)險
要真正實現(xiàn)養(yǎng)老的目的，養(yǎng)老金的作用發(fā)揮是關(guān)鍵。但隨著社會的發(fā)展，老齡人口的不斷增加，養(yǎng)老金又難免會面臨貶值的風(fēng)險。如果解決不了這一問題，在不斷面臨通貨膨脹的背景下，養(yǎng)老金可能會在養(yǎng)老的問題上“有心無力”，長遠來看，也會影響廣大農(nóng)民對養(yǎng)老保險制度的信心與對政府的信任?？梢哉f，養(yǎng)老金的投資運營問題是擺在面前的突出問題。
(四)政府監(jiān)管不到位
現(xiàn)階段我國農(nóng)村養(yǎng)老金的經(jīng)費來源單一，除了個人繳納、村集體繳納及財政支持以外，并沒有其他社會資金的注入，資金來源單一必然導(dǎo)致資金數(shù)量少。對農(nóng)村養(yǎng)老金進行利用的過程中，由于缺乏監(jiān)管，也出現(xiàn)了一些腐敗現(xiàn)象，濫用養(yǎng)老金，貪污腐敗的問題也較為突出。在城鄉(xiāng)養(yǎng)老保險合并的過程中，盡管立法規(guī)定了相應(yīng)的監(jiān)督機制，但僅限于社會保障部門內(nèi)部的上下級監(jiān)督，外部監(jiān)督十分有限。缺乏政府的監(jiān)管與社會力量的監(jiān)督，內(nèi)部暗箱操作的嫌疑很大，使得部分農(nóng)民對養(yǎng)老保險法律制度失去了信心，最終也會影響制度的發(fā)展。
二、完善我國農(nóng)村養(yǎng)老保險法律制度的對策建議
(一)完善立法
農(nóng)村養(yǎng)老的問題將是我國未來一段時間內(nèi)所面臨的突出的社會問題，農(nóng)村養(yǎng)老的長期性、艱巨性，也意味著必須要將其納入到法治的軌道內(nèi)，通過完善的立法來調(diào)整這一活動。通過制定一部《農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法》，對農(nóng)村養(yǎng)老保險所涉及到的各種問題進行詳細而明確的規(guī)定，使立法與時俱進，也能進一步提升立法的層級與效力，使依法治國在養(yǎng)老保險領(lǐng)域也得到貫徹落實。
(二)增強養(yǎng)老保險法律制度的可操作性及強制性
在廣大農(nóng)村地區(qū)，為進一步提升基本養(yǎng)老保險的覆蓋力度，國家應(yīng)該對農(nóng)村養(yǎng)老保險予以適當?shù)姆龀峙c幫助，同時可以適當采取強制性的措施來保障養(yǎng)老保障金的收取，避免農(nóng)民因各種原因排斥養(yǎng)老保險，從而實現(xiàn)農(nóng)村養(yǎng)老的目的。
(三)拓寬農(nóng)村養(yǎng)老金保值渠道
城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老金入市成為近一段時間的熱點話題，而這也不失為一種養(yǎng)老金保值、增值的有效渠道。除了這一方式，養(yǎng)老金還可以進一步拓寬投資渠道，比如購置不動產(chǎn)、委托專業(yè)機構(gòu)對外貸款等等。掌握好養(yǎng)老金投資的程度與方式，才能避免養(yǎng)老金面臨貶值的風(fēng)險，才能使養(yǎng)老金流動起來、利用起來，真正能夠在農(nóng)民需要的時候發(fā)揮其基本的養(yǎng)老作用，滿足廣大農(nóng)民的利益需求。
(四)實現(xiàn)對養(yǎng)老保險金的監(jiān)督監(jiān)管
要實現(xiàn)養(yǎng)老保險金的合理利用，監(jiān)督監(jiān)管機制必不可缺。除了政府對農(nóng)村養(yǎng)老保險制度運作過程的全面監(jiān)督監(jiān)管，法律監(jiān)管以及社會各界力量參與監(jiān)督監(jiān)管也是十分必要的。司法部門應(yīng)該加大對各類養(yǎng)老金違規(guī)、違法使用行為的查處與懲治，社會各界也應(yīng)參與到監(jiān)管活動中，通過網(wǎng)絡(luò)、新聞媒體等形式來履行監(jiān)管職責(zé)，確保養(yǎng)老保險金的運營在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行，確保養(yǎng)老保險金真正發(fā)揮養(yǎng)老的作用，實現(xiàn)農(nóng)民權(quán)益的維護。“老吾老以及人之老”。我們每個人都有老去的那天，作為社會的普通一份子，關(guān)注老人的生活、關(guān)系老人的精神世界是我們必須去做的事情。在中國這樣一個大步邁進人口老齡化的發(fā)展中國家，在農(nóng)村老年人口數(shù)量持續(xù)增長的背景下，尋求一種可靠的又適合老年人生活的養(yǎng)老方式，逐步完善我國的養(yǎng)老保險法律制度才是解決農(nóng)村養(yǎng)老問題的根本。
作者：范星彤 單位：長春理工大學(xué)法學(xué)院
一、引言
社會醫(yī)療保險仍然是當前我國普通民眾最關(guān)心的社會問題之一，如何建立一套行之有效的醫(yī)療保險法律制度關(guān)系著國家的發(fā)展和社會的穩(wěn)定，關(guān)系到公民的生命健康權(quán)和醫(yī)療保障權(quán)的實現(xiàn)。2010年我國頒布了《中國人民共和國社會保險法》為醫(yī)療保險制度的改革提供了最有力的法律保障，從醫(yī)療保險制度建立至今，我國的醫(yī)療保險法律制度在建立發(fā)展和改革過程中，取得了長足進步，同時也遇到了一些難以解決的問題。
二、我國醫(yī)療保險法律制度存在的問題
（一）我國醫(yī)療保險立法滯后，立法層次較低
目前，我國尚未形成一套完整統(tǒng)一的醫(yī)療保險法律制度體系，在《社會保險法》中關(guān)于醫(yī)療保險的規(guī)定也多是原則性的。當前我國醫(yī)療保險的調(diào)整和規(guī)范主要依靠行政法規(guī)、行政規(guī)章和國家以及地方的政策；然而，各地方的醫(yī)療保險政策規(guī)定也各不相同，給人一種我們只用行政手段而不是用法律手段來推動醫(yī)療保險發(fā)展的感覺?！搬t(yī)療保險立法先行”這是從世界醫(yī)療保險發(fā)展史中得出的重要結(jié)論，原因是醫(yī)療保險的整個運行過程包括基金籌集、基金的運營管理、支付和醫(yī)療服務(wù)的供給會涉及到多方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這都離不開醫(yī)療保險法的調(diào)整和規(guī)范。我國醫(yī)療保險制度的立法層次低，2010年頒布的《社會保險法》對醫(yī)療保險設(shè)專章，但只有些原則性的規(guī)定。醫(yī)療保險方面的單行法律尚未制定，導(dǎo)致目前各地醫(yī)療保險的規(guī)范主要依據(jù)國務(wù)院的決定、行政法規(guī)和部門規(guī)章，有的地方甚至僅以地方規(guī)范性文件規(guī)定。醫(yī)療保險立法滯后、層次過低的現(xiàn)象既與醫(yī)療保險制度在我國的重要地位不相稱，又不足以保障醫(yī)療保險制度的規(guī)范運行。
（二）我國醫(yī)療保險制度設(shè)計存在缺陷
1.缺乏城鄉(xiāng)一體統(tǒng)籌的制度設(shè)計
目前我國現(xiàn)有的醫(yī)療保險體系是由職工基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)居民基本醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療三部分構(gòu)成，該醫(yī)療保險制度體系存在城鄉(xiāng)分割、制度分設(shè)、資源分散、管理分離等體制性弊端。農(nóng)村在保障范圍、保障項目、保障水平等方面無法與城市相提并論，這種城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)的制度模式不僅違背了保險大數(shù)法則的本質(zhì)規(guī)律，而且造成城鄉(xiāng)居民在籌資和待遇水平上的差距，降低了制度的公平性。隨著城鎮(zhèn)化的迅速發(fā)展和日益頻繁的人口流動，重復(fù)參保和城鄉(xiāng)醫(yī)保無法轉(zhuǎn)移銜接的問題日益突出，既造成了資源的浪費又影響了全面醫(yī)保目標的實現(xiàn)。
2.基本醫(yī)療保險個人賬戶設(shè)計存在弊端
醫(yī)療保險個人賬戶的引入主要是借鑒養(yǎng)老保險個人賬戶的經(jīng)驗，制度設(shè)計的初衷是：第一，實現(xiàn)基本醫(yī)療保險基金縱向積累，使職工在年輕健康時能為年老患病時儲蓄醫(yī)療費用；第二，對基本醫(yī)療保險繳費產(chǎn)生激勵作用；第三，增強職工基本醫(yī)療費用控制意識。但是這種制度設(shè)計忽視了醫(yī)療保險的現(xiàn)收現(xiàn)付制與養(yǎng)老保險的積累制的區(qū)別。第一，疾病發(fā)生的不確定性使基本醫(yī)療保險費用支出具有隨機性，基本醫(yī)療保險基金實際上很難實現(xiàn)縱向積累。同時，縱向積累也不是個人賬戶的本質(zhì)屬性，個人賬戶是否發(fā)揮作用主要看它在基本醫(yī)療保險中抵御醫(yī)療風(fēng)險起了多大的作用，而不是看它積累了多少，積累也是為了將來更有效的抵御風(fēng)險。所以通過個人賬戶積累醫(yī)療保險基金的初衷是不恰當?shù)?。第二，個人賬戶起不到激勵個人繳費的作用，基本醫(yī)療保險費用一般是用人單位直接從職工工資總額中扣除來繳納，這樣基本醫(yī)療保險繳費率的高低與用人單位繳納費用的積極性有直接關(guān)系，而與個人繳納基本醫(yī)療保險費的關(guān)系不大?；踞t(yī)療保險費是用人單位生產(chǎn)成本的組成部分，即使在個人繳費積極性很高的情況下，也會出現(xiàn)用人單位逃避繳納基本醫(yī)療保險費的情況。第三，個人賬戶對醫(yī)療費用的控制作用也十分有限。當個人醫(yī)療賬戶和社會統(tǒng)籌基金在結(jié)合方式上采取直通式的時候，當參保人的一小段有限責(zé)任并不能成為大的經(jīng)濟負擔(dān)時，很可能把花光賬戶作為獲得社會統(tǒng)籌支付的籌碼，而且中國目前的醫(yī)療費用增長主要是成本推動，而不是需求拉動。所以，控制基本醫(yī)療費用的支出主要是通過抑制醫(yī)療服務(wù)提供者的道德風(fēng)險來實現(xiàn)的，醫(yī)療保險個人賬戶的控制作用十分有限?；踞t(yī)療保險個人賬戶的存在還有以下弊端，第一，個人賬戶造成了基本醫(yī)療保險基金大量沉淀，降低了基本醫(yī)療保險基金的使用效率。第二，個人賬戶分散了基本醫(yī)療保險基金，降低了醫(yī)療保險基金的抗風(fēng)險能力。第三，個人賬戶管理成本高，賬戶基金保值增值壓力大。第四，設(shè)立個人賬戶使基本醫(yī)療保險存在大量轉(zhuǎn)制成本，同時降低了醫(yī)療保險的公平性，因而基本醫(yī)療保險個人賬戶制度亟待改革。
三、完善我國醫(yī)療保險法律制度的建議
（一）完善醫(yī)療保險立法
通過對我國醫(yī)療保險法律制度的考察和思考，可知我國現(xiàn)行的醫(yī)療保險制度在諸多方面都處于改革發(fā)展階段，更需要在立法上進一步完善。針對目前我國醫(yī)療保險立法滯后，立法層次較低的問題應(yīng)做好以下幾點。首先，要實現(xiàn)醫(yī)療保險立法由地方立法向國家立法的轉(zhuǎn)變，提升醫(yī)療保險立法的效力等級。我國醫(yī)療保險立法以地方立法為主的現(xiàn)狀，主要是因為我國醫(yī)療保險改革的地區(qū)性試點模式，因此要實現(xiàn)醫(yī)療保險立法由地方立法向國家立法的轉(zhuǎn)變，提升醫(yī)療保險立法的效力等級，擴大醫(yī)療保險立法的效力范圍。完善我國醫(yī)療保險法律制度應(yīng)當在總結(jié)試點地區(qū)立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，逐步適時地制定全國統(tǒng)一適用的醫(yī)療保險法律，這樣既提升了法的權(quán)威性和公信力，同時也實現(xiàn)了立法的統(tǒng)一性。其次，針對醫(yī)療保險立法層次較低的問題，當務(wù)之急是要將分散的醫(yī)療保險行政立法轉(zhuǎn)變成人大及其常委會的系統(tǒng)化立法。因為我國現(xiàn)行的醫(yī)療保險法律制度尚處于改革探索階段，全國人大、國務(wù)院或其下屬機構(gòu)的醫(yī)療保險方面的法律、法規(guī)、政策數(shù)目繁多，這種低層次的零星分散的醫(yī)療保險立法不能保障醫(yī)療保險的順利運行，因此，提升我國醫(yī)療保險的立法層次是當前醫(yī)療保險立法工作的重要目標。再次，我國《社會保險法》對醫(yī)療保險制度的規(guī)定僅限于原則性和授權(quán)性規(guī)定，對城鄉(xiāng)醫(yī)療保險統(tǒng)籌、城鎮(zhèn)居民醫(yī)保和新農(nóng)合的籌資機制、支付制度、費用分擔(dān)機制等內(nèi)容無明確規(guī)定，只有授權(quán)性規(guī)定，這就要求制定相關(guān)的配套法律法規(guī)使這些授權(quán)的內(nèi)容更加明確化具體化。從我國目前的醫(yī)療保險實踐看，急需制定與《社會保險法》配套的醫(yī)療保險法律法規(guī)，與《社會保險法》確立的醫(yī)療保險的原則性規(guī)定進行配套，對社會保險法已明確的內(nèi)容在程序上加以完善，增強其可操作性。配套法律應(yīng)對醫(yī)療保險的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌問題、異地就醫(yī)的轉(zhuǎn)移支付問題以及如何處理職工醫(yī)療保險的個人賬戶等問題作出明確具體的規(guī)定。最后，我國應(yīng)逐步制定《商業(yè)醫(yī)療保險法》《醫(yī)療救助法》等醫(yī)療保險法律，形成與基本醫(yī)療保險法律制度相配套的醫(yī)療保險法整體框架。同時，借鑒國外的立法經(jīng)驗，制定《醫(yī)療保險稅法》《醫(yī)療保險基金審計法》等，增加社會醫(yī)療保險基金的來源，保障醫(yī)療保險基金的有效運行。
（二）探索建立醫(yī)療保險城鄉(xiāng)統(tǒng)籌法律制度
全國目前已有多個省市進行了醫(yī)療保險制度城鄉(xiāng)統(tǒng)籌的探索，積累了許多有益經(jīng)驗。如杭州，長沙等地區(qū)已經(jīng)基本實現(xiàn)了醫(yī)療保險制度的城鄉(xiāng)統(tǒng)籌，這為醫(yī)療保險城鄉(xiāng)統(tǒng)籌提供了實踐基礎(chǔ)。要實現(xiàn)城鄉(xiāng)醫(yī)療保險統(tǒng)籌首先要做好統(tǒng)一的頂層制度設(shè)計，最大限度地化解城鄉(xiāng)統(tǒng)籌的阻力；其次，要推進醫(yī)療保險管理體制的統(tǒng)一，應(yīng)當整合城鄉(xiāng)醫(yī)療保險經(jīng)辦管理資源，實現(xiàn)醫(yī)療保險的城鄉(xiāng)一體化經(jīng)辦管理，同時要逐步整合城鄉(xiāng)醫(yī)療保險的行政管理部門，實現(xiàn)行政管理的統(tǒng)一，奠定之后制度融合的基礎(chǔ)，在此基礎(chǔ)上，最后實現(xiàn)城鄉(xiāng)醫(yī)療保險制度的銜接統(tǒng)一。在實現(xiàn)城鄉(xiāng)統(tǒng)籌的基礎(chǔ)上，設(shè)置多個醫(yī)療保險檔次，允許城鄉(xiāng)居民自由選擇參保檔次，使醫(yī)療保險制度的強制性與靈活性達到統(tǒng)一。
（三）弱化并逐步取消基本醫(yī)療保險個人賬戶
基本醫(yī)療保險個人賬戶不但沒有達到其設(shè)立初衷，反而在現(xiàn)行運行模式下產(chǎn)生了一系列弊端。因此應(yīng)對基本醫(yī)療保險個人賬戶進行調(diào)整，對于基本醫(yī)療保險個人賬戶不應(yīng)直接取消，應(yīng)該弱化并逐步取消，這樣才會使基本醫(yī)療保險基金實現(xiàn)供求平衡發(fā)展，實現(xiàn)基本醫(yī)療保險的功能。具體可以分為以下兩步：首先，設(shè)置過渡期穩(wěn)妥處理現(xiàn)有個人賬戶余額，在過渡期結(jié)束前個人賬戶余額全部由參保人員處分，可以提現(xiàn)也可以用于醫(yī)療費用支出。同時規(guī)定在過渡期開始之后，參保人員按照對等的繳費率繳納基本醫(yī)療保險費用，所有繳納的費用全部進入社會統(tǒng)籌。其次，取消基本醫(yī)療保險個人賬戶，用報銷門診基本醫(yī)療費用的辦法代替?；踞t(yī)療保險實踐中，基本醫(yī)療保險個人賬戶主要用來支付門診費用。取消基本醫(yī)療保險個人賬戶后，用報銷門診基本醫(yī)療費用的辦法代替，一方面可以減輕患者的醫(yī)療費用負擔(dān)，另一方面也有利于基本醫(yī)療保險基金的合理利用。報銷門診費用應(yīng)該對不同年齡段的人群設(shè)置不同的費用報銷辦法，根據(jù)不同年齡段設(shè)置門診報銷費用總額，設(shè)置總額時要考慮不同人群的門診發(fā)病率、門診費用之間的比例等，超過報銷費用總額的由個人自付。
作者：毛瑞 單位：黑龍江廣播電視大學(xué)
一、我國養(yǎng)老保險法律制度的問題
（1）養(yǎng)老保險的立法體系不健全。社會保障法律體系的立法層次較低。養(yǎng)老保險方面仍沒有頒布專門的法律法規(guī)，體系沒有有力的法律保障，執(zhí)法力度略顯不足，指導(dǎo)性也不明確。（2）養(yǎng)老保險基金供求失衡較重。我國老齡化水平明顯高于世界平均水平但我國的經(jīng)濟發(fā)展水平卻遠遠落后于世界平均水平。人口老齡化加重了我國政府和企業(yè)的財政負擔(dān)，上班族負擔(dān)不起退休人員的養(yǎng)老保險，養(yǎng)老金供給水平明顯失衡，家庭也無力負擔(dān)家里的老人，使家庭養(yǎng)老功能明顯弱化。（3）養(yǎng)老保險個人空賬情況嚴重。我國目前還是實施的現(xiàn)收現(xiàn)付的養(yǎng)老保險體制，究其原因是因為資金缺口只能通過挪用個人賬戶來進行補充，結(jié)果使得個人賬戶基本處于一種空轉(zhuǎn)的形態(tài)，一旦人口老齡化的情況加劇，麻煩和問題必然顯現(xiàn)。（4）養(yǎng)老保險基金監(jiān)管不嚴。很多地方政府仍存在擠占、挪用養(yǎng)老保險基金的情況，導(dǎo)致養(yǎng)老基金流失與浪費，長此以往，我國將無法按時、足額發(fā)放養(yǎng)老金情況，不僅會損害投保者利益，民眾也會對社會養(yǎng)老保險制度產(chǎn)生不信任。
二、完善我國養(yǎng)老保險法律制度的建議
1．制定養(yǎng)老保險部門法
養(yǎng)老保險擁有具體的法律依據(jù)，才能使養(yǎng)老保險制度實現(xiàn)更好更快發(fā)展。國家的養(yǎng)老法律制度必須適應(yīng)本國經(jīng)濟發(fā)展和人口結(jié)構(gòu)變化。
2．根據(jù)國情建立完善的養(yǎng)老保險法律體系
首先需要統(tǒng)一養(yǎng)老保險覆蓋的標準。第二需要完善多層次的養(yǎng)老保險體系。多層次的養(yǎng)老保險應(yīng)當包含基本養(yǎng)老保險、公民個人儲蓄養(yǎng)老保險和企業(yè)補充養(yǎng)老保險三個方面。國家需鼓勵商業(yè)養(yǎng)老保險的發(fā)展，同時對企業(yè)在稅收等方面進行一定補償或者優(yōu)惠，擴大企業(yè)年金制度的覆蓋范圍。
3．確立社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合的養(yǎng)老保險模式
法律需要盡快規(guī)范和健全社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合的基本養(yǎng)老保險模式：第一，調(diào)整和優(yōu)化國家、企業(yè)、個人三者之間的利益關(guān)系，改變國家承擔(dān)過多、企業(yè)負擔(dān)過重、個人自我保護意識淡的局面。第二，兼顧公平與效率，實現(xiàn)統(tǒng)籌共濟機制和個人儲蓄積累機制的優(yōu)勢互補。通過社會統(tǒng)籌機制，有效再分配社會居民的收入，通過個人賬戶的建立，增強公民自我權(quán)益保障意識、增加公民所有權(quán)賬戶的透明度并增加個人繳費在養(yǎng)老金中的比重。第三，有效地解決人口老齡化對未來社會的消極影響。人口老齡化問題的日益嚴重，養(yǎng)老保險儲蓄基金將緩解統(tǒng)籌基金的“現(xiàn)收現(xiàn)付”的短期資金缺口給社會協(xié)調(diào)帶來的壓力。第四，緩解地區(qū)間經(jīng)濟發(fā)展的不平衡與建立全國統(tǒng)一基本養(yǎng)老保險模式的矛盾。在統(tǒng)一全國養(yǎng)老保險模式的同時，要根據(jù)各地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展情況進行調(diào)整。
4．形成有效監(jiān)督管理機制
各級政府要加強對養(yǎng)老保險基金的監(jiān)管力度，確保基金安全。我國應(yīng)設(shè)立獨立的養(yǎng)老保險基金監(jiān)督機構(gòu)，進一步要通過養(yǎng)老保險法律制度設(shè)立獨立的社會監(jiān)督機構(gòu)，擴大監(jiān)管范圍，切實加強監(jiān)管力度，有效提高監(jiān)管效率。
5．建立完善高效的爭議處理機制
一是對養(yǎng)老保險制度的相關(guān)規(guī)定進行細致劃分，減少因制度模糊等問題造成的爭議。二是對解決途徑進行詳盡規(guī)定，比如確定行政復(fù)議和行政訴訟的解決方式，同時在解決矛盾的過程中不要忽視調(diào)解的重要作用。三是廣泛進行法律宣傳，幫助提高參保人員法律意識，使得參保人能夠自主的提出權(quán)益主張和利益訴求，在法律的保護下得到保護，實現(xiàn)養(yǎng)老保險全面法制化。最后，有關(guān)機關(guān)應(yīng)在平時的工作中注重維護法律的權(quán)威與尊嚴，維護社會公平正義，提高司法在公眾當中的公信力。
作者：王秋予 雷帥 單位：河南財經(jīng)政法大學(xué)