時(shí)間：2024-01-24 17:05:46
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一、pH=a酸溶液的稀釋常用規(guī)律:
(1)強(qiáng)酸溶液稀釋時(shí)將水看作c(H+)=10-7mol/L的酸,其計(jì)算表達(dá)式可以表示為:
c(H+)稀釋=。于是則有:對(duì)于pH=a強(qiáng)酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時(shí),則所得溶液的pH增大n個(gè)單位,即pH=a+n;(注意pH一定小于7)。
(2)對(duì)于pH=a弱酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時(shí),則所得溶液的pH則滿足如下不等式關(guān)系:a (3)無限稀釋,不論酸的強(qiáng)弱,因水的電離已是影響pH的主要因素,pH均趨向于7(當(dāng)pH接近6的時(shí)候,再加水稀釋,由水電離提供的
不能再忽略,即強(qiáng)酸的濃度接近于10-7mol/L時(shí),無論稀釋多少倍,其pH只能是接近于7,仍要小于7而顯酸性。)。
(4)同體積同pH的強(qiáng)酸和弱酸,同倍稀釋,強(qiáng)酸的pH變化大化學(xué)論文化學(xué)論文,弱酸的pH變化小。
例1、稀釋下列溶液時(shí),pH值怎樣變化?
(1)10mLpH=4的鹽酸,稀釋10倍到100mL時(shí),pH=
(2)pH=6的稀鹽酸稀釋至1000倍,pH=
解析:(1)pH=4,即[H+]=1×10-4mol/L,稀釋10倍,即c(H+)=1×10-5mol/L,
所以pH=5。
(2)當(dāng)強(qiáng)酸、強(qiáng)堿溶液的H+離子濃度接近水電離出的H+離子濃度(1×10-7mol/L)時(shí),水電離出的H+離子濃度就不能忽略不計(jì)論文的格式。所以pH=6的稀鹽酸,稀釋1000倍時(shí):c(H+)=(1×10-6+999×10-7)/1000=1.009×10-7 mol/L, pH=6.99,由此可知溶液接近中性而不會(huì)是pH=9。
例2、 常溫下pH=1的兩種一元酸溶液A和B,分別加水1000倍稀釋,其pH與所加水的體積變化如下圖所示,則下列結(jié)論中正確的是( )
(A)A酸比B酸的電離程度小 (B)B酸比A酸容易電離
(C)B是弱酸,A是強(qiáng)酸 (D)pH=1時(shí),B酸的物質(zhì)的量濃度比A酸大
解析:如果一元酸是強(qiáng)酸,pH=1時(shí),c(H+)=1×10-1mol/L,加水稀釋103倍后,此時(shí),c(H+)=1×10-4mol/L,pH=4。如果是一元弱酸,則1
二、pH=a堿溶液的稀釋常用規(guī)律:
(1)強(qiáng)堿溶液稀釋時(shí)將水看作c(H+)=10-7mol/L的堿,其計(jì)算表達(dá)式可以表示為:
c(OH-)稀釋=。于是則有:對(duì)于pH=a強(qiáng)堿溶液將體積稀釋到原來的10n倍時(shí),則溶液的pH減小n個(gè)單位(最后結(jié)果不得小于或等于7)。
(2)對(duì)于pH=a弱堿,溶液將體積稀釋到原來的10n倍時(shí),a-n (3)無限稀釋,不論堿的強(qiáng)弱,因水的電離已是影響pH的主要因素,pH均趨向于7(當(dāng)pH接近8的時(shí)候,再加水稀釋,由水電離提供的
不能再忽略,即強(qiáng)堿溶液中的[OH-]≤10-8mol/L時(shí)化學(xué)論文化學(xué)論文,則無論稀釋多少倍,其pH只能接近于7,仍大于7而顯堿性)。
(4)同體積同pH的強(qiáng)堿和弱堿,同倍稀釋,強(qiáng)堿的pH變化大,弱堿的pH變化小。
例3、稀釋下列溶液時(shí),pH值怎樣變化?
(1)pH=11的NaOH溶液稀釋100倍,所得溶液的pH=
(2)pH=11的NH3·H2O溶液稀釋100倍,所得溶液的pH=
(3)pH=9的NaOH溶液稀釋1000倍,所得溶液的pH= 解析:(1)pH=11的NaOH溶液稀釋100倍,稀釋后所得溶液中c(OH-)仍以NaOH
溶液中c(OH-)占主導(dǎo),所以可直接利于規(guī)律(1)求得所得溶液的pH為9。
(2)因?yàn)镹H3·H2O溶液為弱電解質(zhì),存在電離平衡,可直接利于規(guī)律(2)求得所得溶液的pH為:9
(3)pH=9的NaOH溶液稀釋1000倍時(shí),由水電離提供的OH- 不能忽略,其pH只能接近于7
例4、把1mL0.2mol/L的NaOH加水稀釋成2L溶液,在此溶液中由水電離產(chǎn)生的
OH-,其濃度接近于
(A) 1×10-4 mol/L (B) 1×10-8 mol/L
(C) 1×10-11 mol/L (D) 1×10-10mol/L
解析:溫度不變時(shí),水溶液中氫離子的濃度和氫氧根離子的濃度乘積是一個(gè)常數(shù)。在酸溶液中氫氧根離子完全由水電離產(chǎn)生,而氫離子則由酸和水共同電離產(chǎn)生。當(dāng)堿的濃度不是極小的情況下,由堿電離產(chǎn)生的氫氧離子總是遠(yuǎn)大于由水電離產(chǎn)生的(常常忽略水電離的部分),而水電離產(chǎn)生的氫離子和氫氧根離子始終一樣多。所以,堿溶液中的水電離的氫離子的求算通常采用求算氫氧根離子。
稀釋后C(OH-) =(1×10-3L×0.2mol/L)/2L = 1×10-4mol/L,
C(H+) = 1×10-14/1×10-4 = 1×10-10 mol/L,所以答案可選(D)。
三、同體積同pH的一強(qiáng)和一弱,稀釋到同pH時(shí),體積大小關(guān)系
(1)體積相同,pH相同的強(qiáng)酸溶液與弱酸溶液,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關(guān)系為m
(2)體積相同,物質(zhì)的量濃度相等濃度的強(qiáng)酸溶液與弱酸溶液,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關(guān)系為m>n,即強(qiáng)酸溶液稀釋的倍數(shù)大。
同理:強(qiáng)堿溶液與弱堿溶液化學(xué)論文化學(xué)論文,上述(1)(2)結(jié)論仍成立論文的格式。
例5、體積相同,濃度為0.1mol/L的NaOH溶液、氨水,分別加水稀釋m倍和n倍,溶液的pH都變?yōu)?,則m與n的關(guān)系為( )
(A)4m=n (B)m=n(C)mn
解析:若稀釋相同倍數(shù),則稀釋后NaOH溶液和氨水的物質(zhì)的量濃度相等,但是NaOH溶液的pH大,要使pH相同,則NaOH溶液稀釋的倍數(shù)大些,所以m>n選(D)。
例6、體積相同,pH相同的NaOH溶液、氨水,分別加水稀釋m倍和n倍,稀釋后溶液的pH仍相同,則m與n的關(guān)系為( )
(A)4m=n(B)m=n (C)mn
解析:體積相同,pH相同的NaOH溶液、氨水若稀釋相同倍數(shù),則稀釋后NaOH
溶液的pH變化大(即減小程度大),而氨水的pH變化小(即減小程度小),因?yàn)橄♂屵^程中氨水的電離程度增大,要使pH相同,則氨水溶液稀釋的倍數(shù)大些,所以m
鞏固練習(xí)
1 、有兩瓶pH=2的酸溶液,一瓶是強(qiáng)酸,一瓶是弱酸。現(xiàn)只有石蕊試液、酚酞試液、pH試紙和蒸餾水,而沒有其它試劑。簡述如何用最簡便的實(shí)驗(yàn)方法來判別哪瓶是強(qiáng)酸。
2、pH=2的A、B兩種酸溶液各1mL,分別加水稀釋
到1000mL,其溶液的pH與溶液體積(V)的關(guān)系如右圖
所示,則下列說法正確的是( )
A.A、B兩種酸溶液物質(zhì)的量濃度一定相等
B.稀釋后A酸溶液酸性比B酸溶液強(qiáng)
C.a=5時(shí),A是弱酸,B是強(qiáng)酸
D.若A、B都是弱酸,則5>a>2
3、常溫下,從pH=3的弱酸溶液中取出1mL的溶液,加水稀釋到100mL,溶液的pH為_________。
4、相同條件下,等體積、等pH的醋酸溶液和鹽酸分別加水稀釋后,溶液的pH仍相同化學(xué)論文化學(xué)論文,則所得溶液的體積 ( )
(A)仍相同(B)醋酸大 (C)鹽酸大 (D)無法判斷
參考答案及提示
1、答案:各取等體積酸溶液用蒸留水稀釋相同倍數(shù)(如100倍),然后用pH試紙
分別測其pH,pH變化大的那瓶是強(qiáng)酸。(提示:本題可利用同體積同pH的強(qiáng)酸和
弱酸,同倍稀釋,強(qiáng)酸的pH變化大,弱酸的pH變化小這一規(guī)律)
2、答案:(D) (提示:由圖可以看出,A酸稀釋時(shí)pH的變化較B酸稀釋時(shí)pH的變化明顯,且稀釋后pHA>pHB,表明A酸的電離程度要比B酸的大,酸性A強(qiáng)于B,故A、B都錯(cuò)誤。稀釋1000倍后,若A酸溶液的pH從2增大至5,則表示c(H+)減小到原來的1/1000,證明A酸原來就完全電離,所以A是強(qiáng)酸;B酸溶液稀釋后的pH<5,則表示B未完全電離,所以B是弱酸,故C錯(cuò)誤)。
3、答案3~5(提示:本題可利用:對(duì)于pH=a弱酸溶液將體積稀釋原來的10n倍時(shí),
根據(jù)市政府辦公廳《關(guān)于在全市深入開展整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項(xiàng)行動(dòng)的通知》（成辦函[20*]140號(hào)）精神，市政府決定從20*年7月下旬至11月上旬在全市范圍內(nèi)深入開展整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項(xiàng)行動(dòng)。為配合環(huán)保部門和其他職能機(jī)關(guān)完成好全市環(huán)保違法整治工作，現(xiàn)將我區(qū)各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）依法治理辦公室、各基層法律服務(wù)所發(fā)揮職能作用、參與該項(xiàng)工作的有關(guān)事項(xiàng)安排如下：。
一、切實(shí)加強(qiáng)對(duì)環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)的宣傳
我區(qū)各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）依法治理辦公室、各基層法律服務(wù)所要按照中央、省、市七部委“整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項(xiàng)行動(dòng)工作方案”和“全國整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項(xiàng)行動(dòng)考核辦法”的要求，結(jié)合本地的實(shí)際，針對(duì)“十五小”和“新五小”企業(yè)聯(lián)片污染是否反彈、城市噪聲污染、城市大氣污染以及飲用水源地污染和危險(xiǎn)廢物污染等問題，有組織、有計(jì)劃地加大對(duì)《環(huán)境保護(hù)法》、《水污染防治法》、《大氣污染防治法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》和《放射性污染防治法》的宣傳教育力度?？梢酝ㄟ^送法到企業(yè)，組織污染企業(yè)法制培訓(xùn)、講座，發(fā)放環(huán)保法律法規(guī)知識(shí)答卷，用污染案例“現(xiàn)身說法”以及組織律師、法律工作者設(shè)點(diǎn)咨詢和舉辦集中活動(dòng)等多種形式，將中央、省、市整治違法排污企業(yè)保障群眾健康環(huán)保專項(xiàng)行動(dòng)的目的、意義、范圍和相關(guān)環(huán)保法律法規(guī)知識(shí)向所在地干部、群眾、企業(yè)經(jīng)營管理人員宣傳。引導(dǎo)政府堅(jiān)持依法行政、正確處理經(jīng)濟(jì)建設(shè)與環(huán)境保護(hù)的關(guān)系，引導(dǎo)企業(yè)合法生產(chǎn)，正確處理生產(chǎn)經(jīng)營與保護(hù)群眾健康的關(guān)系，進(jìn)一步完善、落實(shí)環(huán)境保護(hù)違法案件的移交、移送、受理和處理制度，保證專項(xiàng)行動(dòng)順利開展。
二、積極參與配合專項(xiàng)行動(dòng)
各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）依法治理辦公室、各基層法律服務(wù)所要根據(jù)本地開展專項(xiàng)行動(dòng)的計(jì)劃、工作要求和時(shí)間安排，積極參與配合專項(xiàng)行動(dòng)。選派精通環(huán)保法律法規(guī)的律師、法律工作者和法制宣傳員參加到專項(xiàng)行動(dòng)中去，一是加強(qiáng)環(huán)保法律法規(guī)知識(shí)的宣傳；二是通過信息、簡報(bào)宣傳專項(xiàng)行動(dòng)的依法治理過程和專項(xiàng)行動(dòng)的治理成果；三是通過攝影、攝像搜集專項(xiàng)行動(dòng)和法制宣傳的資料、圖片，適時(shí)在本地的宣傳櫥窗、法制宣傳專欄和板報(bào)、墻報(bào)中宣傳報(bào)道。
三、積極為群眾提供法律服務(wù)
各鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道）依法治理辦公室、各基層法律服務(wù)所要積極引導(dǎo)律師和基層法律服務(wù)工作者，為受到違法排污企業(yè)侵害，有訴求的群眾提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)；對(duì)受到違法排污侵害，有訴求且符合法律援助條件的貧、弱、殘群眾要積極提供法律援助。
今天是2013年4月3日，我認(rèn)真聆聽了題為《全面推進(jìn)依法治校實(shí)施綱要》的講座。教授淵博的知識(shí)、豐富的閱歷、幽默詼諧的語言以及樂觀向上的生活態(tài)度給我留下了深刻的印象。但讓我深受啟發(fā)，感受頗深的是“依法治校，勢(shì)在必行”。依法治校已經(jīng)提了很多年了，什么是依法治校？所謂依法治校，就是在民主的基礎(chǔ)上，依照憲法和法律的規(guī)定，尤其是教育法律法規(guī)的規(guī)定，運(yùn)用法律手段、經(jīng)濟(jì)手段和行政手段等來治理學(xué)校、管理學(xué)校的各項(xiàng)事務(wù)，使學(xué)校的各項(xiàng)工作逐步走上法制化、規(guī)范化的軌道。
季教授講座中重點(diǎn)向我們闡述了法制的三種含義。其中第二種含義“立法、執(zhí)法、司法、普法和法律監(jiān)督等活動(dòng)和過程”，是對(duì)法制內(nèi)容的概括，并對(duì)五部分內(nèi)容進(jìn)行了詳細(xì)的解讀，在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步闡述了立法是最重要的法制內(nèi)容。此外，還結(jié)合校園發(fā)生的傷害事件向我們?cè)敿?xì)的闡述了教育的法律關(guān)系，為我們正確分析校園傷害事件的責(zé)任問題指明了方向。季教授采用漫談的形式為我們進(jìn)行了一場法律常識(shí)的教育，使我們受益匪淺，引發(fā)了我們深深的思考：依法治校是當(dāng)今學(xué)校管理的必由之路。
毋庸置疑，隨著我國法制化進(jìn)程，人們的法制觀念增強(qiáng)了。學(xué)校的管理不能只滿足于“平安”，必須法制化、民主化。學(xué)校管理中的“人治”行不通了，不懂得法律，不遵守法律的管理也是行不通的。一天的學(xué)習(xí)，自己對(duì)教育法律、法規(guī)的概念有了更清晰的理解，講座讓我明確了學(xué)校教育中涉及的法律法規(guī)文件。認(rèn)識(shí)到學(xué)習(xí)法律、法規(guī)的重要性，一定要認(rèn)真組織教師進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)教育法律、法規(guī)的學(xué)習(xí)，深化對(duì)法律知識(shí)的理解，準(zhǔn)確把握教育法律、法規(guī)的內(nèi)涵，做到知法、懂法、用法。積極建設(shè)民主校園、和諧校園、平安校園。
那么，我們又如何依法治校呢？我覺得應(yīng)從以下幾個(gè)方面來實(shí)施：
1、樹立依法治校的管理理念。
2、加強(qiáng)宣傳，增強(qiáng)法制觀念。
3、健全學(xué)校規(guī)章制度。
4、實(shí)行崗位責(zé)任制。
法與金融學(xué)理論主要是研究法制建設(shè)與金融發(fā)展之間的關(guān)系。MM定理認(rèn)為，證券的本質(zhì)在于它所代表的未來可預(yù)期的現(xiàn)金流，但是它對(duì)存在同類型證券的不同國家之間為什么出現(xiàn)金融發(fā)展程度差異卻無法給出答案。自此，LLSV首次將法律因素引入到解釋金融發(fā)展具體研究中，強(qiáng)調(diào)法律環(huán)境因素對(duì)金融發(fā)展存在重要影響，國別間的金融發(fā)展差異很大原因是法律制度的差異。同時(shí)，該文章的發(fā)表標(biāo)志著法與金融理論的誕生，并從此引起越來越多的經(jīng)濟(jì)金融學(xué)家和法學(xué)家們的關(guān)注，共同推動(dòng)法與金融理論進(jìn)一步完善發(fā)展，最終形成了一門由金融學(xué)和法學(xué)交叉形成的新學(xué)科——法與金融學(xué)。它主要是應(yīng)用經(jīng)濟(jì)金融學(xué)與計(jì)量經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法研究法律制度建設(shè)與金融、金融體系、金融資源配置效率等方面的影響。綜上所述，國內(nèi)外學(xué)者在法制建設(shè)和金融發(fā)展的關(guān)系都進(jìn)行了較為深入的研究。就國內(nèi)學(xué)者而言，由于他們選取的指標(biāo)不同，得出的結(jié)論也存在較大的差異。近年來，我國法制建設(shè)，特別是金融法制建設(shè)取得很大的進(jìn)步，這為重新檢驗(yàn)法制建設(shè)是否促進(jìn)了金融發(fā)展提供了基礎(chǔ)。因此，本文在借鑒談儒勇、吳興奎和魏鋒的研究方法基礎(chǔ)上，綜合他們的研究方法，并對(duì)指標(biāo)、研究方法加以改進(jìn)，選擇2005-2013年的數(shù)據(jù)，研究我國法制建設(shè)是否促進(jìn)了金融發(fā)展。
二、研究設(shè)計(jì)
（一）樣本的選擇
鑒于研究所需數(shù)據(jù)的可獲得性，本文選取了我國23個(gè)?。ㄊ?、自治區(qū)）作為研究樣本。其中，東部地區(qū)包括北京、天津和上海市以及江蘇、浙江、福建、山東和廣東省等8個(gè)?。ㄊ校?；中部地區(qū)包括吉林、安徽、海南、江西、河南、湖北和湖南等7個(gè)省份；西部地區(qū)包括四川、貴州、云南、陜西、寧夏、青海、新疆和重慶等8個(gè)?。ㄊ?、自治區(qū)）。
（二）變量選擇和數(shù)據(jù)來源
本文研究所需的變量主要有金融發(fā)展、法制建設(shè)和相關(guān)控制變量等3個(gè)指標(biāo)變量。
（三）研究模型選擇及方法
由于面板數(shù)據(jù)模型可以將截面數(shù)據(jù)和時(shí)間序列數(shù)據(jù)有效地結(jié)合起來。
三、實(shí)證結(jié)果及分析
金融發(fā)展指標(biāo)變量和法制建設(shè)指標(biāo)變量以及控制指標(biāo)變量表現(xiàn)出較強(qiáng)的區(qū)域性特征。東部地區(qū)樣本除了財(cái)政支出和全社會(huì)固定資產(chǎn)投資占地區(qū)生產(chǎn)總值的比率外，其余指標(biāo)均高于全國、中部和西部地區(qū)樣本平均水平；而中部地區(qū)樣本除了全社會(huì)固定資產(chǎn)投資和社會(huì)消費(fèi)品零售總額占地區(qū)生產(chǎn)總值的比率高于全國樣本平均水平外，其余指標(biāo)均低于全國樣本平均水平，同時(shí)，與西部地區(qū)樣本相比，也僅有社會(huì)消費(fèi)品零售總額和進(jìn)出口總額占地區(qū)生產(chǎn)總值的比率高于西部樣本平均水平。這可能與西部大開發(fā)、中部崛起以及財(cái)政轉(zhuǎn)移支付有關(guān)。
四、結(jié)論及建議
通過利用2005-2013年23個(gè)?。ㄊ?、自治區(qū)）的面板數(shù)據(jù)回歸分析，得出法制建設(shè)變量指標(biāo)與金融發(fā)展指標(biāo)之間存在正向關(guān)系的結(jié)論，說明法與金融學(xué)理論在我國是適用的。同時(shí)，通過分地區(qū)面板數(shù)據(jù)回歸分析結(jié)果看，法制建設(shè)對(duì)區(qū)域金融發(fā)展的影響呈現(xiàn)比較明顯的區(qū)域性特征，說明可以通過加強(qiáng)法制建設(shè)縮小地區(qū)之間的金融發(fā)展差異。因此，本文結(jié)合上述結(jié)論，就如何加強(qiáng)金融法制建設(shè)提出如下建議：
（一）進(jìn)一步完善金融法律法規(guī)體系
完善的金融法律法規(guī)體系是金融發(fā)展建設(shè)的基礎(chǔ)條件，更是是落實(shí)依法治國的必要條件。建議廢除那些不合事宜的、阻礙金融資源合理配置的法律法規(guī)，并以“健全基礎(chǔ)金融法制法規(guī)法律、填補(bǔ)金融制度空白、改善金融執(zhí)法環(huán)境、整合金融法規(guī)資源、完善金融保障”為目標(biāo)，通過“立、改、廢”等措施，制定適應(yīng)我國金融改革和穩(wěn)定發(fā)展相匹配的具有前瞻性的法律法規(guī)。就目前而言，應(yīng)進(jìn)一步加快完善《商業(yè)銀行法》《信托法》《證券法》等系列基礎(chǔ)性金融法律法規(guī)。進(jìn)一步加快金融機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)方面的立法，健全法規(guī)，為金融機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)開展、退出等提供法律依據(jù)。進(jìn)一步健全金融安全網(wǎng)立法、特別是針對(duì)影子銀行、互聯(lián)網(wǎng)金融、民間融資等方面的立法，建立金融創(chuàng)新和法制建設(shè)聯(lián)動(dòng)機(jī)制，防止風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁，維護(hù)金融穩(wěn)定。加強(qiáng)對(duì)利率市場化、匯率市場化、資本項(xiàng)目可自由兌換等改革深水區(qū)方面的立法，為改革保駕護(hù)航。
（二）進(jìn)一步提高監(jiān)管執(zhí)法水平
堅(jiān)持依法行政，嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)，樹立執(zhí)法權(quán)威，進(jìn)一步建立健全金融綜合執(zhí)法檢查制度，推進(jìn)執(zhí)法檢查主體、程序、責(zé)任等透明化，完善金融綜合執(zhí)法檢查、調(diào)查取證、封存文件資料、案卷評(píng)查等制度和程序，提高執(zhí)法效率和公信力。進(jìn)一步制定、完善和細(xì)化處罰標(biāo)準(zhǔn)，防止出現(xiàn)隨意處罰、盲目處罰現(xiàn)象。加強(qiáng)“一行三會(huì)”等部門間的合作，明確職責(zé)分工，防止監(jiān)管交叉和空白現(xiàn)象發(fā)生。進(jìn)一步加強(qiáng)金融執(zhí)法人才隊(duì)伍建設(shè)，建立新法解讀、法律培訓(xùn)、合規(guī)宣講、案例警示等宣傳教育形式，定期開展集中教育，持續(xù)推進(jìn)金融執(zhí)法人員學(xué)法、懂法、守法、用法，不斷增強(qiáng)執(zhí)法人員的法律意識(shí)、法治思維和專業(yè)能力。
（三）進(jìn)一步加大違法懲戒力度
論文關(guān)鍵詞 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn) 技術(shù)法規(guī) 法律規(guī)范
一、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的含義
在我國，關(guān)于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的含義主要有以下幾種代表性說法：
1.GB39351—83《標(biāo)準(zhǔn)化基本術(shù)語第一部分》，將標(biāo)準(zhǔn)定義為：“對(duì)重復(fù)性事物和概念所作的統(tǒng)一規(guī)定。它以科學(xué)技術(shù)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的綜合成果為基礎(chǔ)，經(jīng)有關(guān)方面協(xié)商一致，由主管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，以特定形式，作為共同遵守的準(zhǔn)則和依據(jù)?！?/p>
2.《標(biāo)準(zhǔn)化和有關(guān)領(lǐng)域的通用術(shù)語第1部分：基本術(shù)語》（GB/T3935.1—1996）：“標(biāo)準(zhǔn)是指為在一定的范圍內(nèi)獲得最佳秩序，對(duì)活動(dòng)或其結(jié)果規(guī)定共同的和重復(fù)使用的規(guī)則、導(dǎo)則或特性的文件。該文件經(jīng)協(xié)商一致制定并經(jīng)一個(gè)公認(rèn)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)。標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以科學(xué)、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)的綜合成果為基礎(chǔ)，以促進(jìn)最佳社會(huì)效益為目的?！?/p>
3.GB—T20000.1—2002《標(biāo)準(zhǔn)化工作指南第1部分通用詞匯》：
標(biāo)準(zhǔn)是指：“為了在一定的范圍內(nèi)獲得最佳秩序，經(jīng)協(xié)商一致制定并由公認(rèn)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，共同使用的和重復(fù)使用的一種規(guī)范性文件。（注：標(biāo)準(zhǔn)宜以科學(xué)、技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)的綜合成果為基礎(chǔ)，以促進(jìn)最佳的共同效益為目的）
另外該指南還指出定義了“可公開獲得的標(biāo)準(zhǔn)”，即：“作為標(biāo)準(zhǔn)，它們可以公開獲得，以及必要時(shí)可通過修正或修訂以保持與最新技術(shù)水平同步，所以，國際標(biāo)準(zhǔn)、區(qū)域標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)可視為公認(rèn)的技術(shù)規(guī)則。
二、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與技術(shù)法規(guī)、強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)
WTO《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議》將技術(shù)性貿(mào)易壁壘分為技術(shù)法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合格評(píng)定程序。
（一）技術(shù)法規(guī)
技術(shù)法規(guī)是規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行的產(chǎn)品特性或其相關(guān)工藝和生產(chǎn)方法，包括可適用的管理規(guī)定在內(nèi)的文件，如有關(guān)產(chǎn)品、工藝或生產(chǎn)方法的專門術(shù)語、符號(hào)、包裝、標(biāo)志或標(biāo)簽要求。
（二）技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)
技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是經(jīng)公認(rèn)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的、規(guī)定非強(qiáng)制執(zhí)行的、供通用或反復(fù)使用的產(chǎn)品或相關(guān)工藝和生產(chǎn)方法的規(guī)則、指南或特性的文件?？梢娂夹g(shù)法規(guī)與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)性質(zhì)不同，其關(guān)鍵區(qū)別是前者具強(qiáng)制性，而后者是非強(qiáng)制性的。
ISO/IEC導(dǎo)則第2部分（1996年版）強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)一詞首次出現(xiàn)是在該導(dǎo)則第11章“法規(guī)中的標(biāo)準(zhǔn)引用”的第11.4條，其含義是“借助于法律或在法規(guī)中專門引用而強(qiáng)制性地應(yīng)用標(biāo)準(zhǔn)”。這表明，國際上的標(biāo)準(zhǔn)具有的強(qiáng)制作用來源于法律規(guī)定或法規(guī)引用，不是標(biāo)準(zhǔn)本身。
但是，1988年《中華人民共和國標(biāo)準(zhǔn)化法》第七條規(guī)定：“國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。保障人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)和法律、行政法規(guī)規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，其他標(biāo)準(zhǔn)是推薦性標(biāo)準(zhǔn)。這就表明了強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)在強(qiáng)制性方面就等同于技術(shù)法規(guī)。只是在效力位階上尚未達(dá)到法規(guī)的地位，而僅僅是一種規(guī)范性文件。但是這并不影響其法律規(guī)范的性質(zhì)。
省、自治區(qū)、直轄市標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門制定的工業(yè)產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求的地方標(biāo)準(zhǔn)，在本行政區(qū)域內(nèi)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的效力，該法第十四條規(guī)定：“強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行。不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，禁止生產(chǎn)、銷售和進(jìn)口。推薦性標(biāo)準(zhǔn)，國家鼓勵(lì)企業(yè)自愿采用。并且該法第四章規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，例如該法第二十條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，由法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政主管部門依法處理，法律、行政法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門沒收產(chǎn)品和違法所得，并處罰款；造成嚴(yán)重后果構(gòu)成犯罪的，對(duì)直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任?！庇纱丝梢娢覈募夹g(shù)標(biāo)準(zhǔn)與國際上技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的定義不同，并不排除技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性，及以國家公權(quán)力強(qiáng)制某些生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)符合一定的技術(shù)要求。2002年的《關(guān)于加強(qiáng)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)管理的若干規(guī)定》進(jìn)一步將強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或強(qiáng)制條文的內(nèi)容限定在下列范圍：（1）有關(guān)國家安全的技術(shù)要求；（2）保護(hù)人體健康和人身財(cái)產(chǎn)安全的要求；（3）產(chǎn)品及產(chǎn)品生產(chǎn)、儲(chǔ)運(yùn)和使用中的安全、衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)等技術(shù)要求；（4）工程建設(shè)的質(zhì)量、安全、衛(wèi)生、環(huán)境保護(hù)要求及國家需要控制的工程建設(shè)的其他要求；（5）污染物排放限值和環(huán)境質(zhì)量要求；（6）保護(hù)動(dòng)植物生命安全和健康的要求；（7）防止欺騙、保護(hù)消費(fèi)者利益的要求；（8）維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)秩序的重要產(chǎn)品的技術(shù)要求。該規(guī)定進(jìn)一步明確了強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的適用范圍。因此不能簡單地用國際上有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定套用我國的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，否認(rèn)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上發(fā)揮的規(guī)范作用，尤其是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)具有的強(qiáng)制力。
三、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)
在我國通說認(rèn)為法律規(guī)范由國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可、由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的一般行為規(guī)則。規(guī)范一般可分為技術(shù)規(guī)范和社會(huì)規(guī)范兩大類。法律規(guī)范是社會(huì)規(guī)范的一種。在當(dāng)前技術(shù)發(fā)展極端復(fù)雜的情況下，沒有技術(shù)規(guī)范就不可能進(jìn)行生產(chǎn)，違反技術(shù)規(guī)范就可能造成嚴(yán)重的后果，如導(dǎo)致生產(chǎn)者殘廢或死亡，引起爆炸、火災(zāi)和其他災(zāi)害等。因此，國家往往把遵守技術(shù)規(guī)范確定為法律義務(wù)，從而成為法律規(guī)范。對(duì)違反技術(shù)規(guī)范造成的嚴(yán)重危害，要求承擔(dān)法律責(zé)任。技術(shù)規(guī)范與作為社會(huì)規(guī)范之一的法律規(guī)范既有區(qū)別又有密切的關(guān)系，法律規(guī)范可以規(guī)定有關(guān)人員負(fù)有遵守和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范的義務(wù)，并確定違反技術(shù)規(guī)范的法律責(zé)任，技術(shù)規(guī)范則成為法律規(guī)范所規(guī)定的義務(wù)的具體內(nèi)容。
基于以上理論基礎(chǔ)，可以看出強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)完全具有法律規(guī)范的特征，是一種法律規(guī)范。但是有學(xué)者主要從法律規(guī)范的形式要件上質(zhì)疑強(qiáng)制性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的法律規(guī)范屬性。有學(xué)者指出：“法律規(guī)范所以區(qū)別于其他的社會(huì)規(guī)范，并不僅在于強(qiáng)制力的性質(zhì)和程度、制定和實(shí)施方式、國家參與性方面，更在于其組成結(jié)構(gòu)的獨(dú)特性。法律規(guī)范總是通過一定的結(jié)構(gòu)表現(xiàn)出來，符合結(jié)構(gòu)的一切特點(diǎn)。當(dāng)然法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)從不同的角度又可以作出不同的分類，從法律的語言表現(xiàn)角度，存在法律規(guī)范文法結(jié)構(gòu)；從法律體系角度，存在法律規(guī)范系統(tǒng)結(jié)構(gòu)；從法律規(guī)范的組成要素的關(guān)系的角度，存在法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)。其中法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)則是我們研究的重點(diǎn)?！标P(guān)于法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，主要有兩種觀點(diǎn)，其中第一種是“三要素說”，該學(xué)說認(rèn)為，法律規(guī)范結(jié)構(gòu)由假定、處理和制裁三大要素組。第二種是“兩要素說”，認(rèn)為法律規(guī)范由行為模式和法律后果兩大要素組成。雖然學(xué)說存在差異，但是它們都強(qiáng)調(diào)了法律規(guī)范的整體性，即均應(yīng)當(dāng)包括一定的制裁因素或者法律后果在里面，也就是說沒規(guī)定法律后果的某些規(guī)范或者要求并不是法律規(guī)范，法律規(guī)范的后果是能夠在法律上成立，也就是能夠由強(qiáng)制力保證相關(guān)要求的實(shí)施，對(duì)違反者施加不利的后果。鑒于此，有學(xué)者認(rèn)為技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)并不能構(gòu)成法律規(guī)范，因?yàn)樵谙嚓P(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)文本中并未規(guī)定法律后果?！皬臉?biāo)準(zhǔn)的外在名稱、形式、結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及制定和頒布程序來看，它都不符合法律規(guī)范的外形?！?/p>
但是，一個(gè)不可爭辯的事實(shí)是，強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的法律后果已經(jīng)被兜底性地規(guī)定在1988年《標(biāo)準(zhǔn)化法》之中，其第四章規(guī)定了相關(guān)的法律責(zé)任。例如第二十條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售、進(jìn)口不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，由法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政主管部門依法處理，法律、行政法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門沒收產(chǎn)品和違法所得，并處罰款；造成嚴(yán)重后果構(gòu)成犯罪的，對(duì)直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任?！庇秩绲诙粭l規(guī)定：“已經(jīng)授予認(rèn)證證書的產(chǎn)品不符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而使用認(rèn)證標(biāo)志出廠銷售的，由標(biāo)準(zhǔn)化行政主管部門責(zé)令停止銷售，并處罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，由認(rèn)證部門撤銷其認(rèn)證證書?！绷硗?，在《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《合同法》、以及《刑法》中在認(rèn)定不合格產(chǎn)品時(shí)都援引了國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。由此可見，強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)成為我國法律體系不可或缺的一部分，已經(jīng)成為立法、司法、執(zhí)法以及守法活動(dòng)的重要指導(dǎo)。判斷強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)是不是法律規(guī)范不能局限于具體的標(biāo)準(zhǔn)行文本身，而應(yīng)當(dāng)將其放到整個(gè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)法律體系之中進(jìn)行判斷。法律規(guī)范并不要求具體的規(guī)范表述中直接涵蓋所有的要素，而是可以隱含某些要素，或者援引其它法律規(guī)范進(jìn)行補(bǔ)充，最明顯的例子就是刑法中往往存在空白刑事規(guī)范，即相關(guān)的構(gòu)成要件需要援引其它法律規(guī)范的刑法規(guī)范。“與完備刑法規(guī)范相比較而言，空白刑法規(guī)范最顯著的特征即表現(xiàn)為存在較大規(guī)范彈性，其構(gòu)成要件的完備需要援引具體的非刑事部門法律法規(guī)內(nèi)容進(jìn)行規(guī)范要素判斷，才能在具體個(gè)案中實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件明確性。”
對(duì)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)法律規(guī)范性質(zhì)的另一種質(zhì)疑來源于技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)制的對(duì)象。例如，有學(xué)者指出“……從本質(zhì)上講，標(biāo)準(zhǔn)和法律是兩種性質(zhì)不同的規(guī)范。標(biāo)準(zhǔn)只是一種規(guī)定事或物的技術(shù)特性或特征的技術(shù)規(guī)范，是調(diào)整人和自然之間關(guān)系的技術(shù)規(guī)則，而法律是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的調(diào)整人和人之間關(guān)系的社會(huì)規(guī)則；標(biāo)準(zhǔn)是針對(duì)‘事或物’的規(guī)則，而法律是調(diào)整人的行為關(guān)系的準(zhǔn)則；標(biāo)準(zhǔn)具有技術(shù)性、科學(xué)性、合理性和可實(shí)踐性，而法律則具有人為性、規(guī)范性、正當(dāng)性和強(qiáng)制性?！钡牵瑧?yīng)當(dāng)注意的的是，規(guī)定的事或物的特征必定是認(rèn)為的事或者物，而決不能是自然或其規(guī)律，而在規(guī)定這些事或者物的技術(shù)特征時(shí)必然會(huì)影響到與此事或者物有關(guān)的人的權(quán)利和義務(wù)。正如物權(quán)法的調(diào)整客體雖然是物，但是最終調(diào)整的還是人與人之間的關(guān)系。所以，從標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)制的對(duì)象的角度并不能否定強(qiáng)制性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的法律規(guī)范屬性。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與一般行為規(guī)范的重要區(qū)別在于，他將人們的某種行為方式或者結(jié)果予以量化來規(guī)范人們的行為。
**同志熱愛勞動(dòng)爭議仲裁工作，有高度的事業(yè)心和責(zé)任感。擁護(hù)黨的路線方針政策，模范遵守國家法律法規(guī)，敢于堅(jiān)持原則，秉公辦案。在工作中不但注重理論學(xué)習(xí)、提高自身素質(zhì)、參加各種培訓(xùn)，還不斷培養(yǎng)和練習(xí)本科室的新同志，不斷提高科室整體人員的政治素質(zhì)和業(yè)務(wù)水平，克服人手少、案件多、工作量大的困難，運(yùn)用熟練把握的勞動(dòng)法律法規(guī)，熱心為人民服務(wù)和為企業(yè)服務(wù)。在科室內(nèi)創(chuàng)建并獲得“三優(yōu)”文明窗口達(dá)標(biāo)單位。近年來連連獲得局系統(tǒng)的先進(jìn)集體，20**年個(gè)人獲得全市工作先進(jìn)個(gè)人。在接待來訪人員方面，堅(jiān)持做到熱情接待每一位來訪人員，文明講好每一句話，準(zhǔn)確解答好每一個(gè)問題，座右銘是：一張笑臉相迎，一杯熱茶暖心，一張椅子讓座，一顆誠心辦事。由于有耐心解釋政策法律的工作方法方式，引導(dǎo)來訪人員走司法程序解決爭議問題，使來訪人員激動(dòng)的情緒變得較為平和。20**年，為了貫徹實(shí)施《勞動(dòng)法》，配合**市全面實(shí)施勞動(dòng)合同制度，**同志編寫了《全面實(shí)行勞動(dòng)合同制度知識(shí)手冊(cè)》一書，在全**市企業(yè)和職工中發(fā)行，深受企業(yè)和職工的歡迎，通過該書全面宣傳勞動(dòng)法律法規(guī)知識(shí)，促使用人單位完善各項(xiàng)規(guī)章制度，規(guī)范治理，減少勞動(dòng)爭議的發(fā)生，也促使職工對(duì)照勞動(dòng)法律法規(guī)維護(hù)了自己的合法權(quán)益，使**市全面實(shí)行勞動(dòng)合同制度順利實(shí)施。
20**年**市有大批下崗職工需要出“中心”，為使職工能夠平穩(wěn)地出“中心”，**同志（代政府）起草了《**市國有企業(yè)下崗職工解除勞動(dòng)關(guān)系和離崗?fù)损B(yǎng)相關(guān)待遇規(guī)定》，北政發(fā)[20**]95號(hào)，使大批下崗職工出“中心”有了政策依據(jù)。對(duì)**市的社會(huì)穩(wěn)定起到了很大的作用。
近年來，**同志主持處理的一千多件勞動(dòng)爭議案件中，注重調(diào)解處理，在多次調(diào)解失敗以后才做出裁決。大部分案件通過調(diào)解的方式得到了很好地解決，調(diào)解的案件雙方當(dāng)事人都非常滿足。在裁決的案件中，有80的案件，雙方當(dāng)事人是滿足的，10至15不服仲裁向法院，只有2件做部分改判。說明了他們?cè)谔幚韯趧?dòng)爭議案件過程中是公正的，是嚴(yán)格按照法律法規(guī)辦事的，也說明了他們的辦案水平在不斷提高；他們堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的辦案原則和辦案作風(fēng)是有目共睹的；他們克服了方方面面干預(yù)和壓力，用實(shí)際行動(dòng)維護(hù)了企業(yè)和勞動(dòng)者的合法權(quán)益，維護(hù)了法律的尊嚴(yán)，促進(jìn)了勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)調(diào)發(fā)現(xiàn)，為建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)做出了貢獻(xiàn)。
近年來，國有企業(yè)轉(zhuǎn)制、退出，碰到了許許多多的問題，**同志運(yùn)用熟練把握的政策和法律為本地區(qū)出臺(tái)政策提供了很好的意見和建議，企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中碰到的許多問題都能得到一一解決，并義務(wù)為幫助企業(yè)審查轉(zhuǎn)制方案、提出修改意見，使**市國有企業(yè)轉(zhuǎn)制順利進(jìn)行，比如，**市汽車運(yùn)輸總公司的轉(zhuǎn)制，單位內(nèi)部長期存積的問題多，涉及職工人數(shù)多、意見大、矛盾突出，職工反映強(qiáng)烈，多次上訪，假如這些問題得不到解決，可能會(huì)引起職工集體鬧
建立市場經(jīng)濟(jì)，必須反對(duì)市場壟斷。我國在建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的過程中，也必須反壟斷，且重點(diǎn)要反行政壟斷。本文擬將根據(jù)我國新出臺(tái)的《反壟斷法》，并結(jié)合國情對(duì)行政壟斷制度作出進(jìn)一步的探討和研究。
一、行政壟斷的定義
行政壟斷是指行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，實(shí)施限制或妨礙競爭的行為。社會(huì)主義國家在建立公有制經(jīng)濟(jì)制度和實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制以后，幾乎無一例外地實(shí)行了行政壟斷。較之經(jīng)濟(jì)壟斷，行政壟斷具有更為嚴(yán)重的市場排斥性。其結(jié)果是幾乎全部、徹底地取消了自由競爭的市場，導(dǎo)致了資源配制效率低下，國民經(jīng)濟(jì)缺乏生機(jī)的后果。由于行政壟斷與市場經(jīng)濟(jì)體制所追求的目標(biāo)相悖，阻礙了資源配制的渠道，制約了技術(shù)的創(chuàng)新和擴(kuò)散，并終極導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)發(fā)展的低效率。因此，我國在建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制的過程中，也必須反壟斷，且重點(diǎn)要反行政壟斷。以下的分析，主要以我國新出臺(tái)的《反壟斷法》為主。
二、行政壟斷的構(gòu)成要件
(一)行政壟斷的主體要件。在行政壟斷四個(gè)構(gòu)件中，主體要件及其重要。在我國《反壟斷法》中將行政壟斷的主體規(guī)定為：行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織。因此，在我國《反壟斷法》中，明確規(guī)定具有治理公共事務(wù)職能的組織的也是行政壟斷的主體。
（二）行政壟斷的主觀要件。行政壟斷的主觀要件，是指行政壟斷是否以行政壟斷主體的主觀故意為必要條件。從反壟斷法理論關(guān)于壟斷狀態(tài)與壟斷行為的一般論述來看，兩者的主觀要件是不同的。所謂壟斷狀態(tài)就是“指在某種商品或貿(mào)易服務(wù)領(lǐng)域內(nèi)，因市場規(guī)模、市場結(jié)構(gòu)的原因產(chǎn)生市場弊害的情形”。壟斷行為是市場經(jīng)營者為了獲取逾額壟斷利潤而故意實(shí)施限制、排斥競爭的行為。這種限制、排斥競爭的行為主觀上出自故意，客觀上對(duì)市場競爭造成損害，因而盡大部分國家都在立法中明確反對(duì)。
針對(duì)我國實(shí)際，從法律層面考慮，將行政壟斷狀態(tài)納進(jìn)反壟斷是不可欲求的。因此，只有以限制競爭為主要目的的行政壟斷行為才屬于行政壟斷。行政壟斷的主觀要件只能表現(xiàn)為故意。
（三）行政壟斷的客體要件。行政壟斷的客體即行政壟斷所侵犯的社會(huì)關(guān)系。從法律角度觀之，不管是濫用經(jīng)濟(jì)上風(fēng)地位、合謀限制競爭，還是行政壟斷，都是對(duì)國家強(qiáng)制性法律的違反，都對(duì)國家、社會(huì)有害。行政壟斷與濫用經(jīng)濟(jì)上風(fēng)地位、合謀限制競爭等壟斷形式一樣，它所侵害的社會(huì)關(guān)系是市場的公平競爭秩序，是為國家法律所保護(hù)的社會(huì)主義市場競爭關(guān)系。實(shí)踐中行政機(jī)關(guān)的非法行為有很多，所侵害的社會(huì)關(guān)系也非常復(fù)雜，既有侵害國家行政治理秩序的，也有損害了國家、集體、公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的。判定一種行政非法行為是否是行政壟斷的標(biāo)準(zhǔn)就是看這種非法行為所侵害的社會(huì)關(guān)系是不是競爭關(guān)系。只有侵犯市場競爭關(guān)系的行政非法行為才是行政壟斷。
（四）行政壟斷的客觀要件。行政壟斷的客觀要件即行政壟斷的客觀表現(xiàn)，概括為濫用行政權(quán)力。在我國《反壟斷法》中采用了列舉式規(guī)定，具體表現(xiàn)為：
1．行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，限定或者變相限定單位或者個(gè)人經(jīng)營、購買、使用其指定的經(jīng)營者提供的商品。
2．行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，實(shí)施下列行為，妨礙商品在地區(qū)之間的自由流通：(1)對(duì)外地商品設(shè)定歧視性收費(fèi)項(xiàng)目、實(shí)行歧視性收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，或者規(guī)定歧視性價(jià)格；(2)對(duì)外地商品規(guī)定與本地同類商品不同的技術(shù)要求、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，或者對(duì)外地商品采取重復(fù)檢驗(yàn)、重復(fù)認(rèn)證等歧視性技術(shù)措施，限制外地商品進(jìn)進(jìn)本地市場；(3)采取專門針對(duì)外地商品的行政許可，限制外地商品進(jìn)進(jìn)本地市場；(4)設(shè)置關(guān)卡或者采取其他手段，阻礙外地商品進(jìn)進(jìn)或者本地商品運(yùn)出；(5)妨礙商品在地區(qū)之間自由流通的其他行為。
3．行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，以設(shè)定歧視性資質(zhì)要求、評(píng)審標(biāo)準(zhǔn)或者不依法信息等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者參加本地的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)。
4．行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，采取與本地經(jīng)營者不同等待遇等方式，排斥或者限制外地經(jīng)營者在本地投資或者設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。
5．行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有治理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，強(qiáng)制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。
6．行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力，制定含有排除、限制競爭內(nèi)容的規(guī)定。
以上四個(gè)構(gòu)成要件，是判定行政壟斷的根本標(biāo)準(zhǔn)，缺一不可。
三、行政壟斷的成因
行政壟斷的成因，非常復(fù)雜和特殊。行政壟斷產(chǎn)生的直接原因，是傳統(tǒng)體制的滯留和局部利益的驅(qū)動(dòng)，但進(jìn)一步分析，卻可以發(fā)現(xiàn)潛伏著更加深層次的原因。首先，歷史上官商不分的傳統(tǒng)構(gòu)成了行政壟斷的“歷史慣性”，加上嚴(yán)格計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的政府集權(quán)，使行政壟斷在新的形式上得到了加固，改革開放后，在碰到市場經(jīng)濟(jì)的負(fù)面效應(yīng)時(shí)，也經(jīng)常簡單回咎于缺乏治理，而再次強(qiáng)化早已駕輕就熟的行政干預(yù)，形成不良循環(huán)。其次，體制改革中的利益沖突是形成行政壟斷的制度根源，對(duì)地方利益的追求成為地方政府的主要目標(biāo)，封閉、保護(hù)地方市場等行政壟斷行為皆出于此。第三，地方政府的政績?cè)u(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和考核體制，過往很長一段時(shí)間以GDP為唯一指標(biāo)，沒有全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀。我國《反壟斷法》的制定是建立在對(duì)這些原因的正確熟悉和分析的基礎(chǔ)上。
四、規(guī)制行政壟斷的法律措施
通過以上的扼要分析，可以看出，現(xiàn)實(shí)中大量存在的行政壟斷的形成，有著相當(dāng)復(fù)雜的歷史和現(xiàn)實(shí)原因，對(duì)行政壟斷進(jìn)行規(guī)制，是整個(gè)中國改革進(jìn)程中的一項(xiàng)綜合性工程。《中華人民共和國反壟斷法》的出臺(tái)，將反行政壟斷規(guī)定其中，客觀上會(huì)促使、推動(dòng)行政治理體制的改革，《反壟斷法》對(duì)行政壟斷的法律規(guī)制有以下特點(diǎn)：
有專門的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)有調(diào)查權(quán)，采取措施權(quán)及依法作出處理決定的權(quán)力。法律的權(quán)威來自于一個(gè)獨(dú)立的、集中的、同一的、專業(yè)的執(zhí)法體制和執(zhí)法機(jī)關(guān)，所以，由專門的反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)來保證法律的實(shí)施，能夠和強(qiáng)大的行政壟斷主體相抗衡，《反壟斷法》的實(shí)施效果就會(huì)突顯出來。
有關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定。法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。在反壟斷法中對(duì)行政壟斷的法律責(zé)任有明確的規(guī)定。
綜上所述，我國反壟斷法的出臺(tái)，特別是其中有關(guān)行政壟斷的規(guī)制，使得我國在建立市場經(jīng)濟(jì)體制中反行政壟斷的要求在制度層面上得到了落實(shí)。
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參考文獻(xiàn):
李昌麒著，《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》中國政法大學(xué)出版社2002年版。
孔祥俊著，《反壟斷法原理》中國法制出版社2001年版。
曹士兵著，《反壟斷法研究》法律出版社1996年版。
一、 工作業(yè)務(wù)
首先，自己對(duì)法律顧問和律師工作的積極性很高，所以在工作過程中積極努力、認(rèn)真負(fù)責(zé)，取得了一些成績，也獲得了一些反思和收獲。
(一)訴訟業(yè)務(wù)方面
積極、主動(dòng)、獨(dú)立主辦案件十多起，總標(biāo)的額數(shù)億元人民幣。
案件涉及建設(shè)工程、聯(lián)營合同糾紛、合同糾紛、借貸糾紛、勞動(dòng)糾紛、勞務(wù)承包糾紛等領(lǐng)域，涉及法律部門眾多，有些案件甚至觸及法律邊界和法理爭論點(diǎn)。置業(yè)顧問年終工作總結(jié)個(gè)人對(duì)每一個(gè)案件都認(rèn)真分析歸類，比較準(zhǔn)確地把握了法律關(guān)系。在此基礎(chǔ)上，進(jìn)一步應(yīng)用法律理論知識(shí)、訴訟技巧和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)(包括中外經(jīng)典的訴訟案例實(shí)踐和技巧)，不斷設(shè)定策略和變換策略，以便使對(duì)方進(jìn)入我方的辯護(hù)思路，使審判法官的思路和自己的思路融入一體;在訴訟過程中，有規(guī)律地應(yīng)用相關(guān)證據(jù)和事實(shí)，有策略、有步驟地進(jìn)行辯護(hù)(起訴)、舉證、質(zhì)證、辯論和法庭總結(jié)，使案件的走向與自己預(yù)先設(shè)想努力靠攏，達(dá)到預(yù)期的結(jié)果，為企業(yè)挽回?fù)p失和創(chuàng)造法律利潤。
在訴訟業(yè)務(wù)中，也很重視談判和調(diào)解，以便達(dá)到無訟解決糾紛的境界，努力打造和諧企業(yè)，努力為社會(huì)的和諧做出積極的貢獻(xiàn)。
案件結(jié)案后，認(rèn)真思考總結(jié)，包括糾紛的原因，企業(yè)操作中存在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并向企業(yè)提供相關(guān)的意見及建議，也包括自己辦案過程中的成功點(diǎn)和不足之處，常寫一些案件體會(huì)的思考。這樣使企業(yè)在法治企業(yè)的進(jìn)程中不斷成長，也使自己在法律顧問(律師)的生涯中不斷成長，展望雙贏的藍(lán)圖。
(二)合同管理方面
2012年以來，審核了大量合同，總計(jì)150多份，出具法律意見或建議近400條，合同總標(biāo)的額近9000萬，有力防范了合同風(fēng)險(xiǎn)和防止了由于合同可能帶來的損失。
首先，與相關(guān)單位和部門協(xié)商，制定、規(guī)范了合同審核、審批流程，從程序上防范由于不規(guī)范帶來的風(fēng)險(xiǎn)和損失。比如說合同會(huì)簽應(yīng)該有哪些部門會(huì)簽，流程順序如何安排，有誰來簽字等。在合同管理流程規(guī)范方面，最突出的是相關(guān)要害部門和法律顧問，要在正式合同的草本上簽字確認(rèn)，防止合同形成過程中合同篡改或責(zé)任不明確的弊端。
在合同審核過程中認(rèn)真負(fù)責(zé)，從合同的方方面面周全地考慮，逐條地審查，提出相關(guān)有效而又操作性強(qiáng)的法律意見和建議。盡管有時(shí)工作量很大，但也不得有一點(diǎn)馬虎，審不完的合同，有時(shí)加班或帶回家去審查。目的只有一個(gè)，就是盡量把好和同關(guān)，為企業(yè)最大限度地消除風(fēng)險(xiǎn)和挽回可能發(fā)生的損失。
(三)積極參與商務(wù)談判
在法律顧問工作過程中，積極參與多起商務(wù)談判，并結(jié)合實(shí)際和管理提出相應(yīng)的法律意見和建議，為商務(wù)談判提供有力的支撐。
在談判之前，積極搜集談判對(duì)方的資質(zhì)、信用、資金、業(yè)績以及前景預(yù)測等信息，并規(guī)劃談判的步驟和策略。在談判過程中，有力地應(yīng)用雙方(或多方)的利弊以及心理特征，及時(shí)調(diào)整策略和方法，以便達(dá)到雙方(或幾方)都能接受的條件，以便促成談判，達(dá)到雙贏，形成合作伙伴。
談判之后，認(rèn)真總結(jié)經(jīng)驗(yàn)及不足，以便在將來的商務(wù)談判過程中更進(jìn)一步。
二、 學(xué)習(xí)與實(shí)踐
法律顧問(律師)工作是一個(gè)理論性和實(shí)踐性都很強(qiáng)的工作。 在工作工程中，堅(jiān)持每天學(xué)習(xí)理論知識(shí)，包括相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，包括法律理論方面尤其國內(nèi)外知名專家論文或論著的學(xué)習(xí)，并積極應(yīng)用于實(shí)踐，檢驗(yàn)于實(shí)踐。
在實(shí)踐過程中，及時(shí)調(diào)整和總結(jié)，把實(shí)踐過程中的心得、技巧、策略和方法，提升并融入到相關(guān)理論和法律法規(guī)，使之升華到理論高度之后，又加深學(xué)習(xí)和理解了相關(guān)的法律理論和法律法規(guī)，形成了在實(shí)踐中再學(xué)習(xí)，并用于指導(dǎo)實(shí)踐。
堅(jiān)持每天學(xué)習(xí)英語知識(shí)，閱讀大量的英文資料，尤其注重合同和法律專業(yè)方面的英文學(xué)習(xí);堅(jiān)持每天看CCTV英語頻道。目的只有一個(gè)，就是逐漸把自己培養(yǎng)成為企業(yè)需要的、能處理國際商務(wù)的法律顧問。
三、 缺點(diǎn)與不足
有時(shí)候在工作過程中過于強(qiáng)調(diào)原則，過于較真，表現(xiàn)為處理事情有時(shí)不太靈活，今后需進(jìn)一步改進(jìn)。
再者，出具的法律或建議過于直率和犀利，不過我相信，自己會(huì)慢慢改變這種工作作風(fēng)，使工作更為和諧一點(diǎn)。
【關(guān)鍵詞】農(nóng)民工；工傷認(rèn)定；優(yōu)化建議
我國已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，但經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的背后也有難掩的悲痛和犧牲，農(nóng)民工工傷問題便是其中重要的一個(gè)。一直延續(xù)的城市農(nóng)村的二元社會(huì)結(jié)構(gòu)讓我國的《工傷保險(xiǎn)條例》等核心法規(guī)無法適應(yīng)農(nóng)民工的季節(jié)性、流動(dòng)性等特殊情況，以至于農(nóng)民工的工傷求償權(quán)益得不到及時(shí)有效的保障，給農(nóng)民工帶來巨大傷害和遺憾。本文試從農(nóng)民工的弱勢(shì)情況和法律法規(guī)的現(xiàn)實(shí)規(guī)定進(jìn)行分析，并提出幾點(diǎn)法律法規(guī)優(yōu)化的建議。
一、農(nóng)民工的弱勢(shì)
1.1季節(jié)性、臨時(shí)性、流動(dòng)性強(qiáng)。為了追求更多財(cái)富和轉(zhuǎn)移剩余勞動(dòng)力，越來越多的農(nóng)民紛紛奔向城市尋求更多的財(cái)富，但城鄉(xiāng)二元的戶籍制度和城市高昂的生活成本讓農(nóng)民難以成為城市人口，“農(nóng)民工”這一特殊的群體就此形成。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截止2011年，農(nóng)民工人數(shù)已超2.5億人，其中，外出農(nóng)民工15863萬人，占總數(shù)的60%以上， i而這個(gè)數(shù)字還在不斷增加。他們無法在城市落戶，每年都要回家，隔年換一個(gè)地方，換一個(gè)工作，流動(dòng)性和季節(jié)性特別強(qiáng)。由于專業(yè)有限，他們基本從事一些臨時(shí)性的工作。因此，他們的主要目的就是掙錢，對(duì)于勞動(dòng)合同和保險(xiǎn)合同等關(guān)注度極小。對(duì)于用人單位規(guī)避法律，減輕自己的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到農(nóng)民工的身上的做法，他們根本無力抗拒。
1.2法律意識(shí)淡薄。絕大多數(shù)農(nóng)民工文化程度并不高，在農(nóng)民工中，文盲占1.5%，小學(xué)文化程度占14.4%，初中文化程度占61.1%，高中文化程度占13.2%，中專及以上文化程度僅占9.8%。ii他們本就法律意識(shí)淡薄，外出之前并未接受相關(guān)的法律知識(shí)培訓(xùn)，為了盡快找到工作，盡量多掙錢回家，并不愿意因?yàn)橐患埡贤档凸べY或者失掉機(jī)會(huì)。而用人單位面對(duì)農(nóng)民工也對(duì)勞動(dòng)合同避而遠(yuǎn)之，想盡一切辦法來躲避勞動(dòng)合同，逃避工傷保險(xiǎn)，轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，所以農(nóng)民工大多數(shù)通過口頭約定合同，或者簽了合同也被用人單位收回，更談不上收集證據(jù)和運(yùn)用法律武器維護(hù)自己的合法權(quán)益。
1.3維權(quán)力量單薄。當(dāng)農(nóng)民工與用人單位發(fā)生勞動(dòng)糾紛之后，他們并沒有工會(huì)、社會(huì)組織的幫助，沒有親朋好友可以依靠，又不懂得法律，不知道如何去尋找證據(jù)和維權(quán)。政府也沒有那么大精力去幫助農(nóng)民工打官司。盡管有農(nóng)民工會(huì)采取法律維權(quán)，但是繁瑣的法律程序和漫長的救濟(jì)時(shí)間，金錢和時(shí)間成本很高，有時(shí)要來的賠償還不夠填付維權(quán)費(fèi)用，高昂的維權(quán)成本讓農(nóng)民工們有心無力，只能草草私了，甚至默默吞下不幸苦果。
1.4用人單位違法成本低。用人單位利用優(yōu)勢(shì)地位，不和農(nóng)民工簽合同，霸占有關(guān)證據(jù)和材料，百般刁難。盡管法律規(guī)定了用人單位的無過錯(cuò)責(zé)任和舉證責(zé)任的倒置，但在工傷案件中，用人單位仍享有合法的行政復(fù)議權(quán)和司法訴訟權(quán)，為了拖時(shí)間和讓農(nóng)民工知難而退，用人單位不停復(fù)議和提訟，讓農(nóng)民工沒有足夠證據(jù)、精力、金錢去通過訴訟解決問題，只能私了或降低賠償要求。更有甚者，用人單位拒不執(zhí)行仲裁裁決和法院判決，讓身處異地的農(nóng)民工無計(jì)可施。
二、法律法規(guī)導(dǎo)致的工傷認(rèn)定困難
目前我國現(xiàn)行的法律法規(guī)的規(guī)定與農(nóng)民工特殊情況不符的地方主要有以下幾點(diǎn)：
2.1程序繁瑣?！豆ｋU(xiǎn)條例》規(guī)定來看，農(nóng)民工發(fā)生工傷以后，需要證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的存在，期間還需要?jiǎng)趧?dòng)行政部門的工傷認(rèn)定，然后才是勞動(dòng)能力鑒定，確定賠付標(biāo)準(zhǔn)。僅工傷認(rèn)定時(shí)候，農(nóng)民工就需要向工傷認(rèn)定部門要求提供下列有關(guān)材料：（1）本人申請(qǐng)；（2）身份證；（3）醫(yī)療診斷證明；（4）勞動(dòng)合同書或有勞動(dòng)關(guān)系的證明材料；（5）用人單位的營業(yè)執(zhí)照；（6）領(lǐng)取工資待遇的工資表；（7）交納工傷調(diào)查費(fèi)等。僅認(rèn)定期間就有勞動(dòng)行政部門的調(diào)查核實(shí)，當(dāng)事人之間的舉證、質(zhì)證，有關(guān)機(jī)構(gòu)的鑒定和結(jié)論等。據(jù)學(xué)者說明，如遇農(nóng)民工與用工單位發(fā)生工傷糾紛，雙方又未簽訂書面勞動(dòng)合同，則工傷維權(quán)糾紛可能經(jīng)過的行政程序和司法程序多達(dá)13項(xiàng)。即使雙方簽訂了書面合同，經(jīng)過的程序也達(dá)到10項(xiàng)。對(duì)于基本法盲的農(nóng)民工來說，其程序之復(fù)雜程度和維權(quán)之成本可想而知。我們只能寄希望于一個(gè)農(nóng)民工應(yīng)該具有一個(gè)法學(xué)專業(yè)人士的法律專業(yè)水平。
2.2維權(quán)時(shí)間太長。據(jù)記者張慧莉的采訪，勞動(dòng)行政部門自己也承認(rèn)，遭受工傷的農(nóng)民工依法維權(quán)時(shí)間過長是客觀存在的。專業(yè)律師和法院法官也不得不感嘆，農(nóng)民工工傷維權(quán)拖上三年五載是個(gè)再正常不過的事情。時(shí)間的漫長，加上程序的繁瑣，并且一般農(nóng)民工的工傷均發(fā)生在異地，他們沒有足夠的時(shí)間和財(cái)力在一個(gè)陌生的城市去支撐這么一場維權(quán)“戰(zhàn)爭”。對(duì)于繁瑣的程序和少則3年9個(gè)月，多則6年7個(gè)月的法律維權(quán)之路，農(nóng)民工們耗不起，只能望洋興嘆。
2.3事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)困難。一是確認(rèn)之證據(jù)困難。由于大多數(shù)農(nóng)民工并未與用人單位簽訂書面勞動(dòng)合同，一旦發(fā)生勞動(dòng)糾紛，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)就是第一道關(guān)口。農(nóng)民工多是與用人單位形成臨時(shí)性的雇傭關(guān)系，用人單位為了規(guī)避法律，采取不簽、簽后收回合同，簽訂合同，只簽勞動(dòng)合同而不簽保險(xiǎn)合同，關(guān)聯(lián)公司勞務(wù)派遣，毀滅證據(jù)等方式來撇清自己的責(zé)任。在實(shí)際中，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)卻是農(nóng)民工進(jìn)行工傷認(rèn)定的前置程序，由于農(nóng)民工的證據(jù)弱勢(shì)和用人單位的層層阻擾，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)也只能是有心無力。盡管勞動(dòng)爭議仲裁法第6條規(guī)定了用人單位舉證責(zé)任倒置，但在用人單位花樣百出的規(guī)避手段面前，農(nóng)民工要證明證據(jù)屬于用人單位掌握管理非常困難。并且接下來的工傷認(rèn)定也因?yàn)椴淮嬖趧趧?dòng)關(guān)系而無法進(jìn)行認(rèn)定，導(dǎo)致農(nóng)民工在認(rèn)定事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候非常被動(dòng)，難享工傷待遇。二是確認(rèn)主體問題。不同的確認(rèn)主體對(duì)于農(nóng)民工維權(quán)的救濟(jì)渠道難易和時(shí)間的長短有著直接的關(guān)系。學(xué)界有著不同的觀點(diǎn)，有學(xué)者認(rèn)為，農(nóng)民工工傷認(rèn)定過中對(duì)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)權(quán)在勞動(dòng)保障部門，其最終的確認(rèn)權(quán)在人法院。人民法院行使的是事實(shí)勞動(dòng)系的最終司法確認(rèn)權(quán)，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)無事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)權(quán)。也有學(xué)者建議在勞動(dòng)者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系爭議情形下。由工傷認(rèn)定機(jī)關(guān)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系還是由勞動(dòng)仲裁部門對(duì)勞動(dòng)關(guān)系予以確認(rèn)，并不能一概而論，而要區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系爭議的性質(zhì)作不同的處理：一是事實(shí)爭議；二是法律爭議。
2.4法律法規(guī)層級(jí)太低，針對(duì)性不強(qiáng)。農(nóng)民工工傷認(rèn)定主要還是依據(jù)國務(wù)院法規(guī)《工傷保險(xiǎn)條例》和配套的各地方實(shí)施辦法以及《工傷認(rèn)定辦法》，《關(guān)于確定勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》，《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》。雖然又出了針對(duì)農(nóng)民工的《關(guān)于農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》、《關(guān)于實(shí)施農(nóng)民工“平安計(jì)劃”加快推進(jìn)農(nóng)民工參加保險(xiǎn)的通知》。但是，這些都僅是些法規(guī)，效力較低。重要的是，這些法規(guī)主要是規(guī)定政府的責(zé)任和義務(wù)，實(shí)質(zhì)上對(duì)農(nóng)民工工傷認(rèn)定困難問題的解決并沒有多大幫助。另外，工傷認(rèn)定實(shí)行一元制，并沒有和人身損害的民事賠償所對(duì)接，這都是需要優(yōu)化完善的地方。
三、法律法規(guī)優(yōu)化建議
由上分析可知，我國的有關(guān)法律法規(guī)未適當(dāng)考慮到農(nóng)民工特殊情況，其規(guī)定的程序和期限與農(nóng)民工情況正好相悖，造成了實(shí)際中農(nóng)民工無法有效維護(hù)自己的合法權(quán)益，難享工傷待遇。面對(duì)如此巨大的社會(huì)群體，在二元戶籍制度繼續(xù)的情況下，本著保護(hù)勞動(dòng)者合法利益立法原則。筆者提出以下幾點(diǎn)優(yōu)化建議：
3.1合理簡化程序，縮短時(shí)間。一，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)主體為勞動(dòng)行政部門或者法院，如此可避免仲裁前置的尷尬，保證農(nóng)民工的救濟(jì)權(quán)利。在現(xiàn)有法律框架下明確事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)，特別是離退休人員返聘和建筑行業(yè)等特殊人群，減少用人單位利用勞務(wù)關(guān)系等避責(zé)投機(jī)行為。工傷認(rèn)定要堅(jiān)持工傷保險(xiǎn)條例36條規(guī)定的認(rèn)定原則：簡潔方便。由于工傷認(rèn)定是勞動(dòng)行政部門作出，可以行政復(fù)議和訴訟，撤銷時(shí)還需重新認(rèn)定，程序繁瑣和長時(shí)間折騰，對(duì)于沒有專業(yè)知識(shí)，已經(jīng)造成傷害的農(nóng)民工來說，顯然是在超負(fù)重賽跑。因此，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)在勞動(dòng)行政部門或者法院為主體情況下可以限制復(fù)議和訴訟次數(shù)。二，考慮到農(nóng)民工的異地受傷和異地康復(fù)的情況，可以實(shí)現(xiàn)工傷認(rèn)定的一年期限適當(dāng)延長或者有充分證據(jù)證明有正當(dāng)理由的可以延期提出。并且，工傷認(rèn)定和勞動(dòng)能力鑒定過程中的復(fù)議時(shí)間可以適當(dāng)縮短，只有正當(dāng)理由的才可以適當(dāng)延期。三，也有學(xué)者建議在現(xiàn)階段，可以考慮將工傷認(rèn)定和勞動(dòng)仲裁程序合二為一，進(jìn)一步方便農(nóng)民工的工傷維權(quán)之路。更有學(xué)者建議，農(nóng)民工遭受工傷以后，在用人單位有異議的情況下，先進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，然后再提起勞動(dòng)爭議仲裁，把事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)和工傷認(rèn)定一并處理，以節(jié)省工傷認(rèn)定時(shí)間，提高效率。iii
3.2規(guī)范用人單位勞動(dòng)合同的簽訂，適當(dāng)增加用人單位的違法成本。農(nóng)民工工傷認(rèn)定之所以如此復(fù)雜和困難，最重要的一個(gè)原因就是沒有規(guī)范的勞動(dòng)合同。除了向農(nóng)民工進(jìn)行普法教育和適當(dāng)培訓(xùn)之外。更應(yīng)該注重對(duì)用人單位的嚴(yán)格要求。可以立法規(guī)定，由勞動(dòng)行政部門為用人單位設(shè)立信用檔案，建立獎(jiǎng)懲機(jī)制，要求其逐步提高簽約率，對(duì)規(guī)避法律，不與農(nóng)民工簽訂規(guī)范合同，或者簽后收回合同的用人單位可以采取強(qiáng)制措施。守法模范單位可以給予榮譽(yù)和稅收優(yōu)惠。嚴(yán)格用人單位對(duì)簽訂勞動(dòng)合同的講解答疑責(zé)任，并報(bào)勞動(dòng)行政部門備案。只有從源頭上規(guī)范了勞動(dòng)合同的簽訂，農(nóng)民工的權(quán)益才能得到切實(shí)有效的保障。另外，據(jù)學(xué)者石梅蘭指出，我國也可以嘗試確認(rèn)口頭勞動(dòng)合同的有效性?！皬膰獾挠嘘P(guān)規(guī)定來看，各國對(duì)勞動(dòng)合同的形式要求并不嚴(yán)格，一般并不把書面形式作為合同生效的要件，如英國、日本、德國等國家的勞動(dòng)法均未要求勞動(dòng)合同必須采用書面形式?！?iv此外，還可以考慮建立懲罰性賠償機(jī)制，主要針對(duì)用人單位的不合作和阻擾行為，用以填補(bǔ)農(nóng)民工因此而增加的維權(quán)成本，遏制用人單位的惡意訴訟和阻擾行為。
3.3完善工傷適用法律體系。眾所周知，我國當(dāng)前可以適用于農(nóng)民工工傷認(rèn)定的法律都是以國務(wù)院勞動(dòng)行政部門出臺(tái)為主，層次較低，應(yīng)急性和臨時(shí)性突出，體系也不夠完善，導(dǎo)致農(nóng)民工在工傷認(rèn)定過程中難以直起腰桿，無力對(duì)抗處于優(yōu)勢(shì)地位的用人單位。所以筆者建議，是否在平衡勞資雙方的原則下，同時(shí)考慮農(nóng)民工的特殊情況，制定工傷保險(xiǎn)法，配套特別的針對(duì)農(nóng)民工的相關(guān)法規(guī)。對(duì)其中的嚴(yán)重投機(jī)行為和拒不合作行為，納入嚴(yán)格的刑事責(zé)任和懲罰性賠償機(jī)制進(jìn)行規(guī)范。另外，工傷待遇屬于是一種補(bǔ)償性的賠償，是否可以考慮同時(shí)納入民事侵權(quán)賠償（如精神損害賠償），這樣更能充分保證農(nóng)民工權(quán)益，即使農(nóng)民工處于弱勢(shì)，用人單位不敢輕越雷池。
3.4根據(jù)實(shí)際強(qiáng)制優(yōu)先工傷和醫(yī)療保險(xiǎn)。對(duì)于農(nóng)民工來說，工傷保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)的需要相對(duì)突出，各省市可以根據(jù)實(shí)際，加強(qiáng)對(duì)工傷保險(xiǎn)基金的投入，對(duì)農(nóng)民工適當(dāng)調(diào)低參保的費(fèi)率，同時(shí)要求用人單位強(qiáng)制參保。不僅減輕了用人單位的費(fèi)用和成本，也能很好的保障農(nóng)民工的權(quán)益，實(shí)現(xiàn)雙贏。
四、結(jié)語
農(nóng)民工為我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和建設(shè)作出了巨大的貢獻(xiàn)和犧牲，他們卻因?yàn)楦鞣矫娴脑蚨聪碛袘?yīng)有的權(quán)益保障，在遭受工傷之后理賠難得。即使其本身和用人單位有不可推卸的責(zé)任，但法律作為為人民服務(wù)的最后一道防線，可以做得更好。除了農(nóng)民工自己加強(qiáng)有關(guān)的法律知識(shí)了解，學(xué)會(huì)敢于運(yùn)用法律維護(hù)自己的合法權(quán)益，用人單位也更應(yīng)該富有社會(huì)責(zé)任感，規(guī)范用工和嚴(yán)格實(shí)行勞動(dòng)合同制度，法律更應(yīng)該完善體系，合理改善那些不符合實(shí)際的繁瑣冗長的程序，有一個(gè)清晰明確的適用標(biāo)準(zhǔn)，使之真正符合立法目的，更加有效的保障農(nóng)民工的合法權(quán)益。
注釋：
i數(shù)據(jù)來源于國家統(tǒng)計(jì)局2012年4月27日公布的“2011年我國農(nóng)民工調(diào)查監(jiān)測報(bào)告”
ii 同上
iii徐文成.簡論農(nóng)民工工傷維權(quán)的制度困境.發(fā)展[J].2011（4） 農(nóng)民工遭受工傷后，用人單位有異議的，勞動(dòng)者憑借診斷證書及職業(yè)病鑒定書進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定，勞動(dòng)者憑勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論向勞動(dòng)仲裁部門提起勞動(dòng)爭議的仲裁。在這個(gè)仲裁程序中，一并解決農(nóng)民工勞動(dòng)者是否被認(rèn)定工傷、勞動(dòng)者與用人單位是否存在勞動(dòng)關(guān)系、勞動(dòng)者依法應(yīng)得到的工傷待遇，這樣就大大縮短了認(rèn)定工傷的時(shí)間.提高了事故處理效率。
iv 石梅蘭，于華欽.關(guān)于農(nóng)民工人身損害賠償適用法律問題的探討.魯東大學(xué)學(xué)報(bào)[J].2007，24（3）轉(zhuǎn)引自江平.真正的機(jī)會(huì)是平等.2006
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