導(dǎo)語：在實(shí)習(xí)律師述職報(bào)告的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。

第1篇

【關(guān)鍵詞】獨(dú)立董事；存在問題；設(shè)計(jì)與完善

一、獨(dú)立董事制度的概述

中國證監(jiān)會于2001年頒布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，根據(jù)該規(guī)范性文件，上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、本指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1／3的獨(dú)立董事，其中至少包括一名會計(jì)專業(yè)人士(會計(jì)專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計(jì)師資格的人士)。

二、我國獨(dú)立董事制度現(xiàn)階段存在的問題

(一)獨(dú)立董事不獨(dú)立

獨(dú)立性是獨(dú)立董事能夠真正代表全體股東和公司的整體利益、保護(hù)中小股東利益不受侵害的根本保證。首先，選任程序的制約，《指導(dǎo)意見》規(guī)定：“上市公司的董事會、監(jiān)視會、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定”。從制度上看，獨(dú)立董事的提名具有廣泛性。但由于法人治理結(jié)構(gòu)本身就存在很大的問題，如內(nèi)部人控制、大股東操縱股東會等，那些不被大股東或內(nèi)部控制人認(rèn)可的人選很難在選舉中被通過。而真正被通過的獨(dú)立董事往往是由公司的領(lǐng)導(dǎo)或管理層拉來或請來的“人情董事”或“花瓶董事”，很難確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性。其次，獨(dú)立董事在董事會中的比例偏低獨(dú)立董事在董事會中的比例是影響?yīng)毩⒍掳l(fā)揮作用的一個(gè)重要因素?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定我國上市公司董事會成員中應(yīng)該至少包括三分之一的獨(dú)立董事，這與獨(dú)立董事制度比較完備的國家相比仍有很大差距，這些國家規(guī)定董事會成員中獨(dú)立董事占實(shí)質(zhì)多數(shù)。過低的比例使得在董事會決策投票的過程中，獨(dú)立董事的意見占少數(shù)，限制了獨(dú)立董事作用的發(fā)揮。最后，薪酬機(jī)制的制約《指導(dǎo)意見》規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N，津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會制訂預(yù)案，股東大會審議通過。從此規(guī)定中我們可以看出，獨(dú)立董事的報(bào)酬完全是由其任職的公司支付。名義上，獨(dú)立董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)要經(jīng)過股東大會通過，但公司是由大股東或內(nèi)部控制人實(shí)際控制的，其薪酬標(biāo)準(zhǔn)實(shí)質(zhì)上還是由他們決定。因此，獨(dú)立董事在發(fā)表意見或建議時(shí)，往往會受到薪酬的影響，而避免矛盾的尖銳化，這就使獨(dú)立性受到影響。

(二)獨(dú)立董事與監(jiān)事會監(jiān)督職能沖突

英美設(shè)立獨(dú)立董事的目的就是發(fā)揮獨(dú)立董事的決策和監(jiān)督作用。由于在一元制的結(jié)構(gòu)中，董事會只對股東負(fù)責(zé)，沒有對董事會有效監(jiān)督的機(jī)構(gòu)，因此才設(shè)立獨(dú)立董事履行監(jiān)督職責(zé)。我國實(shí)行的公司治理結(jié)構(gòu)是采用同時(shí)設(shè)有董事會和監(jiān)事會的二元模式。設(shè)立獨(dú)立董事制度，在我國就出現(xiàn)了既有獨(dú)立董事監(jiān)督又有監(jiān)事會監(jiān)督的狀況。這就牽涉到監(jiān)督權(quán)力的分配和協(xié)調(diào)問題，如果相互之間推諉，多人監(jiān)督就等于無人監(jiān)督，反而造成機(jī)構(gòu)重疊，違背設(shè)立的目的。

(三)獨(dú)立董事資格的相關(guān)規(guī)定不完善

我國證監(jiān)會對獨(dú)立董事的年齡、任職企業(yè)的數(shù)量、業(yè)務(wù)素質(zhì)等方面的任職資格沒有在法律上做出規(guī)定，以至我國獨(dú)立董事人才現(xiàn)狀不合理。如北京一位教授目前已同時(shí)擔(dān)任五家公司的獨(dú)立董事，涉及交通、鋼鐵、汽車多個(gè)行業(yè)，橫跨內(nèi)蒙、北京、江西等幾個(gè)省區(qū)。事實(shí)上這些董事很難做到很“懂事”，對公司運(yùn)作難以實(shí)施有效監(jiān)督。同時(shí)，獨(dú)立董事的年齡也是不容忽視的問題。目前上市公司聘請獨(dú)立董事時(shí)漸趨務(wù)實(shí)，但我們?nèi)匀荒芸吹綖閿?shù)不少的年逾七旬的“老黃忠”。有的獨(dú)立董事如果干滿三年，就將超過八十高齡。雖然他們擔(dān)任過政府要職，管理經(jīng)驗(yàn)、社會閱歷比較豐富，但在市場經(jīng)濟(jì)瞬息萬變的今天，他們的應(yīng)變能力、超前意識勢必會受年齡的限制，他們的健康狀況也將直接制約履職效果。

(四)獨(dú)立董事制度缺乏有效的激勵機(jī)制

獨(dú)立董事本身不具有企業(yè)的所有權(quán)，但是卻擁有董事會決策權(quán)。這種情形的產(chǎn)生是基于人與被人的委托關(guān)系，實(shí)踐中易產(chǎn)生人的偷懶等問題。獨(dú)立董事每年在上市公司的時(shí)間十分有限，據(jù)上交所對69家上市公司的調(diào)查顯示，獨(dú)立董事平均花費(fèi)在上市公司的時(shí)間非常少，大多只有5-9天，而在上市公司實(shí)地辦公的時(shí)間更少，一般只有1―5天。同時(shí)，獨(dú)立董事因擁有一定決策權(quán)，意味著承擔(dān)著較大決策風(fēng)險(xiǎn)，這又與獨(dú)立董事所能獲取的報(bào)酬不相符合。有人提出獨(dú)立董事發(fā)揮作用的活力來源主要不是經(jīng)濟(jì)利益，而是基于聲譽(yù)機(jī)制，因?yàn)樵S多擔(dān)任獨(dú)立董事的是一些具有一定社會影響的專家，認(rèn)為他們不需要通過擔(dān)任獨(dú)立董事來提高自已的人力資本價(jià)值。不管這些專家是否內(nèi)心真的這么認(rèn)為，獨(dú)立董事作為一種制度不能建立在某些人的品德和覺悟上，而應(yīng)當(dāng)建立在科學(xué)規(guī)范的基礎(chǔ)上，應(yīng)充分考慮人的經(jīng)濟(jì)動因，建立一套有效的約束和激勵機(jī)制，使他們盡心盡責(zé)。

三、我國的獨(dú)立董事制度的設(shè)計(jì)與完善

(一)保證獨(dú)立董事的‘獨(dú)立性’’

首先，提名程序發(fā)生變化。獨(dú)立董事候選人不再由股東直接提出，而是先由股東確定合作的獨(dú)立董事事務(wù)所，然后由該事務(wù)所推薦合適的獨(dú)立董事人選，產(chǎn)生的獨(dú)立董事既要為公司負(fù)責(zé)，同時(shí)也要為該事務(wù)所負(fù)責(zé)。這樣可以避免獨(dú)立董事是由大股東或?qū)嶋H控制人拉來的“人情董事”，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性。其次，薪酬給付機(jī)制發(fā)生變化。成立獨(dú)立董事事務(wù)所后，獨(dú)立董事的薪酬不再由公司直接給付，而是由獨(dú)立董事事務(wù)所向公司收取管理費(fèi)，其中一部分對任職獨(dú)立董事發(fā)放，所剩部分作為事務(wù)所人才信息收集、儲備、培訓(xùn)、交流與日常管理的費(fèi)用。這樣獨(dú)立董事就不會因?yàn)樾匠陠栴}而畏手畏腳，可以增加決策的客觀性和公正性。再次，工作機(jī)制發(fā)生變化。實(shí)行獨(dú)立董事職業(yè)化后，除了獨(dú)立董事要承擔(dān)民事責(zé)任外，獨(dú)立董事事務(wù)所也成為了承擔(dān)民事責(zé)任的主體。一旦由于獨(dú)立董事工作時(shí)間過少，未盡到勤勉義務(wù)，導(dǎo)致出現(xiàn)誤判、失職造成的民事賠償，不僅獨(dú)立董事本人要承擔(dān)賠償，而且獨(dú)立董事事務(wù)所也要作出賠償。這樣，一方面促使獨(dú)立董事為了自己的聲譽(yù)或責(zé)任，主動參與公司的經(jīng)營決策，并作出正確判斷，履行勤勉義務(wù)；另一方面獨(dú)立董事事務(wù)所也會加強(qiáng)對獨(dú)立董事的督導(dǎo)，要求任職的獨(dú)立董事表決行為的公正性、準(zhǔn)確性。

(二)協(xié)調(diào)獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職能

獨(dú)立董事制度的監(jiān)督功能具有天然的事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督

以及決策過程監(jiān)督緊密結(jié)合的特點(diǎn)，而監(jiān)事會具備了獨(dú)立董事制度所無法具有的經(jīng)常性監(jiān)督、事后性監(jiān)督與外部性監(jiān)督的特點(diǎn)。而兩種制度安排功能的充分發(fā)揮不僅取決于每一種制度自身功能的完善與否，還取決于兩種制度協(xié)調(diào)與否。要使獨(dú)立董事與我國現(xiàn)行的公司治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行“無縫接入”，必須既要發(fā)揮獨(dú)立董事和監(jiān)事會的作用，又要避免功能上的沖突和無人負(fù)責(zé)的情況。對此，有必要重新界定和整合獨(dú)立董事與監(jiān)事會的功能。第一，由于《公司法》已就監(jiān)事會的職能進(jìn)行了明文規(guī)定，那么就應(yīng)該著手強(qiáng)化監(jiān)事會的監(jiān)督職能；第二，可以將獨(dú)立董事的效用集中在審核批準(zhǔn)重大關(guān)聯(lián)交易，內(nèi)部董事的提名，內(nèi)部董事和經(jīng)理人員的薪酬以及公司財(cái)務(wù)信息的審核和控制等方面；第三，建立獨(dú)立董事與監(jiān)事會之間的磋商、協(xié)作機(jī)制。

(三)制定與完善獨(dú)立董事制度相關(guān)的法律、法規(guī)

獨(dú)立董事的法律地位是保證獨(dú)立董事獨(dú)立性和公正性的基礎(chǔ)。建議通過修訂《公司法》，對獨(dú)立董事的法律地位、獨(dú)立董事的權(quán)力范圍和行權(quán)程序等加以規(guī)定，使獨(dú)立董事制度成為明確的法定制度，保證獨(dú)立董事有法可依，有章可循。根據(jù)對目前已聘請了獨(dú)立董事的公司的了解，大多是基于提高公司社會地位、增加公眾對公司的信任度的目的，沒有聽到獨(dú)立董事真正的聲音。如果有一定的法律法規(guī)保障，就能起到一定的監(jiān)督和制約作用。

(四)引入獎勵與懲罰機(jī)制

目前《指導(dǎo)意見》以及證監(jiān)會的其他條例對獨(dú)立董事行為的獎懲不明確。獎懲機(jī)制的不完善不利于激發(fā)獨(dú)立董事工作的積極性。筆者對獨(dú)立董事制度的改進(jìn)提出以下建議：一是由國家相關(guān)機(jī)構(gòu)聯(lián)合公司董事會或股東會等對獨(dú)立董事的履職情況進(jìn)行打分評估，并引入軍隊(duì)“論功行賞”的做法，對獨(dú)立董事正確和勇敢的行為進(jìn)行表彰，具體體現(xiàn)在薪酬方面的獎勵和聲譽(yù)方面的宣傳。并且根據(jù)立功等評級來固定增加底薪，由激勵機(jī)制保證獨(dú)立董事在崗位上盡職盡責(zé)。二是獨(dú)立董事與公司業(yè)績掛鉤，在年費(fèi)和出席會議費(fèi)等形式上增加公司業(yè)績浮動薪酬。浮動薪酬最高限不得高于由于履職評估而論功行賞所獎勵金額的70％。這樣使獨(dú)立董事的利益與公司利益緊密地聯(lián)系在一起，調(diào)動其參與管理的積極性，并且不會為了實(shí)現(xiàn)公司盈利的增長而瀆職。三是獨(dú)立董事每年要公開述職報(bào)告，讓社會大眾、全體股東和經(jīng)營管理人員對獨(dú)立董事的工作有所了解，并給予評判。關(guān)于獨(dú)立董事違規(guī)時(shí)的懲罰機(jī)制，筆者認(rèn)為應(yīng)包括如下內(nèi)容：1.獨(dú)立董事除要具備《指導(dǎo)意見》中的履歷外每年要通過考核，合格者方能選任公司獨(dú)立董事。2.獨(dú)立董事若有違反相關(guān)規(guī)定或品德缺失行為，如與公司股東或管理人員舞弊現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)受到相關(guān)法律、法規(guī)的制裁，如罰款、在媒體上進(jìn)行譴責(zé)、取消獨(dú)立董事任職資格等。3.由于獨(dú)立董事的失誤給公眾造成損害的，應(yīng)當(dāng)與有關(guān)人員或公司一起負(fù)連帶責(zé)任。4.獨(dú)立董事應(yīng)同公司一起投保，根據(jù)獨(dú)立董事工作的特性，建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。

(五)完善人才培養(yǎng)機(jī)制