時間:2023-02-28 15:31:46
導語:在法學概論論文的撰寫旅程中,學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑,好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文,愿這些內容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感,引領您探索更多的創(chuàng)作可能。
(一)專業(yè)不同而教材相同的問題
經管類的開設的專業(yè)眾多,而不同的專業(yè)培養(yǎng)的目標自然就不盡相同。故此,要根據(jù)不同專業(yè)的培養(yǎng)目標,有目的、有擇性的制定相適應經濟法教材。但事實上根本不存在這種為不同專業(yè)編寫不同經濟法教材的事,所以至今很多學校還是用同一種教材來教學。這種通用性的教材很容易忽視學生在接受能力上的差異,這樣的做法非但不會幫助學生提高成績,還會在一定程度上制約了學生法律素質的提高,給學生造成學習上和心理上的壓力。
(二)沒有多少重要的社會實踐課程
經濟法具有很強的應用性,而經管類院校也是以培養(yǎng)應用型人才為主的,所以任課教師在教學過程中要格外重視學生的實務操作能力,只是經濟法的課程不多,學生也沒有稍多法學理論基礎,使得社會實踐和課堂講授之間產生沖突;課堂講授的時間不多,就會導致學生的理論基礎打不好,獨立分析解決問題的能力也得不到提升;如果課堂講授的時間過長,雖然會讓學生打好理論基礎,但會占去學生過多的時間不能去社會上參加實踐活動。長期如此,會造成學生的學習積極性下降,很可能對經濟法課程也產生抵觸情緒。
(三)考核方式不及教學目標多樣化
經濟法是理論基礎,但不同的專業(yè)要學習的經濟法重點不會相同,應該針對不同的專業(yè)學習不同的課程,考察不同專業(yè)的教學目標。但現(xiàn)在很大一部分學校還是讓學生學同一部教材,考同一種試,同樣以成績來衡量學生和教師的水平。這種模式看起來合理,其實是對不同專業(yè)學生的一種不公平??荚嚤旧砭褪且环N培養(yǎng)學生學習能力的手段。就好比勞動課程能加強學生的動手能力;寫文章會鍛煉學生的思維能力和寫作能力,促使學生廣泛閱讀;閉卷考試能讓學生增強記憶力;寫文章會鍛煉學生的思維能力和寫作能力,促使學生廣泛閱讀;演講比賽能鍛煉學生的口才和邏輯思維能力等等。如果教師能夠針對不同的學生用多種考核手段,一定能增強學生的專業(yè)課成績,綜合能力也會得到進一步的提升。
二、如何展開經濟法課程教學改革
(一)專業(yè)課程和專業(yè)需求匹配
在教學過程中,學校除了要選用合適的教材以外,教師也應該創(chuàng)新教學計劃,針對不同專業(yè)學生的培養(yǎng)目標和實際需求制定合適的教學計劃,要因材施教。不同的專業(yè)教授不同的專業(yè)知識,促進教學質量的提高。除了要講授經濟法的基礎知識以外,還要根據(jù)不同專業(yè)的特點及時對教學計劃和重點做相應的調整。像針對會計專業(yè)的學生,教稅法、銀行發(fā)、會計法等等;國際貿易的學生要教國際貿易法、反傾銷法、合同法之類的。要有針對性的滿足不同專業(yè)的學生。另外,教師也要時刻關注國內國際熱點新聞,對于和專業(yè)相關的問題和修改、增訂的法律要及時的對學生講解,不能讓教學內容和時代脫軌[2]。
(二)適量讓學生去實踐
課堂教學采用多樣化的教學方式,終歸到底還是為了讓學生多多了解一些理論知識,而知識的目的又在于運用,要培養(yǎng)學生的思維能力、分析問題并解決問題的能力,還得讓多參加相關的社會實踐,才能將所學的專業(yè)知識轉化成解決實際問題的能力。教師在教學過程中也要由淺入深的為學生講解,密切聯(lián)系和經濟法專業(yè)相關的組織機構,在學生和機構中間架起一座橋梁,讓相關的組織機構多為學生提供實習或實踐的機會,也讓學生的能力有用武之地。
(三)科學的教學評價體系
為不同專業(yè)的學生需求,需要對經濟法專業(yè)學生的考核要在內容和方式上都進行創(chuàng)新。要打破傳統(tǒng)的單一考核模式,建立科學、公平的評價體系,就要運用多種形式的教學方法以及評價體系。其一,在教學過程中,要經常對學生的學習情況進行考核,看學生的理論知識和分析問題的能力是否達標,要將此成績作為課堂成績,以此激勵學生自主學習增強綜合能力和專業(yè)素質。這樣做既讓學生盡量多的掌握和應用經濟法理論內容,同時還培養(yǎng)了學生的思考能力,繼而鞏固相關知識。其二,在期末以閉卷考試來審核學生的專業(yè)知識。主要有選擇(考核學生的基礎理論知識)、判斷(考核學生的專業(yè)知識)和案列分析(考核學生的思維能力和實踐能力)三個部分組成,旨在幫助學生多掌握知識內容,并且提升學生的記憶力,為以后學生的考試或工作夯實基礎。還需要注意的是,根據(jù)不同專業(yè)的學生,考試的內容也要做出相應的調整,也要根絕不同的情況進行評價。這樣的考核才是公平的。
三、結語
一、創(chuàng)設情景,形成概念
求知欲和興趣是學生積極探索獲取知識的動力。因此,在引入概念教學時,應充分運用感性材料(直觀教具)或生活經驗,創(chuàng)設一些學生易于接受知識的、具有引力的教學環(huán)境,喚起學生的求知欲,激發(fā)學生對所學問題的注意和興趣,促使他們自覺主動地獲取知識。如在教學“體積”概念時準備一個透時杯子,里面盛半杯清水,讓學生觀察實驗。學生發(fā)現(xiàn):放進一塊小石頭,水面升高一些,取出小石塊,水面隆低到原處;再放一塊大一些石頭,水面比第一次升高多一些……這時,學生興趣盎然,注意力集中,經過思維的深化很快得出:“任何物體都占有一定的空間,小的物體占空間小,大的物體占空間大。物體所占空間的大小,叫做體的體積?!?/p>
二、抽象概括,建立概念
抽象概括是人腦對事物進行去粗取精,去偽存真,由此及彼,由表及里的過程,是感性向理性轉化的橋梁,也是形象思維抽象思維飛躍的紐帶。因此,在引入概念時,教師必須讓學生通過歸納,概括,準確地把事物的本質,抽象出概念,如:“教師乘法的初步認識”時,依法貼出紅花的集合圖,引導學生觀察,從感性上認識求“幾個相同加數(shù)的和”是什么意思,并知識可以用乘法算,接著增加相同加數(shù)的個數(shù),個數(shù)越多,算式越長,長的算式學生會感到計算麻煩,而用乘法計算就比較簡便,這樣就可以使學生概括出乘法的意義:“求幾個機同加數(shù)的和的簡便運算,叫做乘法?!苯⒘顺朔ǖ母拍?。
三、運用比較法,理解概念。
任何數(shù)學概念都有一定的適合范圍,而一個概念常常寫一些相關概念有聯(lián)系又有本質的區(qū)別。因此,要重視概念的運用范圍,把相近概念放在一起,引導學生比較、分析,討論就有利于學生把握住每個概念的和外延,避免出現(xiàn)概念混淆的現(xiàn)象。如,學生常?!罢迸c“除盡”的聯(lián)系和區(qū)別。通過比較,使學生清楚地認識兩個概念的從屬關系,從而把握住“整除”的概念。
語文作為一門綜合性的基礎學科,對于學生的語言表達能力、寫作能力、閱讀能力等基本素質有著重要的意義,隨著新教材的不斷滲入,傳統(tǒng)的教學方法已經無法適應,導致小學語文教學現(xiàn)狀不可觀,因此,教師需要及時對小學語文教學進行改革,這樣才能充分的體現(xiàn)語文教學的意義。
1.小學語文教學現(xiàn)狀
1.1 教學目標定位有偏差。目前,我國小學語文教學普遍存在教學目標有偏差的問題,導致在實際教學過程中,因為教學目標的定位過高或過低,無法開展語文教學活動。小學生的學習是一個循序漸進的過程,然而教師在制定語文教學目標時,常常會忽視學生的年齡特征以及認知能力,教學目標過高會使學生無法理解教學內容,壓力過大繼而沒有學習興趣,目標過低會使課堂教學變得枯燥、乏味。
1.2 教學內容松散且混亂。由于多數(shù)教師無法適應新課程改革后的教學模式和要求,往往在實際教學過程中,會將教學內容零敲碎打,使得教學內容松散且混亂,學生無法深入理解課文,甚至由于教師在教學中,部分教學內容已與教材脫節(jié),教師只注重部分句子和詞語的理解,導致教學結構混亂,學生根本不能完全掌握整篇文章的大意。
1.3 教學方法陳舊且單一。教師教學方法陳舊、單一,主要體現(xiàn)在教師受到傳統(tǒng)教學觀念的影響,讓學生處于一個被動接受知識的位置,繼而導致課堂教學枯燥、乏味、沉悶,學生的學習興趣逐漸下降。
2.小學語文的發(fā)展改革
2.1 選擇合理的教學方法。小學語文教材內容豐富、從文體上看,有記敘文、詩歌、寓言等,教師可以根據(jù)不同的文體選擇相應的教學方法,在每一節(jié)語文課堂教學中,教師都應精心設計教學環(huán)節(jié),從教學內容是否符合學生認知能力,到教學問題的設計,再到課堂教學活動方式的選擇等,都需要教師本著培養(yǎng)學生綜合素質的目標進行選擇。
2.2 注重學生的身心發(fā)展。在小學語文教學中,教師應根據(jù)學生的身心發(fā)展選擇教學方法和教學內容,如低年級學生自制力不足、注意力不集中,那么就可以選擇直觀、談話的教學方式,如高年級學生有了一定的理解能力,那么就可以選擇自主探究方式,培養(yǎng)學生的自主學習能力,另外,在教學中一定要充分學生在教學中作為主體的作用,引導學生掌握正確的學習方法,促進學生全面發(fā)展。
關鍵詞:統(tǒng)計學;發(fā)展趨勢;統(tǒng)計教育改革
引言
隨著國家創(chuàng)新形式的發(fā)展,統(tǒng)計創(chuàng)新工作已經得到相關部門的重視,統(tǒng)計創(chuàng)新包括統(tǒng)計實踐創(chuàng)新和統(tǒng)計教育創(chuàng)新兩個方面。統(tǒng)計教育的創(chuàng)新是統(tǒng)計創(chuàng)新的基礎,沒有統(tǒng)計教育的創(chuàng)新,就談不上統(tǒng)計實踐的創(chuàng)新,下面我從統(tǒng)計學的基本發(fā)展趨勢來探討目前統(tǒng)計教育的改革方向。
一、統(tǒng)計學的基本發(fā)展趨勢
統(tǒng)計學的發(fā)展與其它學科的發(fā)展相似,也需要走與其它學科相聯(lián)系的發(fā)展道路。
1.1統(tǒng)計學與實質性學科相結合的趨勢統(tǒng)計學是一門通用方法論的科學,是一種定量認識問題的工具。統(tǒng)計方法只有與具體的實質性學科相結合,才能夠發(fā)揮出其強大的數(shù)量分析功效。并且,從統(tǒng)計方法的形成歷史看,統(tǒng)計方法基本是從一些實質性學科的研究活動得來的,例如,最小平方法與正態(tài)分布理論源于天文觀察誤差分析,相關與回歸源于生物學研究,抽樣調查方法源于政府統(tǒng)計調查資料的搜集。同時歷史上一些著名的統(tǒng)計學家同時也是生物學家或經濟學家等。另外,從學科體系上看,統(tǒng)計學與實質性學科之間的關系不是并列的,而是相交的,統(tǒng)計方法與實質性學科相結合,才產生了統(tǒng)計學的分支,如統(tǒng)計學與經濟學相結合產生了經濟統(tǒng)計學,與社會學相結合產生了社會統(tǒng)計學等,而這些分支學科都具有“雙重”屬性:一方面是統(tǒng)計學的分支,另一方面也是相應實質性學科的分支,所以經濟統(tǒng)計學、經濟計量學、社會統(tǒng)計學不僅僅屬于統(tǒng)計學,同時也屬于經濟學、社會學、生物學的分支等。這些分支學科的存在主要不是為了發(fā)展統(tǒng)計方法,而是為了解決實質性學科研究中的有關定量分析問題,統(tǒng)計方法是在這一應用過程中得以完善和發(fā)展的。這個發(fā)展趨勢說明了統(tǒng)計方法的學習必須與具體的實質性學科知識學習相結合。因此,統(tǒng)計專業(yè)的學生必須在學好本專業(yè)知識的同時,也要通曉相關的實質性學科的課程知識,只有這樣,所學的統(tǒng)計方法才有用武之地。
1.2統(tǒng)計學與計算機科學結合的趨勢縱觀統(tǒng)計數(shù)據(jù)處理手段發(fā)展歷史,數(shù)據(jù)處理手段的每一次飛躍,都給統(tǒng)計實踐帶來革命性的發(fā)展。電子計算機技術的誕生與發(fā)展,使得復雜的數(shù)據(jù)處理工作變得非常容易,那些計算繁雜的統(tǒng)計方法的推廣與應用,由于相應統(tǒng)計軟件的開發(fā)與商品化而變得更加方便與迅速,非統(tǒng)計專業(yè)的理論工作者可以直接憑借商品化統(tǒng)計分析軟件來處理各類現(xiàn)實問題的多變量數(shù)據(jù)分析,而無需對有關統(tǒng)計方法的復雜理論背景進行研究。計算機運行能力的提高,使得大規(guī)模統(tǒng)計調查數(shù)據(jù)的處理更加準確、充分與快捷。隨著計算機應用的越來越廣泛,信息數(shù)據(jù)也越來越多,大量信息在給人們帶來方便的同時也帶來了許多問題:信息過量、信息真假、信息安全等問題出現(xiàn)了,同時信息形式的不一致也導致信息難以統(tǒng)一處理。于是如何從大量的信息中找出有用的信息?如何提高信息的利用率?數(shù)據(jù)挖掘和知識發(fā)現(xiàn)(DMKD)技術隨之應運而生了。數(shù)據(jù)挖掘就是從大量的、不完全的、有噪聲的、模糊的、隨機的實際應用數(shù)據(jù)中,提取隱含在其中的、人們事先不知道的、但又是潛在有用的信息和知識的過程。數(shù)據(jù)挖掘是一門交叉學科,它把人們對數(shù)據(jù)的應用從低層的簡單查詢,提升到從數(shù)據(jù)中挖掘知識,提供決策支持。在這種需求下,匯聚了不同領域的研究者們投身到數(shù)據(jù)挖掘這一新興的研究領域。雖然統(tǒng)計學家與計算機專家關心Datamining的視角不完全相同,但可以說,Datamining與DSS一樣,使得統(tǒng)計方法與計算機技術的結合達到了一個更高的層次。
因此,統(tǒng)計學越來越離不開計算機技術,而計算機技術應用的深入,也同樣離不開統(tǒng)計方法的發(fā)展與完善。所以,對于統(tǒng)計專業(yè)的學生來說,一方面要學好統(tǒng)計方法,但另一方面更加要學會利用商品化統(tǒng)計軟件解決實踐中的統(tǒng)計數(shù)量分析問題,學好計算機信息系統(tǒng)開發(fā)的基本思想與基本程序設計,能夠將具體單位的統(tǒng)計模型通過編程來實現(xiàn),以建立起統(tǒng)計決策支持系統(tǒng)。所以統(tǒng)計與實質性學科相結合,與計算機技術相結合,這是發(fā)展的趨勢。所以統(tǒng)計教育的一些課程要改革,教學方式也要改革。以下談一談統(tǒng)計教育需要改革的幾個方面。
二、統(tǒng)計教育的改革
2.1統(tǒng)計專業(yè)課程建設專業(yè)建設考慮的是應當培養(yǎng)什么樣的人才和怎樣培養(yǎng)這樣的人才。專業(yè)建設的核心問題則是課程設置和規(guī)范課程的內容。培養(yǎng)統(tǒng)計理論人才應當設置較多的數(shù)學課程,目的是讓學生能對各種統(tǒng)計方法有較深刻的理性認識;培養(yǎng)應用統(tǒng)計人才應當設置較多的相關應用領域的專業(yè)課程,將統(tǒng)計方法與相關領域的專業(yè)知識完美結合。例如培養(yǎng)從事經濟管理的統(tǒng)計人才,在課程設置上至少應當包括三方面的知識:(1)經濟理論課程,讓學生了解經濟活動的主要進程和基本規(guī)律;(2)研究社會經濟問題主要統(tǒng)計方法,包括常用的統(tǒng)計數(shù)據(jù)搜集方法,統(tǒng)計數(shù)據(jù)處理方法和分析方法;(3)適用電腦技術,讓學生初步掌握運用電腦進行統(tǒng)計數(shù)據(jù)處理和分析的基本理論和技能。
2.2教學方法和教學手段的改革統(tǒng)計教學方法和教學手段改革中,應充分運用現(xiàn)代教育技術、教學手段,更新教學方法,促使教育技術、教學手段和教學方法有機結合。
2.2.1改接受式的教學為互動式教學,以案例分析與情景教學開啟學生的思維,使學生更形象、快捷的接受知識,發(fā)揮其獨立思考與創(chuàng)造才能,培養(yǎng)學生的創(chuàng)造性思維能力。
2.2.2構建以課堂-實驗室-社會實踐多元化的立體教育教學體系。在傳授和學習已經形成的知識的同時,加強實踐能力鍛煉,提高學生的動手能力和創(chuàng)新能力。只有將統(tǒng)計學的方法結合實際進行應用,才能展現(xiàn)統(tǒng)計學的生命力。
2.3統(tǒng)計學與計算機教學相結合教材要與統(tǒng)計軟件的應用相結合?,F(xiàn)在許多教材都是內容與軟件分家,現(xiàn)在計算機已非常普及,無論是高校、高職和中專,培養(yǎng)出來的學生都會要用統(tǒng)計軟件分析數(shù)據(jù)。再者,統(tǒng)計學是一門應用的方法型學科,統(tǒng)計學應當從數(shù)據(jù)技巧教學轉向數(shù)據(jù)分析的訓練。統(tǒng)計學與計算機教學有機地合為一體,除了要培養(yǎng)學生搜集數(shù)據(jù)、分析數(shù)據(jù)的能力外,還要培養(yǎng)學生處理大量數(shù)據(jù)的能力,即數(shù)據(jù)挖掘的能力。
2.4教學與實際的數(shù)據(jù)分析相結合統(tǒng)計的教學不能只停留在課本上,案例教學與情景教學應成為統(tǒng)計課程的重要內容。通過計算機對大量實際數(shù)據(jù)進行處理,可以在試驗室進行,亦可在課堂上進行討論,這樣學生不僅理解了統(tǒng)計思想和方法,而且也鍛煉和培養(yǎng)了學生研究和解決問題的能力。
2.5要有一批能用電腦、網(wǎng)絡來教學的新型教師電腦、網(wǎng)絡的出現(xiàn),不僅改變了教學的手段,還影響著教學的內容。語言、數(shù)學、計算機、專業(yè)知識是一個統(tǒng)計人才必備的素質,它們之間是不可分離的,而是要盡可能結合在一起來進行教學,單一化人才已不適應現(xiàn)代化教育教學的需要,現(xiàn)代教育更注重教育信息技術中的多媒體、網(wǎng)絡化、社會化和國際化、多樣化和多層次的綜合人才。
參考文獻:
[1]賀鏗.關于統(tǒng)計學的性質與發(fā)展問題.中國統(tǒng)計,2001,9.
(一)新概念語文教學法的提出是受“新概念英語”、“新概念作文”的啟示而生發(fā)出來的。尤其20世紀末的“新概念”作文以其“新思維、新表達、真體驗”對傳統(tǒng)作文教學模式產生了沖擊波,它宣示要“探索一條還語文教學以應有的人文性和審美性之路,讓充滿崇高的理想情操、創(chuàng)造力、想象力的語文學科,真正成為提高學生綜合素質的基礎學科”。這種新的作文理念啟迪我們的語文教學也應該撥開云霧以還其語言素質與人文素質和諧發(fā)展的廬山真面目。
(二)“新概念語文教學法”是為了克服以往教學的弊端而提出來的,提出這種教法并非全盤否定過去教學法中的優(yōu)質成份。以往的教學法的弊端一言以弊之----教學中目中無人。具體而言就是“三化”,即:閱讀教學程式化,作文教學八股化,口語教學沙漠化。
閱讀教學程式化是指從小學語文開始,我們養(yǎng)成了一套固定程式,那就是分析其中心思想,再分析其寫作特點。教師總是要將教參對文章思想內容和寫作特點移植到媒體----黑板上,再讓學生輸入到自己的在腦中,最終傳送到試卷上。
作文教學八股化是指作文教學遠離學生的生活,一味地迎合高考,比如高考流行材料作文的年代,我們就很快從中發(fā)現(xiàn)了一種高考作文結構律這東西,即“引、議、聯(lián)、結”。作文教學很少或根本就不關注學生的發(fā)展。
口語教學沙漠化是指以往的語文教學很少培養(yǎng)學生的口才,以至于學生上了高一或在一要講兩分鐘的話,兩股顫顫,幾欲先走。未來的社會是一個合作的社會,不能或不善于表達自己見解的人很容易被淘汰出局。
(三)理論依據(jù)這種教法有其理論作為它的支撐點。主體性教育思想是其主要理論依據(jù)。我們知道,主體性是人的屬性,人的活動是一種主體性活動。傳統(tǒng)教育無論是家庭,還是學校存在著壓抑甚至摧殘兒童個性發(fā)展的問題。教師、學生的主體性在一定活動(教學)中都得到一定程度的解放。教師從機械搬運教參中解放出來,學生從題海中解放出來打碎學習的奴隸的枷鎖,主動參與教學。教師變成學生學習的合作者,扶助者和導引者,而非某次考試的犧牲者。
二、新概念語文教學法的原則
(一)主體性原則(見前)
(二)成功性原則
“新”教學法是一種沒有挫敗的教育,只有暫時過不了的語文關口。
(三)自我教育發(fā)展性原則
受教育主體從自在到自由發(fā)展過程。在高一主要是自在發(fā)展,高二則由自在發(fā)展過渡到自由發(fā)展。
(四)實踐性原則
“新”教學法強調在盡可能多的語言、人文環(huán)境中和諧發(fā)展自己。
(五)新異性原則
教學中極力渲染教與學的個性化的東西。喚醒學生的個性,發(fā)展學生的個性。
三、“新概念語文教學法”的八觀
(一)新概念語文教學法的教學觀
1、以語文習得論為中心的教學理論:重感性語料的習得,重語料習得的運用,輕繁瑣的字詞句段解析。講授“含意”的實驗,讓學生補充作文題上“生活是”,結果受試班能用技巧含意的遠遠多于控制班。
2、以教會學生自學語文為主到學生自主學習語文為主的教學理論。
3、以生活為語文學習場的教學概念;
4、以“感”、“讀”、“述”、“悟”為主模式的學習語文的教學理論;
5、以發(fā)現(xiàn)并發(fā)展學生的語文素質、思想素質、人文素質為主的發(fā)現(xiàn)式教學理論;
6、以學生參與教材內容選擇的互動性的教學理論;
(二)新概念語文教學法的閱讀觀
1、激發(fā)學生的閱讀欲望,尤其是閱讀經典名著的欲望,每期開校用一定時間讓學生互薦名著,以至讀典成風,如《紅樓夢》熱,《水滸》熱。
2、由被動選擇閱讀語材料發(fā)展到主動自擇語料。新教材盡管有兩本,盡管有七十來萬字,但仍不免泥沙俱下,魚龍混雜,因此我們對教材進行大膽的選擇,于我有用者,取之;無用者,棄之,學生主動選擇講解古典詩歌中的優(yōu)秀作品介紹給大家,教師主動選擇書卷氣濃郁的作品給學生閱讀,這種種做法彌補了教材過分穩(wěn)定帶來的弊端,引入活水,共興語文是師生最大的心愿。
3、閱讀教學從繁的語料分析中解放出來,走向重鑒賞重感悟的感性語料積累階段。
面對文質兼美的文章,無論它是感性的,還是知性的,我們都為力主學生復活其“臨場感”,感受作品的美感,接受作品的獨特感,積淀作品的語感。
(三)新概念語文教學法的作文觀
1、作文的外延與生活的外延是相等的?;谶@種認識,我們的作文訓練不出空題目,大題目,遠離學生生活的題目,盡管高考有所謂考查想象力的題目,我們棄之不用。如上期的生活作文訓練系列,則由感受生活,感悟生活,感知生活構成。
2、重體驗的作文訓練觀。生活是作文之源,善于體驗,才有妙文的可能,因此,我們帶學生訪談了股民,冬游了涼帽山。學生有了體驗,為文言之有物了。
3、文白整合觀。在作文教學中既重語體文的寫作,也重文言的寫作訓練。在學《勸學》后,我們要求用文言表述自己的求學經,在游涼帽山以后,用三百字的文言寫感受。盡管學生的表述不乏幼稚可笑,如:三百字用了二十五個“之”的,但克服了用文言表述的心理障礙。
(四)新概念語文教學法的口語訓練
1、口語與書面語同等重要。生活不僅需要書面的表達,也少不了口頭的表達,在學生未來發(fā)展中,口語的使用頻率遠遠高于書面語。因此口語也應該稱為“課”。
2、在課前三分鐘演講訓練,成語述猜游戲。
3、挖掘教材中口語素材。
4、創(chuàng)造口語運用的情景。
(五)新概念語文教學法的學生觀
1、每個學生都是可以燃燒的;
2、每個學生都是一個世界;
3、每個學生都可以過語文關。
(六)新概念語文教學法的教材觀
1、補充經典文化;
2、補充地方文化;
3、補充時尚文化;
4、學生自編名著互薦集。
(七)新概念語文教學法的課程觀
1、走近經典課,習《聲律啟蒙》,誦儒家經典,背唐宋名作,研宋元妙文,論明清章回,究外國名著。
2、時文開講課。每周一節(jié)時文開講課,時文內容選自《十月》、《收獲》、《當代》、《新華文摘》等,要求選文要有濃郁“書卷氣”。
3、口語訓練課。課前三分鐘演講。
4、交際訓練課。到華西證券射洪營業(yè)部與股民交談,訓練自己的交際能力。
5、研究性學習課。研讀《成都商報》上的股評文章,采訪股民,并學會從課堂外獲知練能。
6、學月教學法切磋課。每學月或講學法,或研究教法
(八)新概念語文教學法的評估觀
針對上述問題,同時顧及制度的穩(wěn)定和延續(xù),我們應沿用現(xiàn)有學位論文收藏體系,同時在以下幾方面進行完善。
1.1增加電子本學位論文呈繳的規(guī)定
電子本學位論文的收繳已經行先于法,近10年間很多單位已做了這項工作。目前需要從國家層面對電子本論文的收繳、保存、利用等問題做統(tǒng)一規(guī)范。很多高校都已建立學位論文遠程提交系統(tǒng),畢業(yè)生登錄系統(tǒng)填寫論文信息并提交電子本論文全文。而學位授予單位尚未向國家法定收藏機構提交論文電子本。全國學位論文電子本收繳系統(tǒng)的建立可以將現(xiàn)有各學位授予單位的論文提交系統(tǒng)整合,制定元數(shù)據(jù)標準和數(shù)據(jù)交換規(guī)范,建立統(tǒng)一檢索共享平臺。論文全文由各單位保存,法定收藏機構作備份。此方式避免重復提交,節(jié)省存儲空間,難度在于需要整合現(xiàn)有的提交系統(tǒng),解決不同系統(tǒng)之間的數(shù)據(jù)收割、兼容等問題。另外,論文全文分散保存在各單位,收全率和受損率不好控制,必須要借助法規(guī)的強制性來加強監(jiān)管。學位論文應包含必備的特殊字段,具體包括題名、作者、導師、院系、學號、學位類別、學位級別、所屬一級學科、二級學科、研究方向、關鍵詞、中英文摘要、參考文獻、全文等。論文全文格式直接影響其長期保存和有效利用,但由于各個學科專業(yè)情況不同,標準格式不能單一化。目前通用格式是PDF,因其兼容性強,且可以采用技術手段限制對文本內容的復制,從而起到版權保護的作用。(1)學位論文應提交答辯的最終版本,和紙本論文內容一致。(2)畢業(yè)生向學位授予單位提交電子本一份,國家法定收藏機構應異地備份學位論文數(shù)據(jù),以防止數(shù)據(jù)受損丟失。
1.2增加學位論文版權保護方面的規(guī)定
建議在學位論文中增加版權聲明頁,聲明中首先要明確其版權歸屬,從而減少糾紛,方便日后的版權使用授權等行為的實施。其次,聲明中必須明確版權人擁有版權法規(guī)定的全部版權權利,包括發(fā)表權、署名權、復制權、匯編權、信息網(wǎng)絡傳播權等,神圣不可侵犯。學位論文的商業(yè)出版授權書應和學位授予單位的非營利性使用授權進行區(qū)分,不能借助于后者的行政影響力。商業(yè)開發(fā)主體在取得授權時必須明確告知版權人:使用主體是誰、使用方式如何、支付報酬的數(shù)量與方式等,不能搭行政便車,影響版權人的真實意思表達。法定收藏機構的非營利性使用也可以通過授權書來確定。如果有超出合理使用范圍的使用,必須另作明確約定,不能借助行政權力而侵犯作者依法享有的版權利益。
1.3增加學位論文合理使用的規(guī)定
根據(jù)《著作權法》第22條,合理使用的要件之一是“已發(fā)表作品”[9],而學位論文多數(shù)不是版權法意義上的“已發(fā)表作品”,那么如何適用合理使用呢?呈繳本制度實質上是保證知識和信息的積累,滿足公民獲取信息的權利。而合理使用的立法目的在于通過對版權設定必要限制,保障公民基本合理的使用。二者的本質是契合的。所以,法定收藏機構為保存版本而復制學位論文,或出于學習、科研需要將學位論文編目后陳列于閱覽室供讀者閱覽、查詢,適當將學位論文納入館際交流等,而且不以營利為目的,則屬于合理使用范圍。另外,為有效管理學位論文,法定收藏單位對其進行匯編,特別是電子本論文的匯編是很有必要的。所以,應賦予法定收藏單位匯編權。但需注意,呈繳本的合理使用和匯編都不能毫無限制。其利用不能造成學位論文的大規(guī)模傳播,不能影響論文的其他版權利益。從平衡版權人和用戶利益的角度考慮,紙本學位論文應在本機構范圍內提供閱覽、有限復制、非外借流通等服務。匯編而成的數(shù)據(jù)庫只能在指定場所的設備上檢索、查閱,同時,法定收藏單位必須通過必要的技術措施,限制論文的下載、復制、打印等操作,防止其規(guī)?;瘮U散?;诜ǘㄊ詹刂贫全@得的學位論文,及由此開發(fā)的數(shù)據(jù)庫不能用于商業(yè)用途。
1.4對相關權益人的經濟補償問題
一般出版物呈繳的補償對象主要是出版社,而學位論文呈繳的補償對象應為學位論文版權人和法定收藏單位。第一,作者一般要上交論文3~5本,每本論文的花費在幾十至上百元。學位論文版權人在上繳論文時,論文一般都沒有出版,作者還沒有享受到版權利益。所以論文制作費對學生而言是一個負擔,應對此做出適當補償。第二,法定收藏單位面對日益增多的學位論文,需要付出相當?shù)娜肆Α⑽锪拓斄Σ拍鼙WC學位論文法定呈繳制度的順利實施,這需要國家給予一定的經費支持才能得以實現(xiàn)。對相關權益人進行經濟補償,那么錢從何來?現(xiàn)實又合理的辦法就是由國家建立專門的呈繳本補償經費,用公共資金來保證制度的運行[3]。因為學位論文呈繳制度是保存國家文化、保障全民信息獲取權的公益制度,那么自然應該用公共資金來保障其實施。
1.5各方權利和義務之規(guī)定
學位論文呈繳方、受繳方在論文呈繳、接收、管理、利用等環(huán)節(jié)的權利、義務規(guī)定應作如下明確:學位論文呈繳方享有論文版權,并享有呈繳本處理情況知情權、侵權賠償權等。同時,呈繳方必須保證其論文不侵犯他人版權,否則侵權責任自負。受繳方享有以下權利:一是對論文紙本呈繳本和電子本不享有版權,僅享有物權;二是可以保存為目的,采用適當?shù)氖侄螐椭?、匯編呈繳本;三是可以在法律允許的范圍內合理使用學位論文呈繳本。受繳方須承擔的義務:一是應采取相應措施保證呈繳本的長久保存;二是應提供必要的場地、設備,保證用戶對呈繳本的利用;三是應采取相應措施和技術手段,防止論文呈繳本的大規(guī)模使用,避免對論文版權權益造成侵害。
2學位論文的特殊處理
一
在德國行政法學中,行政主體是指在行政法上享有權利,承擔義務,具有一定職權并可設置機關以便行使,藉此實現(xiàn)行政任務的組織體。[2]理解這一概念應注意以下幾點問題。
(一)行政主體是具有權利能力(Rechtsfaehigkeit)與法律人格(Rechtspereson)的組織體。法律規(guī)范對社會秩序的調整,是通過設定權利義務來實現(xiàn)的,但法律設定權利義務的前提是確定權利義務的歸屬者和承擔者(Traeger),而這就需要在法律上明確權利能力的概念。所謂權利能力,又稱權利義務能力,與法律人格的概念大致相當[3],是指能夠成為法律規(guī)范的調整對象從而作為權利、義務主體的資格或地位。權利能力的概念就是要明確具備何種條件才能成為權利的執(zhí)掌者。從法理學的角度來看,享有權利能力的主體主要有以下幾類。1、自然人。在近現(xiàn)代社會受天賦人權等啟蒙思想的影響,但凡生理上的人(Mensch)均具有了法律上的人格(完全的權利能力),然而在前近代社會,并非所有的生理上的人都具有完全的權利能力,存在很多不具有權利能力(如奴隸)與僅具有部分權利能力的人(如婦女)。2、法人。具有權利能力者并不僅限于生物上的人,尚包括具有完全權利能力的組織體,即法人(juristischePerson)。一般所謂法人,簡單地說就是具有人格的組織。它的特征有二,其一是團體性,它是人或財產的集合體而非一個個人,故與自然人不同;其二為人格性,即能夠以自己的名義享有權利,承擔義務,從而與一般的組織不同。根據(jù)法人人格(權利能力)來自于私法抑公法,法人分為公法人與私法人。所謂公法人,在德國是指根據(jù)公法創(chuàng)設的具有完全權利能力的組織體。公法人的概念與私法人概念的區(qū)別不僅體現(xiàn)在其設定依據(jù)之不同,更重要的區(qū)別在于私法人主要著眼于從財產的角度加以限定,即要有自己的獨立財產,并以其承擔財產上的責任。而公法人固然有此方面的意蘊,但其在公法上的功能則不限于此,即公法人意味著該組織是統(tǒng)治權的主體,能夠以自己的名義承擔公權利與公義務。[4]在德國,公法人包括國家(聯(lián)邦與州)、地方自治組織及其他具有法人地位的公法團體、公法財團與公共營造物等。3、具有部分權利能力的組織。在德國私法上,雖有部分學者如Henckel等主張用部分權利能力的理論來代替德國民法典中的“無權利能力社團”,承認非法人團體具有一定的權利能力,但尚未成為通說,也未被司法實務所接受。[5]但在行政法學上,則普遍承認存在部分權利能力的行政組織。同是作為從權利能力角度對公法領域中部分組織的概括,行政主體與公法人二者的內涵與與外延大體相當,但有如下幾點重要差異:1、公法人具有完全的權利能力,而行政主體則并不要求其具有完全的權利能力,具有部分權利能力的公法組織亦可為行政主體。2、行政主體著眼的是統(tǒng)治權作用形式中的行政權,所以作為公法人的國家只有強調其具有行政權或當其行使行政權時,才可稱為行政主體,否則只能稱為公法人。另外,后文尚要提及3、私人(自然人與法人)在某些特殊情況下也有可能成為行政主體,即所謂被授權人。
前述所謂權利能力,嚴格說來,僅指外部權利能力,而不包括內部權利能力。外部權利能力的特征在于可以作為權利義務的最終歸屬主體(執(zhí)掌者),從而被視作法律上的人格,所謂內部權利能力,是指能夠成為內部法律規(guī)范的調整對象,承擔內部權利義務的資格,從而只為權利義務的中間歸屬主體,其所享有的權利義務的最終職掌者為具有外部權利能力的主體。傳統(tǒng)的法理學,著眼于不同人格者間的法律關系,而對具有人格的組織體內部構造重視不足,在私法上,對法人的內部關系委由當事人自治,法律并不直接加以規(guī)范,在公法上,囿于傳統(tǒng)的法規(guī)概念,公法人的內部領域沒有存在法的余地(詳見本文第三部分的相關討論),故并無承認內部法與內部權利能力的必要。但隨著社會經濟的發(fā)展,私法上組織不斷擴大,內部構造日益復雜,對社會、市民的影響力日漸增強,國家法需要加強對其控制,其一個重要的途徑就是通過強行法直接為其設定、權利義務,這就使得如公司的機關等傳統(tǒng)上認為不具有人格與權利能力的組織體接受了法律的調整,在組織體內部享有一定的權利義務,成為權利義務的(中間)歸屬主體。在公法領域,國家內部存在法的觀點亦已被廣泛接受,國家內部的機關、單位、職位,具有在一定范圍內代表國家進行事務管理的能力(權限),法律所賦予的權限只有在特定的情況下才可以發(fā)生轉移。這就使得傳統(tǒng)法理學將權利能力的概念僅限于法律人格之間的法律主體關系,在理論上出現(xiàn)了漏洞。于是學者將權利能力區(qū)分為內、外部權利能力。[6]擁有外部權利能力的,原則上具有法律上的人格,擁有內部權利能力者不具有法律上的人格,僅限于在法人內部以自己的名義享有權利義務,而對外只能作為法律人格者的機關,以法人的名義進行活動,產生的法律效果最終歸屬于其所屬的法人格,因而其僅為中間歸屬主體。傳統(tǒng)的法律人格、權利能力、權利主體性(Rechtstraegerschaft)概念與外部權利能力保持一致,而與權利能力相應的概念為法律主體性(Rechssubjektivitaet)。所謂法律主體性,亦可稱為歸屬主體性(Zuordnungssubjektivitaet),是指至少能夠作為一項法規(guī)的歸屬主體的資格。一項或多數(shù)的法規(guī),對一主體賦予一項權利或義務時,即存在法律主體性。這一歸屬,也并不需要是法律技術上終局的歸屬,為他人的利益對一定的權利義務享有過渡性質的歸屬,亦屬之。[7]在行政法學中,與權利能力、法律主體相對應的概念是為公行政主體(SubjekteoeffentlicherVerwaltung)[8],公行政主體的范圍較行政主體的范圍為寬,不僅包括具有法律上人格的行政主體(參見本文第二部分),還包括不具有法律人格與外部權利能力的行政機關甚至機關成員等。[9][10]
(二)行政主體為統(tǒng)治權主體。行政法學中的行政主體概念所要探討者為行政的本源,即“行政所由出的主體”.行政作為統(tǒng)治權的一種作用形態(tài),作為統(tǒng)治權的功能之一,其源自統(tǒng)治權的執(zhí)掌者國家,因此國家當然是最主要的一種行政主體。但國家從提高效率、加強民主等方面考慮,亦常常將其部分統(tǒng)治權授予其他組織,如地方自治團體,職業(yè)團體等,從而亦使其取得行政主體資格,能夠較為獨立的進行公權力活動。這就造成了行政主體的外延呈現(xiàn)出多樣化。為理解行政主體作為統(tǒng)治權主體的意義,有必要對德國公法學中幾個與此密切相關的重要理論問題,作一介紹。
1國家法人說。從法學史來看,作為財產權主體的國家具有法律人格的觀點歷史久遠。在羅馬法時代,雖然沒有法人的概念,但國庫是被法律承認具有人格的少數(shù)組織之一。但當時由于公法的不發(fā)達,羅馬的法學家對作為統(tǒng)治權主體的國家的法律性質并未進行探討。德國18、19世紀時所流行的國庫學說,則極具特色的將國家在私法的人格與公法上的人格二元化。從公法上來說,當時,德國處于警察國家(Politzeistaat,absoluterStaat)時期,代表皇室行使統(tǒng)治權的行政(政府)被認為是所有公共事務的絕對主宰者而不受任何法律規(guī)范的約束,公法并不被認為是具有拘束力的法律。國家在公法上以統(tǒng)治權主體的身份為一法人。這個法人在國際法上,可作為締結條約的主體;而在國內則行使統(tǒng)治權,不受國家法律的支配,也不接受法院審判,因在理論上法院本身即屬于國家法人的一部分,不能審判自身。
另一方面,在工業(yè)革命與重商主義盛行的大背景下,政府希望通過促進工商業(yè)的發(fā)展來增加稅收,提高國庫收入,從而也重視對人民私權的保障。同時,由于工商業(yè)的展開,國家與人民財務上的糾紛確時常發(fā)生。因而國庫理論在國家公法上的人格外又承認其在私法上的法人格。這是指國家充當財產上主體時的一種身份,即國家是一個可以擁有財產并從事經濟活動的私法人。國家作為一個財產集合體,其財產儲于國庫之內,由國家設立公務員對之進行管理。國庫是一個權利義務主體,私人在與國家發(fā)生財產上的爭執(zhí)可以向國庫請求并向普通法院提訟,在涉訟時國庫具有當事人資格。因此葉律尼克形容國庫為不穿制服而以平民身份出現(xiàn)的國家。
國庫理論使得國家和人民在財產上的爭訟能夠有公正的法律(私法的絕對性)及公正的仲裁者來解決。君主和臣民即使在政治上有不平等的尊卑地位,但在發(fā)生財產上爭議時這種不平等性即不復存在。然而國庫理論將國家區(qū)分成一個公法的國家法人及私法的國庫法人,在理論上存在困境,法國著名法學家米旭就反對這種將國家人格二元化的觀念。米旭說,“國家的公共權力和私法上的法人共同組成為單一的法律主體。如果我們任意把它們分割開來,那么不論把國家瓜分成兩個人格,還是(總要得到同樣的結論)把人格觀念只限定在這些表現(xiàn)的一個功能上,即限定在私法的觀念上,都將陷入無法使人接受的結論。例如,在那時我們必定要說,國家按公共權利來說,對于國家按私人所作的行為是不能負責的,反過來說也一樣……。無疑地,在國家中區(qū)別出它人格的兩個方面,在某些方面上是可以有些用處的……但如果我們不堅持國家的一切行為必須是一個同一人格的行為,而這個人格卻有不同的機關和不同的表達方式,那就永遠得不到一種圓滿的法律理論了?!眹鴰炖碚撨€使得國家法人逸出了國家法律的約束之外。在德國進入自由法治國家(liberalerRechtsstaat)后,這種將國家人格兩元化的觀點已被。國家只是一個法人,即承擔所有法律上的權利義務的國家法人,并無區(qū)分公法與私法權利義務而另設法人的必要。[14]而且國家即使作為統(tǒng)治權主體也應服從國家法律(公法)的拘束。實際上將國家作為一法人,與自由法治國保障公民權利的理念并不矛盾,只要將公法真正作為具有拘束力的法,毋寧說是提供了一個堅實的基礎。國家是一個法人,故應服從法的支配,而不能任意而為,國家為有獨立主體資格的法人,而非國王或其他統(tǒng)治者的財產,故公民可以以其為相對人提出權利主張,要求其提供權利保護。[15][16]
2、國家說。18、19世紀的德國資本主義的發(fā)展并非一個自生自發(fā)的過程,而是受到英法等國工業(yè)發(fā)展刺激的結果。作為后發(fā)外生型的資本主義國家,為與英法等老牌資本主義國家抗衡,德國需要強有力的政府的推進。于是在君主說與當時流行于法美等國的人民說外,國家說在德國應運而生。[17]國家說認為,國家的統(tǒng)治權[18]既非屬于君主,亦非屬于國民,而是歸屬于國家,但要把歸屬于國家,須認為國家為法律上的權利主體,而賦予其人格性,所以主張國家說的大多主張國家有機體說或國家法人說。[19]德國的國家學說是在對法國學說的批判的基礎上產生的。法國的人民理論認為,的原始執(zhí)掌者為民族,即國民全體。民族是一個獨立的人格,具有人格的一切屬性、自覺意識和意志。當民族委任特定的機關作為其代表來負責發(fā)揮和表達其意志時,國家才能出現(xiàn),故民族先于國家而存在,無論國家是否產生或有未消亡,民族均擁有。德國學者則認為,法國的理論承認國家中存在著民族與代表的雙重人格,這是不能接受的。國家人格只有一個,民族是國家人格的要素之一,而統(tǒng)治者(君主或民選官員)亦非民族的代表而是國家的機關,就其作為機關來說,并無人格?!跋笳軐W家所說的那樣,德國的學說肯定了國家,并使國家在不可分割的統(tǒng)一體中成為公共權力、的執(zhí)掌者。國家雖是單一而不可分割的,同時卻是由組成其人格的三種要素構成,這三種要素是領土、民族和政府。但它盡管具有這種復雜的構成,仍是單一而不可分割的;它是一種權利的主體,而它的權利便是公共的權力,即統(tǒng)治權?!盵20]國家法人區(qū)別與其他法人的一個重要特點在于其享有統(tǒng)治權,國家對其他人格者可以下達命令讓其服從,在其不予服從時,可以反乎其意思運用強制力量使其服從。凡是法律上的人格者,無論自然人還是法人,在法律上必然只有唯一的意思,統(tǒng)一人格,而有兩個意思,與人格的性質相矛盾。統(tǒng)治權正是國家意思之力的體現(xiàn),因此統(tǒng)治權也統(tǒng)一不可分。但統(tǒng)治權的不可分,并不意味著統(tǒng)治權的作用(或稱功能Function),也不可分。近代各國,一般將國家統(tǒng)治權立法、行政、司法三權,并分由不同的國家機關執(zhí)掌,是為權力分立制度,國家的立法、行政與司法機關所擁有的并非作為統(tǒng)治權的權力(Gewalt),而為權限(Zustaedigkeit),即在一定范圍內代表國家行使其統(tǒng)治權的限度,其只是(統(tǒng)治權)的作用,而非本身,故權限的分配與的分割不同。由于各國一般通過各種制度將國家的各個機關聯(lián)成一體,因此這并不影響國家的統(tǒng)一。[21]
(三)行政主體概念的重心在于行政權。行政主體概念外延與公法人的概念大體一致,而之所以要在傳統(tǒng)的公法人概念之外創(chuàng)造行政主體的概念,一個重要的原因即在于行政主體能夠凸現(xiàn)行政法是規(guī)制行政權的法,行政法學是研究對行政權進行規(guī)制的方式的學科。行政權雖僅為行政主體統(tǒng)治權的一種作用形式,但在行政法學中研究行政主體,并不是要研究其統(tǒng)治權的各種形態(tài),而僅研究其行政權的作用。從而,行政主體只是行政法學對行政組織研究的起點,而行政組織發(fā)研究的重點則在于對行政機關的研究。
但這里還應指出,國家的活動并不僅限于權力活動,國家為完成行政任務常常進行許多不帶有權力色彩的行政活動,在現(xiàn)代社會由于服務行政(Leistungsverwaltung)[22]的發(fā)展,國家在社會經濟中的作用日益顯著,這類非權力行為形式更呈多樣化。在德國這種非權力行政,亦稱為私經濟行政,或國庫行政(FiskalischeVerwaltung),一般可分為行政輔助行為(privatrechtlichehifsgeschaeftederVerwaltung),行政營利行為(erwerbswirtschaflicheBetaetigungderVerwaltung)和行政私法(Verwaltungsprivatrecht)三種類型。1行政輔助行為,指行政機關以私法方式獲得日常行政活動所需要的物質或人力。這種行政活動的特點在于,其并非直接達到行政目的,而是以間接的方式輔助行政目的的達成。行政活動需要各種各樣的物質條件,包括辦公、用品、汽車、房地產等,這些均可以通過與私人簽定私法契約的方式得到。私法契約雖不適用公務員的錄用,但適用于聘用人員從事協(xié)助以及日常性事務,或與學術、技術有關的事務。2行政營利行為。指國家以私法的方式參與社會經濟活動,其主要目的在于增加國庫收入,有時也兼具有執(zhí)行國家任務的作用。國家從事此種行為的形態(tài)有兩種,其一是國家或其他行政主體以內部機關或單位直接從事營利活動,另一是國家依特別法或公司法的規(guī)定,投資設立具有法人地位的企業(yè)或公司從事營利行為。國家的經濟活動與私人經營者一樣具有盈利的目的,必須遵守經濟活動的一般規(guī)則,其依據(jù)也是私法。3行政私法,指行政主體以私法方式直接達到行政任務。這種行政方式適用的領域受有很大的限制,在需要以強制手段為后盾的行政領域,如秩序行政與租稅行政,國家的高權不能放棄,行政私法的形式不具有正當性。行政私法只能適用于不干涉人民權利的服務行政領域,故亦有學者稱之為“私法形式的服務行政”。但服務行政在原則上也應由公法來規(guī)制,只有在公法出現(xiàn)缺位時,國家才具有對運用私法方式抑公法方式的選擇權。[24]國家及其他行政主體從事國庫行政,是作為私法(私權利)主體活動,除采取私法組織形式外,并不影響其行政主體的身份,因行政主體是從組織法與抽象法律資格的角度而言的,而國庫行政著眼的是作用法與具體法律關系。但行政主體從事國庫行為是否及如何受憲法基本權利的拘束,則是一個重要的理論問題。[25]
二
德國的行政主體包括以下幾種類型:
(一)國家。德國學者所理解的國家,其法律上的涵義是由領土、民族和政府等要素構成的統(tǒng)一法律人格。國家的權力固然來自于人民,但除此之外,其存在及權限不能從其他組織推導出來,因而被稱為原始行政主體(originaererVerweltungstraeger)。[26]德國是聯(lián)邦制國家,由16個聯(lián)邦州組成。州不是省份,而是本身就具有國家權力的政治組織體,具有國家的性質。組成聯(lián)邦的各州在屬于整個國家即聯(lián)邦的同時,還擁有自己的和管轄權與自己的憲法。國家包括聯(lián)邦與州,國家行政因而可分為聯(lián)邦行政與州行政。作為組織體的國家,為執(zhí)行行政任務,必須設置行政機關作為其手足,其典型形式為科層制(官僚制)的行政組織體系。此體系強調“行政一體性”(DieEinheitVerwaltung),即國家行政整個成為一體,由最高行政首長指揮、監(jiān)督,并以此總體向選民與議會負責。行政一體性有以下兩種意蘊:其一為在一個行政轄區(qū)內,盡可能將所有行政集中于一個機關或由統(tǒng)一的首長所指揮的機關群,另一則指國家所有行政機關的對外決定應保持一致性。[27](二)公法人[28].國家執(zhí)行行政任務可以通過所屬行政機關,也可以通過或多或少獨立的行政單位(Verwaltungseinheit)。如果某一行政單位在組織上和法律上是獨立的,它就具有了法人和行政主體的特征,可以作出應自行負責的行政行為。但他們仍受國家的約束:其存在與職權由國家賦予,因而相對于原始的行政主體-國家,被稱為衍生行政主體(derivativerVerwaltungstraeger)。[29]這種具有公法人性格的行政單位,可以區(qū)分為公法社團、公共營造物與公法財團。[30]其所具有的共同的特性是:1具有完全的權利能力和法人地位,在其任務范圍內為權利義務的歸屬主體,具有為自負其責地執(zhí)行任務所必需的獨立性,并可以以自己的名義提訟和應訴。2其設立必須有法律依據(jù),為國家通過高權行為的創(chuàng)造。不存在根據(jù)事務自然性質和私人自由意思成立的公法人,至少從形式上看是如此。3屬行政組織的一種,具有固定的任務,執(zhí)掌,管轄權與權限。公法人執(zhí)行行政任務,受法律保留原則的拘束。公法人所用人員必須有一定比例的公務員,而不得全為普通雇員。4國家監(jiān)督。公法人雖然具有一定程度的獨立性,但作為衍生行政主體,其行為須遵守國家法律并接受國家的監(jiān)督。這種監(jiān)督原則上僅限于合法性監(jiān)督,但在例外情形,亦及于合目的性(相當于我國行政法學中的合理性)監(jiān)督。5公法人作出行政決定時必須適用行政程序法,其針對個案對外所作的公權力處置或其他措施,構成行政處理,相關人民可對之尋求行政救濟。[31]下面對德國公法人的各種類型作一介紹。[32]
1)公法社團(KoerperschaftoeffentlichenRechts)。
社團一詞源自拉丁文,意指社團自治。公法社團是指由國家高權設立,以社員為基礎組成的公法組織,通常在國家的監(jiān)督之下以高權的方式履行行政任務。公法社團與其他公法人相比具有如下特征:1社員團體。一如其名,公法社團是由社員所組成的公法組織,而且社員必須參與社團事務的決定,公法社團作為社員或其選出的代表組成內部的組織體,在內部構造上有民主的要求。2自治行政。自治行政在法律上的意思是指,在國家之下的行政主體以自己的名義,獨立的不受指示的履行概括的、或法律規(guī)定的行政任務。在自治行政之下,公法社團得以高權方式執(zhí)行行政任務。對其任務的執(zhí)行,可以制定自治規(guī)章,此即所謂的自治權。因此,所謂的自治權首先是指是指在自治行政內訂定具有法律拘束力的自治規(guī)章而言,此與私法自治強調個人法律上的自由意志不同。[33]
公法社團可分為如下幾類:1地域團體(Gebietskoerpershaften)。以在該地區(qū)居住的居民為其成員,地方自治組織如鄉(xiāng)鎮(zhèn)與縣為其適例,其中最典型的有為鄉(xiāng)鎮(zhèn)。鄉(xiāng)鎮(zhèn)行政的依據(jù)在于自治行政原則,根據(jù)該原則,公民有權自主管理地方事務。自治行政有利于激發(fā)公民對公共福祉的責任心和參與感,也便于充分利用鄉(xiāng)鎮(zhèn)居民的地方知識和專業(yè)知識。鄉(xiāng)鎮(zhèn)除執(zhí)行自治事務外,也執(zhí)行國家的委辦事務,此時其身份為國家的行政機關,而非獨立的行政主體。對于鄉(xiāng)鎮(zhèn),法律強調居民對鄉(xiāng)鎮(zhèn)事務的參與,除通過選舉(鄉(xiāng)鎮(zhèn)代表會)代表外,也擁有直接參與的權利,如公民集會,公民請愿,參加鄉(xiāng)鎮(zhèn)代表會的聽證,抗議明顯透支的預算計劃等。國家對鄉(xiāng)鎮(zhèn)的活動可通過多種方法如查詢(Information),糾正(Beastandung),代履行(Ersatzvornahme),認可保留(Genehmigungsvorbehalt),報備保留(Anzeigenvorbehait)等進行監(jiān)督。2身份團體(Personalkoerpershaften)。指由具有某種特定職業(yè)、身份,或有共同理念或利害關系的人,依據(jù)法律規(guī)定組成的公法社團,以同業(yè)公會最為常見。各同業(yè)公會一般依行政區(qū)域往上逐級形成,德國的鄉(xiāng)鎮(zhèn)規(guī)模較小,人口一般不滿一萬,從而最基層的同業(yè)公會以縣為單位。區(qū)域同業(yè)公會與邦同業(yè)公會則以縣同業(yè)公會。成員的加入通常具有強制性,身份團體且有強制收費的權力,以此確保公法團體有穩(wěn)定的成員與財政收入,俾使其獲得長期穩(wěn)定的發(fā)展。根據(jù)邦法,公會大多可設置公會懲戒法庭對會員設施懲戒罰,常見的懲戒包括告戒、罰款、取消會員代表資格、暫停被選舉權等,各種懲戒中最嚴重的是剝奪會員執(zhí)業(yè)資格,并且在會員名錄上將其除名。3聯(lián)合團體(Verbandskoerpershaften)指以公法人為成員組成的公法團體,如聯(lián)邦律師總會、聯(lián)合商業(yè)總會是由各地區(qū)社團組成的團體。其實質為前兩種公法社團的一種特殊形態(tài)。4其他團體。德國的疾病保險基金是由投保的勞工與雇主共同組成的組織及機關,其任務為執(zhí)行疾病、意外事故與養(yǎng)老保險事宜,是具自治性質的公法社團法人。另外德國的大學,依照大學基準法第58條第1項的規(guī)定,其為公法社團同時為國家的設施機構。一般認為大學在學術、研究與教學的領域內具有公法社團的性質,擁有行政自治權,教授、學術研究人員與學生為大學這一社團的成員。
2)公共營造物(或稱公共機構,oeffentlich-rechtlicheAnstalt)[34].公共營造物是行政法上特有的組織形態(tài)。由于營造物的范圍太廣,很難找到一個適當?shù)亩x。當前德國對營造物的定義一般仍沿襲梅耶的界定,即營造物主體為持續(xù)履行特定的公共目的,所成立的一個結合人與物的組織體,其為具有法律上的主體性和權利能力的非社團組織。營造物的產生于19世紀自由法治國時期,當時所成立的營造物如監(jiān)獄、學校等,其利用關多半是帶有強制性的高權色彩。設立公共營照物的目的,主要是為避免法律保留原則的拘束,使得行政機關能夠在高度自由下完成行政任務。這些營造物可以制定內規(guī)來規(guī)范使用者,對使用者并且還擁有一定的懲戒權,司法機關對其內部爭訟沒有管轄權,故而傳統(tǒng)上將其納入特別權力關系的范疇。隨著國家任務的不斷擴充,國家承擔了大量的服務行政任務,有些任務具有特殊性與技術性,為執(zhí)行的方便,便成立公共營造物,來執(zhí)行這些任務,其中最明顯的是在國營企業(yè)的范圍內,如郵政、銀行、鐵路、公路、水電事業(yè)、專賣等??梢姽矤I造物的大量出現(xiàn)是行政分權的產物,國家將其任務分散到其他獨立的行政主體。但其與自治原則無關,因其雖有使用人與工作人員而無成員。
公共營造物有如下特點1、公共營造物是非社團的組織體。營造物與公共社團的區(qū)別在于,營造物與使用存在者利用關系,使用者參與營造物任務執(zhí)行的權利,僅為其組織目的下的客體而已,反之,公法社團則是一種成員關系,其是眾多成員組成的組織體,組織的形成與運作,成員均具有實際的參與權。2、營造物是服務性的機構,從而不能取代正式作成決策并發(fā)號施令的科層制行政機關,其與作為其母體的行政機關間存在既獨立又分工、既合作又對抗的關系。3、公共營造物的主要目的在于提供特殊的服務,從而才須強調其為人與物的結合,其所提供的服務包羅甚廣,涉及科研、科技協(xié)助、教育、民生服務、經濟等,其并包括軍隊、看守所、感化院、監(jiān)獄等機構??梢姞I造物的本質其實就在于為特定目的而存在的行政機構。4、公共營造物強調的是其與使用者間的關系。公共營造物與其使用者的關系不僅可為公法關系,亦可為私法關系。公共營造物的公共性是從組織上而言的,作為公法機構,其內部結構及其與設置主體間的關系應依公法判斷,但從行為法上,雖其任務的執(zhí)行大多采用公法的手段,但亦常常運用私法方式提供服務,此時應遵循私法的規(guī)則。在公法關系中,傳統(tǒng)上將其納入特別權力關系的范疇,
3)公法財團(StiftungendesoeffentlichenRechts)。是指國家或其他公法社團,為履行公共目的,依公法捐助財產而成立的組織體。公法財團的特征在于具有應為特定目的或受益人而使用的財產。其設立的最初目的主要限于貧困救濟,但如今范圍則已大為擴張,包括平準性基金、文化資產照顧基金、宗教文物照顧基金、殘疾嬰兒照顧基金、社會照顧基金等。但在德國目前公法財團已比以往要減少很多,一些以前的公法財團,如今卻被納入公共營造物的范疇,如學校和醫(yī)院。[35]公法財團與公法社團的區(qū)別在于其為財產的結合體,并無社員的存在,財團設立者并非財團的成員而立于財團之外,捐助者除非通過任命董事對財團運作加以實際的影響,在法律上沒有權力用指令的形式拘束其運作。公法財團與公法營造物的區(qū)別在于公法財團與設立者的依存關系不如營造物來得強。財團是依財團處理(屬行政處理的一種)而設立,設立時即確定了其持續(xù)存在的目的,其捐助目的一經確定不得加以變更。而營造物組織體則除目的受營造物主體確定外,在人事安排上也受極大的影響。另外,營造物執(zhí)行的任務,通常是屬法律賦予營造物主體的任務,而公法財團所要達到的目的,通常不屬財團設立者的任務范圍。
公法財團應受到的規(guī)范包括以下諸方面:基金財產必須加以特別管理,不得有所損耗,并須妥善經營以便不斷獲取孳息;基金財產的經營不得違反捐助者的捐助目的或財團的設立目的,在發(fā)生疑問時以財團的章程為準;公法財團機關的行政行為必須遵循聯(lián)邦行政程序法,人事管理須合于相關人事法規(guī),邦的會計、審計法規(guī)亦有適用。
(三)具有部分權利能力的行政單位。在民法(私法)上對組織的權利能力一般僅依有無權利能力為標準劃分為(具有權利能力的)法人與非法人社團,并不考慮權利能力是否完全。但在公法上則有所不同,對具有權利能力的公法組織還要判斷其權利能力是否完全,具有完全權利能力的方為公法人,僅具部分權利能力的的則僅可能為行政主體而非公法人。所謂部分權利能力(Teilrechtsfaehigkeit)是相對于完全權利能力(Vollrechtsfaehigkeit)而言的。部分權利能力是指某一組織只在特定范圍內或者只就特定的法律規(guī)范享有權利能力。享有部分權利能力的組織只能在法律專門為其設定的部分權利范圍之內活動,因此它不是一個完全權利能力的法人,而只是具有部分權利能力的主體。完全權利能力可以認為是一般權利能力,在這種情況下只需要查明相關法律規(guī)范的適用范圍,而部分權利能力只是一種特定權利能力,在此情況下必須首先是查明相關的權利義務是否存在。部分權利能力的行政單位根據(jù)公法設立,沒有公法人資格,經授權執(zhí)行特定行政任務并在此范圍內具有自己的權利義務。其組織形式可能是公法團體,公共營造物,也可能采取其他組織形式。例如前述聯(lián)邦郵政、聯(lián)邦鐵路以及公立大學的系或院等。其在權利能力所及的范圍內為行政主體。具有完全權利能力的行政主體(公法人)可以對抗所有人,包括設置其的國家、地方自治團體或其他公法人,作為訴訟及賠償?shù)闹黧w。如作為公法人的公立學校,可以對國家或教育部提訟。而僅具部分權利能力的行政主體,如德國聯(lián)邦鐵路、聯(lián)邦郵政,在所轄任務范圍內,得為權利義務主體并對抗第三人,但卻不可對抗設立它的公法人或主管機關。
(四)被授權人(beliehene)。[36]是指以自己的名義行使國家以法律,或經由法律授權以行政處理或公法契約的形式所授與(Beleihung)的公權力(高權)之私人(自然人或法人)。在組織上其為私法主體,但在功能上是行政主體。現(xiàn)代國家功能日益復雜,由于科層制行政機關人手或設備不足國家常須將一定的行政任務交由私人行使。通過公權力授予,國家(或其他行政主體)可以利用私人特別是私企業(yè)的專業(yè)知識、創(chuàng)造性、技術和實施等,從而減輕自己的負擔。[37]這種類型的行政主體有如下特征:1須由公法人對私人為之。公權力授予是公法人將其擁有的公權力及行政事務托付給私人行使。此與權限委任與權限委托等行政主體內部的權限移轉不同,也與國家將其事務交由自治團體的委辦有異。2被授予公權力,在授權范圍內可以以高權方式執(zhí)行行政任務。公權力授予的目的在于與被授權人建立公法上的法律關系,并使其如同行政機關對外行使公權力執(zhí)行行政任務。此高權,既包括官方高權(威權),有包括單純高權。[38]但基于法治國家的“制度法律保留”,國家不得將其全部權限皆授予私人,而僅可授予其中的一部分。[39]被授權人的這一特征使其與“基于私法契約而獨立從事公務只私人”區(qū)別開來。后者是指國家通過與私人簽定私法契約(通常是承攬契約)的方式,將一定的行政任務委由私人辦理,如私營建筑公司接受國家委托修筑高速公路,起特色在于該行政任務不具有高權色彩。3被授權人必須以自己名義獨立完成行政任務。此與行政輔助人(行政助手,Verwaltungshelfer)不同。行政輔助人意指私人作為行政機關行使公權力時的幫手,其并非如被授權人以自己的名義獨立行使公權力,而是直接受行政機關的指揮命令從事活動,猶如行政機關的“延長之手”(VerlaengerterArm),如在發(fā)生交通事故時交通警察請求在場司機協(xié)助其維持交通秩序,對于行政輔助人行為的法律效果,直接歸屬于國家。[40]4授權人須有法律依據(jù)。公權力授與雖可減輕國家行政機關的負擔,但基于以下理由,仍須有法律的依據(jù)。①私人并無行政機關所具的民主正當性,從而公權力原則上只能由代表行政主體的行政機關行使,除非在特別情況下由代表民意的國會以法律的方式“同意”此委托。②公權力授予涉及行政機關權限的變更,機關權限既由法律規(guī)定,其變更自然亦應有法律規(guī)定。③行政機關若以作成行政處理的方式授權私人行使公權力,則無異于加以私人以負擔,依據(jù)法律保留原則,理應由法律規(guī)定,即使是以締結公法契約的方式授予,因此授予行為尚涉及第三人的權益,因此同樣應有法律規(guī)范作為基礎。[41]
通過授權,在授權行政主體(主行政主體)和被授權人之間產生公法上的委任和信托關系,被授權人除有行使公權力的權利外,同時亦有行使的義務,未經授權主體同意,不得擅自停止執(zhí)行,其執(zhí)行并應盡到善意的忠誠義務。被授權人因執(zhí)行行政任務而發(fā)生的費用,由授權行政主體承擔,因此其對授權主體享有提供費用和返還墊款請求權。被授權人有接受授權人(法律)監(jiān)督的義務。撤消之訴和其他行政法院的救濟形式應直接以被授權人為被告。[42]
(五)關于“私法組織的行政主體”。行政主體可以采取私法方式執(zhí)行行政任務,即構成國庫行政。此時國家既可以由自己的機關運用私法方式活動,也可以成立私法人,如股份公司等,由其執(zhí)行行政任務,此即所謂的公企業(yè)(oeffentlicheUnternehmung)。這種企業(yè)的設立目的在于管理的靈活,但實際上其受到行政主體的很大控制,后者通常擁有其全部或部分的股權,從而影響此一私法人的運作。關于私法組織可否作為行政主體,在德國學者中間較有爭議。Battis堅持認為,應將行政主體的概念限定于具有公法權利能力,即可行使公權力的行政個體。權威學者毛勒認為,這實際上是一個對行政主體概念如何界定的問題。如果行政主體的概念限于依公法設立的組織和主體(高權主體,Hoheitstraeger),則公企業(yè)當然不可以成為行政主體(除非其得到國家的授權,作為被授權人,以高權方式執(zhí)行行政任務);但如果將行政主體的概念擴展到一切具有行政職能、完成行政任務的組織,則私法組織的公企業(yè)亦可以稱之為行政主體。毛勒似較傾向于后者,但毛勒亦指出,由于公法行政主體具有特殊規(guī)則,在任何情況下都應當對而這進行明確區(qū)分,私法形式的行政主體只能作為特殊情況對待。[43]
(六)關于作為行政主體的人民。行政主體概念是君主立憲時代的產物,當時流行的學說為國家理論,無論在國法學領域,還是在行政法領域,將國家作為統(tǒng)治權的主體并無理論上的困難,但威碼憲法和聯(lián)邦德國基本法都明確規(guī)定了人民的原則(基本法第20條第2款規(guī)定,“全部國家權力來自人民。人民通過選舉和投票表決并通過特定的立法、行政和司法機關行使這種權力”)。行政法學中的行政主體概念面臨著挑戰(zhàn)。對此,毛勒的解釋是國家法上的行政主體性與行政法學中的行政主體性應有有所不同。但其亦指出,行政法上的行政主體與憲法學上的行政主體性并非毫不相關,而是有著密切的聯(lián)系。各種主行政主體(聯(lián)邦,州,縣和鄉(xiāng)鎮(zhèn)等)的基石是民主,其他公法團體也具有內部的民主結構,而且,間接國家行政的民主合法性還通過國家的監(jiān)督與約束得以補足。[44]
三
行政主體概念貫穿于整個德國行政法制度中,在包括行政組織法、行政行為法和行政救濟法在內的諸多領域均發(fā)揮重要的作用。
(一)行政主體概念與內外部行政法的劃分。在德國,內部行政法與外部行政法是行政法的一個基本分類,其劃分的主要依據(jù)及在于法律的調整對象是行政主體之間或行政主體與私人之間的關系,還是調整行政主體內部的行政機關之間、行政機關與公務員之間或公務員之間的關系。在19世紀時,由于嚴格的法律概念,代表性的觀點認為行政主體的內部規(guī)則不是法律,國家和其他行政主體的內部領地不受法律的拘束。在拉班德,法(實質意義上的法律,materiellesGestez)的功能就在于劃定各個法主體間意思領域(Willenssphaeren)及權利義務的界限。國家作為法人,其人格如同自然人,自然人有密閉性,國家亦然。因此只有國家本身之外才有法可言,國家本身的內部生活(Innenleben)是與法無關的。在國家行政領域,調整具有行政權的國家(VerwaltenderStaat)的意思領域與任何其他法所承認的意思領域關系的,也即調整行政與其他意思主體(含國家與個人)關系的規(guī)范,為法規(guī)(Rechtsvorschriften),具有法的性質。行政機關的組織規(guī)定,如果調整的是行政機關內部則屬單純的行政規(guī)則,但若及于行政機關之外部者即為法規(guī)。[45]在葉律尼克,“法不是為了它本身而存在,乃是為一切的人而存在,包括個人與國家。法的目的乃在于劃定社會的界限及劃定一個人自由活動的界限,如果一個規(guī)定的內容具有此種目的,即可被稱為法規(guī)(Rechtssatz),這種法律也就是實質意義上的法律;反之,如果法律不具有此種目的,則不是實質意義的法律。”國家如同自然人一樣是法主體,國家是一個不可分的、統(tǒng)一的集合體,因此國家與其機關應是同一體,國家沒有機關即無人格,亦即成為“法律上的烏有”(juristischesNichts),同樣機關本身亦無法律上的人格。只有當國家賦予私人以權利或者當它通過為自己設定對私人的義務來劃定自身的自由活動范圍時,國家才進入法律領域。如此,在國家內部(包括國家與機關間、機關與機關間)無主觀的法(DassubjecktiveRecht)即權利存在。但葉律尼克認為,有關機關權限之規(guī)定屬客觀法(DasobjectiveRecht),因為這種規(guī)定是將國家的權力分配于各機關,且國家藉機關權限的規(guī)定使其活動設有限制,也即是說,這種規(guī)定是在劃定國家權能(Machtbefugnisse)的界限,并調整法主體間的關系。[46]在今日德國,拉班德與葉律尼克等的傳統(tǒng)公法理論將法與法規(guī)、實質意義的法律等同,認為在國家(行政主體)內部原則上沒有的存在的觀點雖然已不再為通說,國家內部亦存在法律關系已被廣泛接受,但其將國家的行為作內部與外部的劃分對行政法學仍有著很大的影響。德國行政法學一般將行政法分為內部行政法與外部行政法并適用不同的規(guī)則,并且將外部行政法作為行政法學研究的重點所在,一些概念雖在邏輯上應延伸至內部行政法領域,但學者在解釋和運用時卻往往僅將其限定于外部行政法領域,如法律淵源(Rechtsquellen)、法律主體(Rechtspersonen)與權利能力等。
(二)行政主體概念與行政組織法。
1行政主體概念與行政組織法中的其他概念一起構成了邏輯嚴密的概念體系。在實際的行政管理過程當中,行政措施由機關擔當人(機關構成員,Organwalter),即具體執(zhí)行行政機關權限的公務員或政府雇員采取,機關擔當人所作法律行為的法律效果歸屬于其所屬行政主體。但對外表示該行政行為者既非機關擔當人,亦非行政主體,而是行政官署(Verwaltungsbehoerde),作為依法設立并就一定行政事務有決定權并表示所屬行政主體意思于外部的組織,行政官署對外行文以自己的名義,而不是其所屬的行政主體的名義,也非以行政主體的名義。這樣,行政主體,行政機關,行政官署,機關擔當人就構成了邏輯嚴密的管理體系。其間的關系可作如下概括:行政主體是行政權的最終歸屬者,是具(外部)權利能力的行政組織體,享有法律上的獨立人格。行政機關是無(外部)權利能力的行政組織體,其中行政官署亦不具有權利能力,但擁有決定并表示行政主體意思于外部的權限。機關擔當人作為自然人雖具有獨立的權利能力與法律人格,但在從事行政行為時則僅為國家的工具,而不具有法律人格。[47]
2行政主體概念與與管轄權的分類。管轄權是指行政主體或行政機關掌理特定行政事務的權利與義務。管轄權的最基本的分類即為團體管轄權與官署管轄權。團體管轄權用來確定不同行政主體間管轄事務的范圍與界限,機關管轄權則確定統(tǒng)一行政主體內部不同行政官署間管轄事務的范圍與界限。行政主體的團體管轄權是官署管轄權的前提和基礎,行政機關一般只能在其所屬行政主體管轄權范圍內進行活動,因而受到行政團體管轄權的限制和制約。[48]由于行政主體管轄權在很大程度上是憲法學的問題,如基本法第83條及以下各條規(guī)定的聯(lián)邦和州之間的關系,而且有權將行政主體的意思表示于外部的是行政官署,而非行政主體自己,因此行政法學關心更多的是官署管轄權問題。
3、行政主體概念與行政機關管轄權的變更。有關行政機關管轄權的規(guī)定,具有法律上的拘束力,行政機關既不可侵犯其他機關的管轄權,也不得放棄本身的管轄權,是為管轄規(guī)定的絕對性(AusschlieβichkeitZustaendigkeitsordung.但法律亦允許在某些法定條件下變更管轄權。在德國的行政組織法中,根據(jù)管轄權的變更是發(fā)生于一行政主體內部抑不同行政主體之間,而區(qū)分權限的授予(Delegation)與委任行政(Auftragsverwaltung)、機關借用(Organleihe),并確立不同的規(guī)則。[49]權限授予是同一行政主體內部,由一行政機關將其部分權限移轉于另一相隸屬或不相隸屬的行政機關,并由后者以自己的名義行使該權限。機關借用與委任行政則發(fā)生于不同的行政主體間,包括國家與地方自治團體(機關借用與委辦),以及國家與私人間(公權力授予)。其中機關借用是一行政主體將其機關供其他機關行使,主要即為自治團體的機關作為下級國家機關活動,其行為效果直接歸屬于國家而非自治團體。所謂委辦,是指自治團體在其固有自治事務以外,受國家的委托以自己的名義執(zhí)行國家行政任務,其行為效果歸于自治團體自身。公權力授予,是指國家將其公權力托付給私人,使其作為獨立的行主體執(zhí)行行政任務,公權力受托人的行為的效果原則上歸屬于自身,但在賠償責任上,則由國家承擔,從而使受害人可以向更有資力者請求賠償,較有利于對公民權利的保障和救濟。
4、行政主體概念與與組織權主體的確定。所謂組織權,是指設立、變更或撤銷行政主體、行政機關或其他行政組織的權限。行政組織的設立、變更或撤銷是否必須根據(jù)法律或法律授權制定的法規(guī)命令,還是可以由有行政機關的內部規(guī)則規(guī)定,即所謂組織權主體的問題。這在德國是一個聚訟紛紜的問題。19世紀時組織權被認為屬于行政權,在威碼憲法時代,組織權仍然被認為是行政之家。在當今德國,組織權主體的確定隨組織權之內容(設立、設置或配置)與對象(行政主體、行政機關或其內部組織)的不同而有變化。對于行政主體的設立(包括對私人授予公權力),即在國家內部創(chuàng)設具有公法法律人格的行政組織,因事關國家的重要決定,已對憲法的決定產生影響,必須由法律規(guī)定或有法律的授權。由于在設立行政機關時,要一并確定其管轄權,而管轄權規(guī)則必須有法律的基礎,行政機關的設立在原則上亦必須受法律的調整,但在具體制度上,聯(lián)邦與各州的規(guī)定并不完全一致。根據(jù)基本法第87條的規(guī)定,立法機關有權決定是否設立公法團體公共設施或者行政機關,但應當由多數(shù)通過并且經參議院批準。聯(lián)邦基本法第86條規(guī)定除非法律另有規(guī)定,聯(lián)邦政府有權設立行政機關。由此規(guī)定,可以看出,在德國的聯(lián)邦層次上,關于行政主體的組織權適用法律保留,必須由立法機關決定,而對于行政機關,則僅有法律優(yōu)位原則的適用,聯(lián)邦政府在通常情況下有權設立行政機關。各州憲法的規(guī)定也并不一致,但總的趨勢是由立法機關決定州行政機關的設立并確定其管轄權。[50]
(三)行政主體概念與行政行為的類型化。德國行政法學區(qū)分內部行政法與外部行政法,此對行政行為發(fā)亦有重要影響。行政行為類型化,根據(jù)其屬于內部行政領域還是外部行政領域設定了不同的規(guī)則,對于行政機關的具體行為,區(qū)分行政處理與內部勤務指示,在抽象行為則區(qū)分法規(guī)命令與行政規(guī)則。所謂行政處理,根據(jù)德國聯(lián)邦行政程序法的規(guī)定,是指行政機關在公法領域,為規(guī)制個別事件,以直接對外發(fā)生法律效果為目的,所作的各種處置、決定或其他公法措施。行政處理的一個重要特征在于其直接對外發(fā)生法律效果,亦即其為不同法律人格者間的公權力措施。從而作為法律人格者的行政主體針對其他行政主體或私人,以其為一法律人格者的地位,就其權利義務所作的規(guī)制,如上級政府針對地方自治團體所作的監(jiān)督措施,構成行政處理,而作為法律人格者的行政主體內部,其各個行政機關間所作的公權力措施因欠缺對外效果,而不能構成行政處理。如地方自治團體執(zhí)行前述國家委辦事項時,因其作為國家的機關行動,是上級政府的延伸,而非作為獨立的地方自治團體的機關,上級政府就委辦事項所作的指示,則不構成行政處理,而僅為內部勤務指示。法規(guī)命令與行政規(guī)則間的區(qū)別亦與此相似。法規(guī)命令與行政處理因涉及不同法律人格間的關系,受到法律的調整密度較高,學者亦較為重視,其中行政處理更是學者投諸力量最多的一種行政行為形式,從奧托。梅耶至今對其概念的探究,規(guī)則的探討已達相當完善的程度[51],而行政規(guī)則與內部勤務指示則要遜色的多。
四行政主體概念與行政救濟。
行政救濟法與行政行為法有著極為密切的聯(lián)系,行政行為的不同類型直接影響到其救濟途徑的差異。能夠被提起行政爭訟的行為一般僅限于外部行政行為,如法規(guī)命令與行政處理,而對行政規(guī)則與內部勤務指示在原則上不能夠作為行政爭訟的客體。
一行政主體的行政行為在影響其他行政主體或私人的權益時,相對人一般均可以提起行政訴訟,但行政機關就行政主體內部事項所作的行為,相對人原則上不能通過行政訴訟的方式請求司法救濟,只能通過行政主體內部的行政機關系統(tǒng)加以解決,此即禁止自己訴訟的原則[52].然而,在同一行政主體的內部領域,各個行政機關之間的爭議當涉及到權限問題時,并不排除內部訴訟的可能。具體的說,同屬行政科層制等級體系的行政機關沒有屬于自己的管轄權與單獨的組織權利,對于所謂的管轄權爭議應當通過上級行政機關、乃至最高行政機關解決。但當機關之間存在法定的權力制衡關系時,一機關所享有的法定權限如果遭到其他機關的非法干預,則究其實為法律托付于行政機關的公共利益受到侵害,此時機關可以如同自己的利益受到侵害提起憲法訴訟(憲法機關之間)或行政訴訟(行政機關之間)[53],從而在此范圍內具有了權利主體和訴訟當事人資格。
人民對公職人員行使公權力的行為不服提起行政訴訟,擔當被告者除在國家行政組織是行政機關(官署)外,其他皆為公職人員所屬行政主體。對于因公職人員不法行使公權力而給人民造成損害的賠償責任,原則上也由其所屬的行政主體承擔[54],即在德國所謂國家賠償責任實際上是行政主體賠償賠償責任的方便說法??梢娦姓黧w概念可以起到使公權力責任明確化的效果。
四
從本文以上對德國行政主體概念的簡單介紹中,我們可以歸納出德國行政主體概念所具有的幾點特色。
1德國行政主體概念具有堅實的理論底蘊與社會基礎。行政主體與德國的公法理論如國家學說,學說,法規(guī)概念等均有著密切的聯(lián)系,而這些公法理論實際上是在德國客觀經濟社會背景下產生并發(fā)展起來的。行政主體概念可以說是行政法學理論與這些政治法律學說及社會基礎相聯(lián)系的一個紐帶。從而我們只有將德國行政主體概念置于更加廣闊的背景中,才能對其有較為透徹的理解。
2德國行政主體概念強調國家統(tǒng)一與權力分散原則的統(tǒng)一。一方面,通過行政主體概念,將國家之外的眾多公法組織體,甚至在特定情況下的私人,都納入到對同一個行政主體概念中,并在此基礎上對其進行類型化的分析,從而有助于貫徹權力分散原則,即將特定的的、相對獨立的行政公務從國家一般行政職能中分離出來,交由其他的法律人格者如公法社團、公法財團與公共營造物等行使。另一方面,行政主體概念的界定,是從統(tǒng)治權的角度出發(fā),以國家作為(原始)行政主體,具有原始的統(tǒng)治權。行政機關僅為國家法人的機關,不具有法律上的人格,各個機關之間應保持協(xié)調一致,共同實現(xiàn)國家任務。其它行政主體雖具有一定的獨立性,但在與國家關系上僅為衍生行政主體,須受國家法律的約束并接受國家的法律監(jiān)督,在某些情形下尚須接受合目的性監(jiān)督,這樣的概念構架保障了國家及其統(tǒng)治權的統(tǒng)一。德國行政主體概念的這一功能實際上是德國客觀社會、政治發(fā)展的結果。
3、行政主體概念以權利能力與法律人格的概念為核心。在早期對組織體權利能力的理解僅限于外部權利能力和完全權利能力,隨著社會經濟的發(fā)展和研究的深化,學者認識到尚存在著內部權利能力與部分權利能力的組織(特別是在公法組織),而且最初權利能力僅用于對行政實體法的分析,對行政程序法中的權利能力問題認識不足,隨著行政程序法的發(fā)展,這一點也逐步受到質疑,程序權利能力(程序參與能力)的概念也被提出。權利能力概念研究的深化對行政主體概念的界定也發(fā)生了重要影響,行政主體不再與(行政法上)的權利能力的概念完全等同,而是僅限于外部的、實體的權利能力,但具有部分權利能力的公法組織則被包括進來。在法理學上與發(fā)展后的權利能力概念相對應,在權利主體外另創(chuàng)造出法律主體的概念,在行政法學上則是提出了公行政主體的概念。通過公行政主體概念的建構,明確了行政機關等不具有法律人格但卻具體參加法律關系得組織體得地位,在一定程度上克服了行政主體概念的局限性
4、行政主體概念與整個法律體系進行公私法的劃分相協(xié)調。公私法的劃分是行政主體概念確立的一個重要基礎。與政治國家與市民社會的分離相適應,公私法的劃分在近現(xiàn)代大陸法系法學中有著重要的地位。公法的理念在于控制(公)權力,而私法的精神在于保障私人權利。行政主體究其實質為統(tǒng)治權的主體,其權利能力均來自于公法,其外延與公法人雖有差別但并非根本性的。行政主體的概念相對于私法主體、私人而存在。二者在主體資格、行為規(guī)則、責任承擔、受法律拘束程度等方面都具有顯著的區(qū)別。當然,行政主體與私人也并非可截然兩分,行政主體可能立于私法(私權利)主體從事私經濟活動(在此情況下仍須討論其受公法控制的問題,尤其在行政私法的場合)。私人在特殊情況下也可能因授權而獲得公權力,從而取得行政主體資格。
5、行政主體概念貫穿于整個行政法學體系之中,具體指導著行政法諸多制度的建構,特別是使得行政組織法領域的諸多概念之間形成整體概念構架,對確立行政訴訟的主體資格以及承擔公權力違法責任主體也部份的發(fā)揮了明確化的功能。
作者:中國政法大學行政法學專業(yè)97級研究生。本文是作者參加的“行政主體研究”課題的部分研究成果,論文的寫作得到了張樹義教授、馬懷德教授和高家偉博士的悉心指導和熱情幫助,作者在此表示誠摯的感謝。
注釋
[1]我國行政法學中的行政主體概念,與大陸法系行政法學中的行政主體概念存在淵源關系,但在對其內涵與功能的理解上自始即保有自己的特色,近來有學者從與國外行政主體概念的界定出發(fā),對通說提出挑戰(zhàn)(參見薛剛凌《我國行政主體理論的檢討-兼論全面研究行政組織發(fā)的必要性》載《政法論壇》1998年第6期),理論的論爭必將有助于研究的深入,但應注意的是,既以國外的行政法理論中的相關概念為參照,自應對其在該法律體系中的確切含義與地位有透徹的了解,如此方能真正發(fā)揮比較法的功用,此也即為本文的寫作旨趣所在。
[2]吳庚,《行政法的理論與實用》,第154頁。
[3](外部)權利能力與法律人格并非完全等同,因法律人格是權利義務的主體,權利能力是指能夠作為權利義務主體資格的可能性。但學者在使用時一般并不加以嚴格的區(qū)分。參見星野音一著,王闖譯,《民法中的人-―以民法財產法為中心》,載《民商法論叢》,第8卷,法律出版社,1997年12月1版。
[4]在羅馬法中,已承認部分公法組織,如國家,自治市等具有法律人格(Personalita),但由于羅馬法是一個跛足的法律體系,其私法雖然極為發(fā)達,被馬克思稱為商品經濟社會最完善的法律體系,但在公法上則乏善可陳。其對這些公法組織,均是著眼于其在私法上的權利能力和責任能力,并未從公法,即統(tǒng)治權享有的角度加以規(guī)范和研究。參見彼德羅。彭梵得著,黃風譯,《羅馬法教科書》,第29頁,第50-54頁。
[5]參見王澤鑒《民法總則》,1992年版,第148-149頁。龍衛(wèi)球《民事主體論》(中國政法大學博士論文,打印稿),第104-105頁。
[6]HarmutMaurer(毛勒)著,高家偉譯,《德國一般行政法》AllgemeinesVerwaltungsrecht(中國政法大學教學參考資料),第219頁。
[7]參見陳敏《行政法總論》,第202頁。
[8]作為SubjekteoeffentlicherVerwaltung的中文譯名,公行政主體與行政主體(Verwaltungstraeger或RechtstraegeroeffentlicherVerwaltungs)的區(qū)別似在于一僅為公共行政的主體,另一則包括私行政主體,其實并非如此,因二詞所指均為公共行政的主體,兩詞在德文中的真正區(qū)別主要在于對應與于中文“主體”一詞的,在公行政主體為Subjekte,在行政主體為Traeger(可直譯為執(zhí)掌人)或Rechtstraeger(權利執(zhí)掌人,權利主體)。實際上可以說,對應于中文行政主體一詞的在德文有前述兩個詞,只是出于功能上的考量,而強作分別。
[9]參見陳敏,前揭書,第234頁。
[10]在行政法學上還有程序參與能力的概念,指個人或組織以自己的名義參加行政程序,享有程序權利,履行程序義務的資格與能力。一般而言,其涵蓋范圍較內部權利能力為寬。參見,蔡志方《行政法三十六講》,第84頁。
[11]參見黃異《行政法總論》,第17頁,第13頁。
[12]在德國法學界,公法(oeffentlichesRecht)這一用語通常僅在較狹窄的意義上使用,即指憲法和行政法,至于刑法、訴訟法等盡管在法律的分類上亦屬公法,但一般并不在常用的公法一詞的范圍之內。參見,翁岳生,《論行政處分的概念》,載于所著《行政法與現(xiàn)代法治國家》,1990年10月9版,第23頁。
[13]轉引自狄驥,前揭書,第445頁。
[14]國家法人說在理論上面臨的最大的難題在于,法人人格必須根據(jù)法律獲得,而若要以國家為法人,則必在國家之前就存在法律,然而脫離開國家又安能有法存在?對此主張國家法人說的學者的回答是,國家與法有互相不可分離的關系,并非先有國家然后才有法,而是國家一旦成立,法即同時存在。一種團體要成為國家,必須設置具有統(tǒng)轄國家最高統(tǒng)治權的中央機關,此統(tǒng)治權并非國家成立后方能具有,相反其正是國家成立的一構成要件。因此,國家本于其成立的事實,當然即可具有法律上的人格。參見,鐘賡言,前揭書,第20-21頁。而按照凱爾遜的觀點,所謂法人并非一個獨立的實體,而只不過是一定法律秩序的人格化,國家亦不過是國內法律秩序的人格化,所謂國家的權利義務不過是作為國家機關的個人,也即執(zhí)行法律秩序所確定的特定職能的人的權利義務,國家問題就是一個歸屬問題,國家是各種不同的人的活動按照法律秩序歸屬的一個共同點,從而國家亦當然為法人。凱爾遜認為這樣,即可解決因傳統(tǒng)理論將國家與法兩元化而造成的國家為何受法拘束的理論難題。參見凱爾遜著,沈宗靈譯,《法與國家的一般理論》,第203-205頁,第222頁。
[15]關于國庫理論,參見陳新民《行政法總論》,第10-12頁。狄驥,前揭書,第444-446頁。
[16]王和雄《論行政不作為的權利保護》,1994年5月第1版,第20-21頁。
[17]法國的人民(國民)說(以盧梭的社會契約論為典型)與美國的人民說名同而實異,其差異在對人民一詞的理解上可得體現(xiàn)。英語中的people是個復數(shù)名詞,它雖是個集合名詞,卻有復數(shù)詞的形式。而法語中的peuple(以及意大利語中的popolo,德語中的Volk)是單數(shù)名詞,含有單一整體的意思。法語中的人民是一個有機的整體,一個全體,它可以經由一個不可分割的普遍意志(公意)表現(xiàn)出來,從而個人極易被集體吞沒;而英語的人民只是由“每一個人”的單位構成的可分的眾人,個人始終是關注的焦點所在。對同一概念的不同理解實際上反映了大陸理性主義民主與英美經驗主義民主兩種民主模式。另外,二者在對民主問題的終點,即國家(政府)的理解上亦有不同,英美學者一般用政府,即使用到國家仍不忘其背后的具體的人(掌權者),而歐洲大陸人不關心政府,因為政府是變動不居的,令他們受過理性主義訓練的大腦感到不安,他們總是用國家,而且此國家是一個非人化的、與個人無關的法律形態(tài)。參見,(意)薩托利著,馮克利等譯:《民主新論》,東方出版社,1993年6月第1版,第25頁,第55-57頁。
[18]在德國,(國家的)統(tǒng)治權與的概念并不做嚴格的區(qū)分。葉律尼克認為,并不表示國家的統(tǒng)治權外的另一種權力,它只表示國家的統(tǒng)治權比之于其他團體統(tǒng)治權的特質,即在國內最高,對國外獨立。參見,薩孟武《政治學》,第54頁。統(tǒng)治權與的區(qū)別主要在于主體上,即作為主體的國家可將其權力的一部份交由其他主體行使,從而使其分享統(tǒng)治權,但它們并不具有。德國另有高權(hoheitliche)與公權力(oeffentlicheGewalt)的名詞,前者為學術用語,后者為立法用語,涵義基本相同。在十八、十九世紀時,高權的概念與統(tǒng)治權的概念是等同的,如拉班德認為國家的高權是指“國家對于人民個人之財產、自由、甚至于生命,毋庸獲得其同意,得以強制之力,命彼等作為、不作為之處分之權能”。但自1920年代后,高權概念漸已擴充,包括官方的高權行政(obrigkeitlicheHoheitsverwaltung)和單純高權行政(schlichteHolietsverwaltung),其中前者指以命令、強制的手段活動,為統(tǒng)治權的作用,后者則指國家雖基于公法的規(guī)定履行其義務,但并不立于支配地位而是立于與人民平等的地位,以類似私法的方式,如公法契約等完成行政任務。參見,羅明通《德國國家責任法上公權力概念之趨勢》,載(臺)《法學叢刊》總第109期,第58頁,第61頁。同作者《非權力行政之發(fā)展與公權力行為之判斷基準》,載《法學叢刊》總第111期,第90頁。翁岳生,前揭書,第19-20頁。
[19]參見薩孟武,《政治學》,第52-54頁。
[20]參見狄驥《憲法論》,第437頁。另外,大陸法系國家公法理論中的國家不同于與我們一般理解的國家,即(廣義的)政府,用政治術語來說,即國家機器。它是一種一定地域上的全體人民組成的服從同一個政府統(tǒng)治的共同體,具有獨立的法人格,政府僅為其一個要素,或稱為機關。如耶律尼克所說,“國家作為法律的組合團體來說,它是建立在一定領土上被授予發(fā)號施令的固有權力(統(tǒng)治權)的一種人民組合團體?!保ㄞD引自狄驥,前揭書,第439頁。)在對地方自治團體的理解上也應注意,其所指為一定地域上的人民所組成的共同體,至于具體的自治組織僅為其機關,從而依他們的觀念,我國的村民委員會并非地方自治團體,而僅為作為地方組織團體的村的機關,村為公法人,村民委員會是公法人的機關,自身并無法人資格。
[21]鐘賡言,《行政法總論》,第22-23頁。公法學者在討論的特征即與行政權等權力作用形態(tài)的描述,與私法學者對所有權的特征及其與權能的關系極為相似。私法學者認為,所有權是對所有物的全面支配的權利,其具有整體性,不得在內容上或時間上加以分割。占有、使用、收益等均為所有權存在與作用的具體形式,即其權能而非所有權的分割(參見,陳華彬《物權法原理》,國家行政學院出版社,1998年4月第1版,第187-189頁,第213頁)。這中相似性從發(fā)生學上可以找到緣由。狄驥指出,“在十七和十八世紀,被清楚的了解為發(fā)號施令的權利。國王就是的執(zhí)掌者。這是和所有權具備同一特質的一種權利。國王是作為他的財產權來執(zhí)掌的。是一種所有權。它是一種單一而不可分割的所有權,為了特殊的理由,它也有不可讓與性。它和一切的所有權一樣,是絕對的權利。”狄驥,前揭書,第428頁。
[22]Leistungsverwaltung一詞日本行政法學界與臺灣學者一般譯為給付行政,因Leistung在私法與訴訟法中均有給付的涵義,但陳新民認為漢語中用給付易與行政機關具體的給付義務相混淆,故主張用Leistung的另一中文義項“服務”譯之,而且此亦與強調國家為保障與服務人民的組織的現(xiàn)念一致。參見陳新民,前揭書,第36頁。筆者贊同陳氏的觀點,這里補充的一個理由是,在我國行政法學界,給付一詞遠不如服務能夠傳達出德文原詞的義涵。
[23]參見毛勒,前揭書,第17-18頁。翁岳生,前揭書,22-23頁。陳新民,前揭書,第27-35頁。
[24]這種選擇自由,包括組織形式與服務或利用關系兩方面。公法的組織形式可以配合私法的給付或利用關系,但私法的組織形式只可配合私法的服務或利用關系。但在例外情況下,行政主體亦可能將公權力授予其所設置的私法組織。毛勒,前揭書第18頁。
[25]關于國家(行政主體)的國庫行為應受憲法基本權利的限制,在德國已無不同觀點,但于其限制的方式則是一聚訟紛紜的問題。主張“全面直接適用”者認為,國庫與國家同為一體,國家并不因為是否行使統(tǒng)治權而有所不同,基本權利對于國家行使統(tǒng)治權的行為有直接的拘束作用,對于國庫行為也應全面直接適用。此外,根據(jù)基本法第1條第3項的規(guī)定,基本權利應直接適用于“執(zhí)行權”(vollziehendeGewalt),這里的執(zhí)行權應包括國家私法形式的活動。主張“部分直接適用”者認為因根據(jù)國庫行為的類型而有不同而確定憲法基本權利的效力,對行政輔助行為與行政營利行為,并非所謂執(zhí)行權的行使,不受基本權利的直接約束,而如同一般私法主體僅受間接拘束(直接拘束與間接拘束在效果上的區(qū)別在于受害人有否通過憲法救濟途徑排除權利受侵害狀態(tài));而在行政私法,其形式雖是國家立于私法主體的地位進行國庫活動,但其目的為直接完成國家行政任務,其實質為行政,因此應受基本權利的約束,尤其是平等原則的約束。后者為德國通說。參見蘇永欽《憲法權利的民法效力》,載《當代公法理論》,第181-183頁。廖義男《國家賠償法》,第37-38頁。陳敏,前揭書,第582頁。
[26]毛勒,前揭書,第216頁。
[27]參見翁岳生,前揭書,第311頁。
[28]國家是最大的一個公法人(社團法人),但此處所討論的公法人不包括國家。
[29]毛勒,前揭書,第216頁。
[30]公法社團、公法財團和公共營造物既可為具有完全權利能力的公法人,也可能為僅具部分權利能力的行政主體或不具權利能力的行政主體的內部機構。此處所指僅為其中具有完全權利能力者。
[31]參見翁岳生,前揭書,第275頁。
[32]資料來源,參見蔡震榮,《公法人概念的探討》,載于《當代公法理論》,第254-267頁。翁岳生編行政法,272-281頁。陳敏,前揭書,第806-824頁。毛勒前揭書,第238-253頁。
[33]公法社團與德國的自治行政的聯(lián)系可追溯自19世紀初,即普魯士1808年制定的市政法規(guī)奠定了現(xiàn)代自治行政的基礎。作為國家與社會對立下的產物,自治行政被視為國家與社會間的聯(lián)結要素。因而當時學者在區(qū)分國家行政與自由行政的前提下將自治行政納入自由行政中。在19世紀中葉隨著德國資本主義的發(fā)展,城市人口急劇增加,行政事務因而增多,增多的行政事務大多由自治行政體來執(zhí)行。當時的自治行政有兩方面的特點,其一是在政治層面上,執(zhí)行自治行政事務的的并非是經過特殊訓練的公務員而是將其作為榮譽職的國民,其二是在法律層面上,即這種行政組織是具有權利能力的社團結構的聯(lián)合體。自治行政首先產生在區(qū)域性的公法社團,隨著任務不斷擴充而及于社會保險領域,而后更擴及于職業(yè)性的公法社團,即所謂身份團體。在自治行政所及范圍不斷擴大的新情況下,為避免過度分權導致國家分裂的危險,自治行政最后被納入國家行政的范疇,稱之為國家間接行政,從而使其受到法律保留原則的約束并接受國家的監(jiān)督。參見蔡震榮前揭文。
[34]公共營造物是日本學者對德文oeffentlichAnstalt的譯名,民國時期的我國行政法學界和目前我國臺灣地區(qū)的學者采之。由于該中文譯名易讓人與物理上的(建筑物)概念相混淆,不能反映其為人與物的結合體的特征,有見物不見人之弊,因此陳新民主張將其譯為公共機構,參見陳新民,前揭書,第108頁。陳氏的譯名與王名揚先生對法國行政法中I‘etablissementpublic(公共機構,公務法人)概念的翻譯相同,不知是否受其啟發(fā)。參見,王名揚,《法國行政法》,,中國政法大學出版社,1989年第1版,第120頁。而黃錦堂雖亦采納傳統(tǒng)譯法,但同時又提出一新的譯名,即特定目的的行政機構。參見翁岳生編,前揭書,第272頁。
[35]參見毛勒,前揭書,第253頁。
[36]Beliehener一詞臺灣學者多譯為公權力受托人,但該詞詞根beleihung義為授權,且譯為公權力受托人易與大陸行政法學中的行政委托相混淆。臺灣學者李建良譯為經授權行使國家高權之私人,較為貼切,但又過于煩瑣。且其刻意區(qū)分高權與公權力,理由并不充足。參見李建良《因執(zhí)行違規(guī)車輛拖掉及保管所生損害之國家賠償責任-兼論委托私人行使公權力之態(tài)樣與國家賠償責任》,載(臺)《中興法學》,總第38期。
[37]參見毛勒前揭書,第254頁。
[38]關于官方高權與單純高權,參見本文注10.
[39]參見陳敏前揭書,第810頁。
[40]參見李建良前引文,第101-102頁。
[41]參見許宗力《行政機關若干基本問題之研究》,載于翁岳生主編《行政程序法研究》,第248-249頁。
[42]參見陳敏,前揭書,第814-815頁。
[43]參見毛勒前揭書第218頁。
[44]同上注。
[45]德國學者Ossenbuehl認為,拉班德在論及法時,認為國家具有密閉性,其內部范圍不屬于法,可他又將行政與統(tǒng)一的國家分離,認為劃分行政機關與其他機關意思領域的規(guī)范是法,這犯了結構性的錯誤。參見,薩孟武,前揭書,第243頁。
[46]參見朱武獻《公法專題研究》(一),第243-245頁。(美)博登海默著,鄧正來等譯《法理學-法哲學及其方法》,華夏出版社,1987年2月第1版,349-350頁。
[47]參見許宗力前揭文,第239頁。董保城,《行政法講義》,第201-204頁。行政官署一詞因被認為具有封建官僚色彩,而被目前臺灣行政法學界的許多學者所拋棄,他們轉用行政機關譯Verwaltungsbehoerde,而用機關譯德語中的Verwaltungsorgan,大陸學者亦是如此。但在德語中,Organ(機關),Verwaltungsorgan(行政機關),Verwaltungsbehoerde(行政官署)構成了位階分明的概念體系,此種譯法顯然將該體系的完整有所損害,在德語文獻中對Verwaltungsorgan與Verwaltungsbehoerde進行比較時,更是造成翻譯上的困難。在理解德國行政法中的行政官署時應注意的一個問題是,其所指一般為機關首長,而并非如我們理解的組織意義上的概念。如在德國,不是聯(lián)邦的部而是部長為官署。參見平特納著,朱林譯,《德國普通行政法》,第21-22頁。日本行政法學中的行政(官)廳的概念與行政官署的所指相同。參見,(日)室井力主編,吳微譯,《日本現(xiàn)代行政法》,中國政法大學出版社,1995年1月第1版,第277頁。
[48]毛勒前揭書,第223頁。
[49]陳敏,前揭書,第766-769頁。
[50]毛勒,前揭書226-227頁。陳敏,前揭書,第772頁。
[51]林明鏗《論形式化之行政行為與未形式化之行政行為》,載《當代公法理論》,第342頁。
[52]參見平特納前揭書,第27頁。
[53]陳敏,前揭書,第237頁。毛勒,前揭書,第220頁。
[54]唯一的例外是被授權人違法行使所授予的公權力造成損害時,并非由其自身承擔,而是由授予其公權力的行政主體承擔,這種制度安排主要是考慮到正式行政主體的財力一般較私人為充足,由其承擔賠償責任,可以更有力的保證人民的權益。參見,毛勒,前揭書,第254頁。陳敏,前揭書,817頁。
本文參考書目:
1(法)狄驥著,錢克新譯《憲法論》,商務印書館,1959年2月第1版。
2(奧)凱爾遜著,沈宗靈譯《法與國家的一般理論》,中國大百科全書出版社,1996年1月第1版。
3(臺)薩孟武《政治學》三民書局,1986年增訂再版。
4(德)毛勒著,高家偉譯《德國一般行政法》(中國政法大學教學參考資料,打印稿)。
5(德)平特納著,朱林譯《德國普通行政法》,中國政法大學出版社,1999年1月第1版。
6鐘賡言《行政法總論》(朝陽大學法律講義),北平(今北京),1925年。
7(臺)陳敏《行政法總論》,1998年第1版。
8(臺)吳庚《行政法之理論與實用》,1996年增訂3版。
9(臺)蔡志方《行政法三十六講》,1997年增訂再版。
10(臺)陳新民《行政法學總論》,1997年修訂6版。
11(臺)翁岳生編《行政法》,1998年第1版。
12(臺)董保城《行政法講義》,1994年第1版。
關鍵詞科學發(fā)展觀綠色會計審計質量控制體系
黨的十六屆三中全會要求牢固樹立和認真落實全面發(fā)展、協(xié)調發(fā)展、可持續(xù)發(fā)展的科學發(fā)展觀,堅持以經濟建設為中心,更加自覺地推動社會主義物質文明、政治文明和精神文明協(xié)調發(fā)展,實現(xiàn)社會全面發(fā)展和促進人的全面發(fā)展,實現(xiàn)經濟社會可持續(xù)發(fā)展??茖W發(fā)展觀的提出蘊含著深遠的理性思考,彰顯出鮮明的時代特征。
面對經濟快速增長的勢頭,投資者、管理者和社會公眾對會計工作提出了新的要求,會計信息不但要真實、準確、全面地反映國民經濟運行勢態(tài),而且要成為經濟管理部門重要的決策參考信息。會計信息質量的高低,直接影響著國民經濟運行的質量和效益??梢哉f,會計在國民經濟生活中的地位越來越高,發(fā)揮的作用越來越大。會計事業(yè)進入了嶄新的發(fā)展時期,機遇和挑戰(zhàn)并存??茖W發(fā)展觀之于會計,就是要求我們在會計規(guī)范制定與會計理論研究中注重人的因素,以會計人為本,實現(xiàn)會計發(fā)展中的全面、協(xié)調與可持續(xù)性。如何在科學發(fā)展觀的指導下,進行會計工作改革,是會計工作與時俱進的必然要求。在會計工作中,要全面吸收科學發(fā)展觀的精髓,并貫徹到實際的操作過程中。
1堅持以人為本,切實加強會計隊伍建設
科學發(fā)展觀強調以人為本,這是經濟社會發(fā)展的核心,同時也意味著我們的社會經濟主體要發(fā)揮更大的能動性和創(chuàng)造性。既要真正體現(xiàn)讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分涌流,又要正確處理好人的自由權與自然、知識和資本的關系,處理好人文精神和制度建設的關系。落實到會計管理工作上,就是要堅持以人為本,注重會計人員職業(yè)道德建設與專業(yè)技能的提高,注重會計管理干部隊伍整體素質的提高。
要轉變人才觀,建立以人才資源為中心的人事管理體系,充分發(fā)揮各層次會計工作者的積極性和創(chuàng)造性。在人才的入口上要嚴把入口關,在隊伍的培養(yǎng)上要實行以職業(yè)道德、政治思想和專業(yè)技術等為主要內容的強制培訓和終身教育制度,實現(xiàn)知識結構、道德觀念和綜合素質全面提升,為推進會計改革與發(fā)展提供人才保障,建立一整套科學的人才儲備機制、激勵機制和進退機制,使優(yōu)秀人才脫穎而出。
在當前形勢下,會計人員新的知識結構和專業(yè)技能的提高固然重要,但會計誠信建設也是不容忽視的重要方面。誠信是會計人員的安身之本、立業(yè)之基,是會計人員公正執(zhí)業(yè)的首要資格條件。我們一定要善于在市場經濟發(fā)展大局中找準位置,加強培育會計執(zhí)業(yè)人員的品質。要積極探索出一條科技含量高、信息質量好、會計人員潛力得到充分發(fā)揮的會計改革新路子。
2堅持可持續(xù)發(fā)展,逐步建立綠色會計體系
隨著科學發(fā)展觀的提出,人們逐漸認識到,發(fā)展不能以犧牲生態(tài)、資源等作為代價,發(fā)展不僅僅是經濟增長數(shù)字的積累,更重要的是社會進步的綜合評價。在可持續(xù)發(fā)展的觀念和目標的影響下,經濟理論發(fā)生了深刻變化,新的經濟理論迅速發(fā)展,一改過去單一追求經濟利益的方式,而轉變?yōu)樽非笕齻€目標的平衡發(fā)展:①經濟利益,GNP增長和區(qū)域社會發(fā)展不因世代更替而衰減;②社會利益,經濟效益與社會效益的平衡;③環(huán)境利益,處理好經濟發(fā)展與環(huán)境保護的動態(tài)關系。也就是說,企業(yè)不能為了追求經濟效益而無償和無節(jié)制地開發(fā)自然資源;同樣,企業(yè)亦不能以犧牲環(huán)境為代價追求經濟效益。因為,資源和環(huán)境不僅是當代人,也是子孫后代共同賴以生存的條件和財富。為順應這種形勢,在國外會計行業(yè)誕生了“環(huán)境會計(綠色會計)”和“社會責任會計”的新會計理念。
在20多年來趕超動力驅動下,我國經濟基本上是走一條靠高投入實現(xiàn)數(shù)量和規(guī)模擴張之路,造成了大量低水平的重復建設,產業(yè)結構趨同,生產能力過剩,造成了稀缺資源的巨大浪費,也導致生態(tài)環(huán)境進一步惡化。重產值、輕發(fā)展、重速度、輕質量,以犧牲社會和自然生態(tài)環(huán)境為代價,以當代人生存和發(fā)展來損害后代的利益為代價的老路目前已難以為繼,轉變增長方式已刻不容緩,必須強調經濟、社會和生態(tài)環(huán)境和諧、持續(xù)發(fā)展。因此,以科學發(fā)展觀為指導,在我國發(fā)展綠色會計是當務之急。綠色會計是會計學、環(huán)境科學、現(xiàn)代經濟理論和可持續(xù)發(fā)展理論相互結合,運用一定的方法,以貨幣單位、實物單位計量,或用文字表述的形式,反映、報告和考核企業(yè)自然資源、人力資源和生態(tài)環(huán)境資源等成本價值,平衡人工資本和自然資本,全面反映自然資本和企業(yè)社會效益的一門新興會計科學。綠色會計是在修正傳統(tǒng)會計基礎上產生的,由于傳統(tǒng)會計核算辦法未將環(huán)境資源列入資產核算,對于企業(yè)成本只計算人造成本,造成企業(yè)對社會資源的無償占用和污染??陀^上,鼓勵企業(yè)以犧牲環(huán)境質量為代價,獲取本企業(yè)利益而忽視企業(yè)的社會環(huán)境效益。而綠色會計突出核算企業(yè)自然環(huán)境成本,在提高企業(yè)自身直接效益的同時,更注重企業(yè)的社會效益和環(huán)境效益。全面監(jiān)督反映經濟利益、社會利益、環(huán)境利益是綠色會計的重要內容。綠色會計的基本內容大體可分為三部分:自然資源消耗成本、環(huán)境污染成本和企業(yè)的資源利用率及產生的社會環(huán)境代價評估。同時,也包括對國家經濟發(fā)展宏觀決策的評估。
我們一要促使企業(yè)形成環(huán)境責任的道德理念,充分認識綠色會計在建立健全中國綠色信息公開化制度中的重要意義和作用;二要建立科學合理、系統(tǒng)完整并符合國情的企業(yè)綠色會計理論與方法體系;三要建立完整的綠色會計信息系統(tǒng)和企業(yè)綠色報告信息披露制度;四要設計與制定可操作性的綠色會計準則。
3堅持與時俱進,全面建立審計質量控制體系
審計工作是保證各級政府科學決策、依法行政和民主監(jiān)督的一個重要環(huán)節(jié),是保證把國家和人民的錢管好、用好的一個重要關口,是保證資金使用效益、搞好宏觀調控的一項重要措施,也是保證各級政府和部門真正做到廉潔高效的一個重要手段。審計實踐表明,經濟越發(fā)展,審計監(jiān)督職能越要加強,尤其是在當前經濟轉軌時期,違反財經法規(guī)、做假賬、會計資料失真以及許多消極腐敗、損失浪費的現(xiàn)象還不同程度地存在的情況下,審計監(jiān)督對國民經濟持續(xù)快速健康發(fā)展,負有神圣而光榮的職責。審計工作應在科學發(fā)展觀的指導下,為維護市場經濟秩序和打造誠信社會,為促進經濟社會全面協(xié)調可持續(xù)發(fā)展做出新的更大貢獻。
審計工作要科學合理安排審計項目,進一步深化預算執(zhí)行審計、專項資金審計、企業(yè)審計,積極探索經濟責任審計,圍繞當?shù)攸h政中心工作開展審計監(jiān)督。要在真實性、合法性審計的基礎上著力向效益性審計延伸,注重從機制、體制上尋找解決問題的有效辦法,從而在更高水平上發(fā)揮審計監(jiān)督的作用,有效促進被審計單位科學規(guī)范管理資金,確保政府的各項宏觀調控措施落到實處。
要堅持用科學發(fā)展觀指導和強化審計監(jiān)督。對每一個審計事項,都要看其是不是有利于社會主義市場經濟體制的完善和市場經濟秩序的規(guī)范,是不是有利于生產力的發(fā)展和最廣大人民群眾的利益,是不是有利于社會主義民主政治的建設,堅持全面、辯證地看問題,善于運用監(jiān)督檢查、綜合評價、調查研究等手段,及時發(fā)現(xiàn)機制、體制和運行中存在的問題,為政府決策提供真實可靠數(shù)據(jù),全面提升審計工作法制化、規(guī)范化、科學化水平。
審計機關應遵循科學發(fā)展觀,建設綠色審計制度,依法獨立檢查被審計單位的會計憑證、會計賬簿、會計報表以及其他與財政收支、財務收支有關的資料和資產,監(jiān)督財政收支、財務收支真實、合法的行為,保障綠色會計制度的科學性和順利實施。
綜上所述,科學發(fā)展觀為我國會計理論研究提供了新思路,它要求經濟發(fā)展以生態(tài)良性循環(huán)為基礎,而不再以環(huán)境污染、生態(tài)破壞和資源浪費為代價;要求建立民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。這一背景下,對環(huán)境會計報告、環(huán)境審計報告、人力資源會計報告,特別是將一國經濟視同一個企業(yè)一樣,通過資產負債表、利潤表、現(xiàn)金表等來反映其活力情況和發(fā)展前景等都成為必然和必需。
參考文獻
內容摘要:在競爭白熱化和知識經濟時代,企業(yè)需要挖掘和培育屬于自己特有的核心競爭力,只有基于學習力的核心競爭力是新的經濟環(huán)境中企業(yè)創(chuàng)新的重要基礎,企業(yè)應充分利用各種有利條件進行培育并發(fā)揮其重要作用。
關鍵詞:核心競爭力學習力企業(yè)創(chuàng)新
在經濟全球化和競爭白熱化的現(xiàn)代市場中,所有企業(yè)都試圖尋找到創(chuàng)新的制勝基礎,而核心競爭力的挖掘、培育和其作用的充分發(fā)揮為企業(yè)這一愿望的實現(xiàn)提供了條件。在21世紀知識經濟時代,核心競爭力的挖掘和培育有其新的特點和要求。
1核心競爭力理論的再認識
核心競爭力最早是由美國的普拉哈拉德和加里·哈默于1990年在著名的《哈佛商業(yè)評論》上發(fā)表的《公司的核心競爭力》一文中提出來的。他們認為,核心競爭力是指組織中積累的學習能力,特別是如何協(xié)調不同生產技能和集成多種技術流派的學習能力,它是組織內部知識的匯總,特別是關于如何協(xié)調不同的技能和融合多種技術的匯總。核心競爭力具有三個典型特征:明顯的競爭優(yōu)勢、擴展應用的潛力、競爭對手難以模仿。企業(yè)核心競爭力是決定企業(yè)生存和發(fā)展的主要力量,是形成企業(yè)競爭優(yōu)勢的綜合能力。而美國的麥肯錫咨詢公司認為:“企業(yè)核心競爭力是指企業(yè)內部一系列互補的技能和知識的結合,它具有使一項或多項業(yè)務達到世界一流水平的能力”。
在隨后各種對核心競爭力的研究中,出現(xiàn)了多種觀點的核心競爭力。具有影響力的主要有:雷納德·巴頓的基于知識的核心競爭力,認為企業(yè)核心競爭力是指具有企業(yè)特性的、不易交易的并為企業(yè)帶來競爭優(yōu)勢的企業(yè)專有的知識和信息,是企業(yè)所擁有的提供競爭優(yōu)勢的知識體系。學習是提高競爭力的重要途徑;拉法和佐羅認為,企業(yè)核心競爭力不僅存在于企業(yè)的業(yè)務操作子系統(tǒng)中,也存在于企業(yè)的文化系統(tǒng)中,植根于復雜的人與人以及人與環(huán)境的關系中。企業(yè)核心競爭力蘊藏在企業(yè)的文化中,滲透到整個組織中,在組織內達成共識,為企業(yè)組織成員深刻理解并指導行動的企業(yè)文化,為形成不可模擬的核心競爭力奠定了基礎。威廉·波格納和霍瓦德·索馬斯認為,核心競爭力是企業(yè)的專有技能與競爭對手相比能夠更好地指導企業(yè)實現(xiàn)盡可能高的顧客滿意度的認知,包括技能、隱形知識和企業(yè)價值觀等等。
綜上所述,人們對核心競爭力的理解不同,則認為核心競爭力的構筑基礎和方式也各異。事實上,在企業(yè)競爭力新解中,將企業(yè)競爭力分為一般競爭力、比較優(yōu)勢競爭力和核心競爭力。比較競爭力是指在市場競爭領域中一組較同行業(yè)有明顯優(yōu)勢的能力,它包括:人才聚合力、新產品開發(fā)力、質量保證能力、營銷能力、品牌信譽度、成本及價格優(yōu)勢。一般競爭力是基礎,是所有企業(yè)應具備的能力,若企業(yè)不具有這些能力,就無法在市場競爭中生存和發(fā)展。在一般競爭力的基礎上通過識別、培育和發(fā)展可產生出比較優(yōu)勢競爭力,大多數(shù)企業(yè)可完成這一過程。在一段時間內保持比較優(yōu)勢競爭力,立足于市場的需求和顧客的期望,企業(yè)就能發(fā)展。長期而言,只有少數(shù)培育出核心競爭力的企業(yè)才能長盛不衰。
進入21世紀的知識經濟社會,知識是社會經濟賴以發(fā)展的基礎,因此,知識是形成企業(yè)核心競爭力的最主要途徑。這種知識不僅是明晰知識(或稱顯形知識),更多的是默會知識(或稱隱形知識),它是企業(yè)進行日常運營和競爭的最主要知識和武器。然而,這些知識需要企業(yè)不斷的通過學習和領會來掌握的,并在不斷地運用和實踐中予以鞏固。因此,學習力的強弱是衡量一個企業(yè)能否進行學習、學習效果如何、是否具有創(chuàng)新能力、能否適應市場環(huán)境和社會環(huán)境變化的重要指標。同時,在知識經濟社會中,企業(yè)應挖掘和培育自己基于學習力的核心競爭力,只有這種競爭力才能適應不斷變化的市場環(huán)境和社會環(huán)境,才能成為企業(yè)不斷創(chuàng)新、贏得競爭的核心競爭力。
2基于學習力的企業(yè)核心競爭力內涵
縱觀眾多管理學家和學者的研究,核心競爭力的內涵及其框架結構至今雖沒有統(tǒng)一的理論,但對其特征的認識卻基本一致,即有價值性、獨特性、延展性、動態(tài)性和長期培育性。核心競爭力的這些特征說明其不僅對企業(yè)且對于顧客有極其重要的價值,是企業(yè)最為核心的能力,不能為其他企業(yè)所模仿,隨著環(huán)境的變化而變化,即呈現(xiàn)出動態(tài)性。同時,核心競爭力的培育需要企業(yè)花費較長的時間和較多的精力,不可能一蹴而就。
經過以上核心競爭力的特征分析可以發(fā)現(xiàn),企業(yè)內有三個層面上的能力具備了這五個特征,即企業(yè)文化力、學習力和創(chuàng)新力。這三力對于企業(yè)競爭優(yōu)勢的產生起到了決定性的作用,核心競爭力正是這三力有機結合構成的企業(yè)競爭優(yōu)勢的能量源。在核心競爭力內部,企業(yè)文化力鑄成了學習力和創(chuàng)新力的環(huán)境和基礎;學習力位于文化力和創(chuàng)新力之間,是它們的橋梁和紐帶,更是創(chuàng)新力的直接動力源,它使企業(yè)獲得知識的積累,為創(chuàng)新力提供了知識基礎;創(chuàng)新力在核心競爭力的最上層,它能使企業(yè)形成核心專長,使企業(yè)最終在市場競爭中獲得競爭優(yōu)勢。因此,文化力、學習力和創(chuàng)新力三力疊合成塔式的企業(yè)核心競爭力,是企業(yè)競爭優(yōu)勢的真正本源,而學習力則是直接動力源和推進器。特別是在知識經濟社會中,企業(yè)核心能力表現(xiàn)為知識、經驗和技能等,學習力的推進器和動力源作用更為明顯。這些知識、技能和經驗要通過組織的不斷學習來獲得和更新。如果把組織中的個人通過學習獲得的知識、技能和經驗等轉變成為能力“基因”,那么,企業(yè)組織中一個團隊通過學習而形成的知識體系就構成了單項核心能力,而整個組織的學習則整合單項核心能力,構成了一個能力體系,形成了企業(yè)整體核心能力。企業(yè)的學習力最終是通過創(chuàng)新力表現(xiàn)出來的,創(chuàng)新力的表現(xiàn)遠不止技術創(chuàng)新,還包括組織的創(chuàng)新、管理的創(chuàng)新和價值的創(chuàng)新等,這些創(chuàng)新是企業(yè)通過不斷的學習、實踐、再學習、再實踐最終培育而成。
這種基于學習力為直接動力源和推進器的核心競爭力,能夠為企業(yè)適應內外環(huán)境的變化增強應變力,為企業(yè)的技術創(chuàng)新、管理創(chuàng)新和制度創(chuàng)新提供知識基礎(包括明晰知識和默會知識),為企業(yè)獲取市場、贏得競爭和不斷發(fā)展提供不竭動力。因此,企業(yè)要不斷提升組織學習力。
3基于學習力的企業(yè)核心競爭力提升途徑
在新的社會環(huán)境中,學習力是企業(yè)制勝的利器,正如彼得·圣吉強調的“未來唯一競爭優(yōu)勢是比你的對手學得更快的能力”。因此,企業(yè)應提升學習力培育核心競爭力,主要途徑如下:
鍛造積極向上的企業(yè)文化,創(chuàng)建學習型組織。企業(yè)文化是企業(yè)全體員工在長期的創(chuàng)業(yè)和發(fā)展過程中,培育形成并共同遵守的最高目標、價值標準、基本信念和行為規(guī)范。它培養(yǎng)了員工積極性的動力,是員工積極性、創(chuàng)造性的根源,它能夠將全體員工的事業(yè)心和成功欲望化為具體的奮斗目標、信條和行為準則。積極向上的、奮進的企業(yè)文化激勵著企業(yè)所有成員不斷地努力,不斷地學習,不斷地超越自己,這樣良好的企業(yè)文化是形成學習力的核心競爭力所必須的環(huán)境。因此,企業(yè)應鍛造奮發(fā)向上的組織文化,創(chuàng)建學習型組織,通過系統(tǒng)學習和在干中學打造旺盛學習力的學習團隊。
樹立“以人為本”理念,塑造一流人力資源。核心競爭力是一系列的知識、經驗和技能等的組合優(yōu)勢,其最終是要通過員工來實現(xiàn)的?;趯W習力的核心競爭力更是如此,特別是在知識經濟社會中,知識型員工是企業(yè)最為重要的人力資源。由于知識型員工綜合素質的大幅提高,其能夠進行自我學習、自我管理和自我監(jiān)督,他們在感知自我社會角色和價值等方面也更加敏感。因此,企業(yè)應樹立“以人為本”的理念,積極為員工塑造良好的學習環(huán)境,充分適當?shù)胤艡啵箚T工間能夠相互學習、共同學習,能夠不斷拓展自己知識、技能,與企業(yè)共同成長。
加強知識管理。知識經濟社會中,知識是生產力發(fā)展的動力源。而對于學習力的核心競爭力來說,其主要是通過知識形成自己核心競爭力的。這種知識不僅是書本知識及其他可以名言的知識(即明晰知識),更多的是不能用語言表達的各種知識、技能等(即默會知識),企業(yè)應通過知識管理,促使組織內員工不斷地自我學習和相互學習,特別是知識在組織內的相互交流和碰撞,運用知識來衍生知識,以形成本企業(yè)專有的不可為其他企業(yè)所模仿的訣竅性知識。知識管理所應關注的是企業(yè)內知識的生產、交流和應用,特別是明晰知識和默會知識的相互轉化,使知識主體在相互學習、交流和運用中,為企業(yè)創(chuàng)造大量的效用。
不斷創(chuàng)新。創(chuàng)新是企業(yè)學習力的進一步延展和升華。組織在學習的基礎上,通過將已有知識進行綜合發(fā)展,創(chuàng)造出新的更為先進的知識,才能使企業(yè)最終獲得持久的競爭優(yōu)勢。創(chuàng)新是在企業(yè)學習了大量知識的基礎上,特別是對默會知識的吸收、理解和運用,能夠激發(fā)知識的創(chuàng)新、技術的創(chuàng)新、管理的創(chuàng)新和制度的創(chuàng)新等,形成本企業(yè)所特有的各種創(chuàng)新成果,提升自己的核心競爭力。對于企業(yè)來說,在不斷創(chuàng)新的同時,要加強知識產權保護,這樣可以形成壁壘,以阻礙別的企業(yè)進入,甚至是偷竊本企業(yè)的創(chuàng)新成果。
企業(yè)核心競爭力的形成和培育需要較長的時間,具體可以使用如下幾種方式。當然,方式不同所需時間各異,效果也各不相同。
內部提升。企業(yè)可以在領導者的帶領下,通過內部全體員工的共同努力,大力培植團隊學習意識,樹立先進的學習理念,從而重新塑造學習主體,創(chuàng)建學習型組織。通過組織學習,獲得組織發(fā)展所需要的各種知識、經驗和技能等,并能積極創(chuàng)新形成本企業(yè)的核心競爭力以適應組織內外不斷變化的環(huán)境。當然,這種方式需要企業(yè)付諸很大的努力,且時間也比較長,但它能夠為企業(yè)帶來巨大的利益,因為在學習力提升的過程中,組織通過不斷學習、實踐,獲得了大量的經驗,同時,保密性較好,不易為其他企業(yè)所模仿。
外部兼并??梢酝ㄟ^兼并其他一些具有旺盛學習力的企業(yè),能較快地獲取這種學習力的核心競爭力,但是,兼并后不同企業(yè)間由于文化、習慣、工作方式等差異的磨合可能需要花費較多的時間。
知識聯(lián)盟。通過企業(yè)間簽訂契約進行知識聯(lián)盟,相互學習,共同學習,能夠節(jié)省大量的人力、物力和財力來形成學習力的核心競爭力。但是,知識聯(lián)盟可能使得核心能力容易為別的企業(yè)所竊取和模仿,且存在一定的信任危機等。
總之,在知識經濟時代,具有比其他企業(yè)更強的學習力是企業(yè)制勝的重要條件,企業(yè)應逐步形成建立在學習力基礎上的核心競爭力。對于提升該種核心能力的方式選擇可以在節(jié)省人力、物力、財力的前提下,使企業(yè)能盡快地形成自己的核心競爭力。
參考文獻:
1.周鐵軍.對核心競爭力的再認識[J].商場現(xiàn)代化,2006(1)
2.肖寶珍.警惕企業(yè)核心競爭力的陷阱[J].科技情報開發(fā)與經濟,2005.15(4)
3.胡楚圖.培育企業(yè)核心競爭力的措施[J].北方經濟,2005(5)