時(shí)間：2023-08-04 17:19:13
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[關(guān)鍵詞]金融危機(jī) 法律 立法 執(zhí)法
一、當(dāng)代國際金融危機(jī)的實(shí)質(zhì)是一場法律危機(jī)
源于美國的全球金融危機(jī)仍然在深刻地影響著這個(gè)世界，時(shí)下，對(duì)危機(jī)進(jìn)行深入、多角度分析與考察是時(shí)代賦予我們不能回避的使命與職責(zé)。從危機(jī)的根源上看，眾多的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問題已經(jīng)被大家廣泛關(guān)注和討論。但觀察分析的視角多流于表象，沒有對(duì)問題的發(fā)生根源進(jìn)行深入剖析、對(duì)解決方案進(jìn)行制度性探索，沒有對(duì)下次危機(jī)提出更有針對(duì)性的預(yù)防機(jī)制。我們認(rèn)為，此次危機(jī)歸根結(jié)底是一場法律危機(jī)，應(yīng)從危機(jī)的發(fā)生、應(yīng)對(duì)、預(yù)防等各方面進(jìn)行法律層面的深刻剖析。
1.危機(jī)產(chǎn)生的法律根源
從危機(jī)產(chǎn)生來看，大家基本認(rèn)同的是由于美國的低利率、寬信貸、松監(jiān)管這三個(gè)直接原因?qū)е铝嗣绹鹑谖C(jī)的發(fā)生。美國實(shí)行的貨幣和信貸政策正是根源于不公平的國際貨幣體系，也就是一系列的國際貨幣協(xié)議與協(xié)約。美國的金融監(jiān)管首先在于其未能有效監(jiān)管住房抵押貸款及其資產(chǎn)證券化市場，而政府導(dǎo)向下的市場利率激烈波動(dòng)和由此引發(fā)的住房價(jià)格暴漲暴跌則成了引爆危機(jī)的導(dǎo)火索，金融自由化所造就的金融創(chuàng)新和金融全球化則是把危機(jī)推向深淵并向全球蔓延的魔掌，當(dāng)市場出現(xiàn)不合情理的豐盛利益時(shí)，市場準(zhǔn)則不復(fù)存在了。金融創(chuàng)新工具與不當(dāng)?shù)慕鹑谡呒皽蟮慕鹑诒O(jiān)管立法，對(duì)金融危機(jī)的積聚、爆發(fā)和蔓延構(gòu)成強(qiáng)大的合力共振。
2.危機(jī)應(yīng)對(duì)的法律完善
從各國政府及國際組織應(yīng)對(duì)這場金融危機(jī)的做法上看，無一例外選擇了通過法律方式將一系列政策措施加以確立和落實(shí)，如美國制定了《2008年緊急經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定法》，2010年7月21日簽署“美國史上最為嚴(yán)厲的金融監(jiān)管法案”——《多德-弗蘭克華爾街改革和消費(fèi)者保護(hù)法》。俄羅斯制定了《支持俄羅斯金融體系額外措施》法案，修改了《俄羅斯聯(lián)邦中央銀行法》和《俄羅斯聯(lián)邦自然人存款保險(xiǎn)法》等。從國際合作應(yīng)對(duì)危機(jī)方面，國際金融監(jiān)管立法完善的重要性更是不言而喻，而且也是惟一的選擇。
3.危機(jī)預(yù)防的法律功能
從危機(jī)預(yù)防的角度來說，成功的關(guān)鍵在于法律的功能在多大程度上得到認(rèn)同和發(fā)揮。保障人民權(quán)利、維護(hù)社會(huì)秩序、促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步，在制定與修改相關(guān)法律的過程中如能將上述三種功能充分發(fā)揮，則能夠保證相關(guān)法律制度的基本價(jià)值。無論是金融法律制度、財(cái)稅法律制度，還是其他的法律制度，一方面要體現(xiàn)、確認(rèn)人民的發(fā)展與自由權(quán)利，另一方面要尊重和維護(hù)社會(huì)規(guī)律與社會(huì)秩序，在自由與監(jiān)管中協(xié)調(diào)平衡，維護(hù)世界經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，促進(jìn)世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
二、當(dāng)代金融危機(jī)對(duì)中國立法與執(zhí)法的影響
1.對(duì)立法活動(dòng)的影響
金融危機(jī)發(fā)生后美國立法機(jī)構(gòu)反應(yīng)迅速，在很短的時(shí)間內(nèi)通過了幾個(gè)重要法案，如2007年《外國投資與國家安全法案》、2008年《經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定緊急法案》、2009年《經(jīng)濟(jì)復(fù)蘇與再投資法案》。后來又通過了《信用證法案》和《多德-弗蘭克華爾街改革和消費(fèi)者保護(hù)法》。以上法案都是為了應(yīng)對(duì)金融危機(jī)及維護(hù)美國經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定增長。我國立法活動(dòng)從這些法案中，可以得到以下幾個(gè)方面的啟示：
第一，立法應(yīng)對(duì)要及時(shí)。美國投資銀行在2008年的9月份倒閉，美國在11月份就通過《經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定緊急法案》，應(yīng)對(duì)非常快速。對(duì)于我國立法而言，其法律制定的效率值得借鑒。在危機(jī)應(yīng)對(duì)過程中要注重立法效率、效用，一部法律的制定不能耗時(shí)多年卻沒有結(jié)果，貽誤立法時(shí)機(jī)，影響經(jīng)濟(jì)健康協(xié)調(diào)發(fā)展。
第二，立法應(yīng)立足解決現(xiàn)實(shí)問題，具有較強(qiáng)的針對(duì)性。相對(duì)國外立法，我國立法往往考慮各地區(qū)各部門的利益，強(qiáng)調(diào)平衡各方面利益，最后使主要矛盾和主要問題的解決被淡化和疏忽。
第三，立法應(yīng)注重利用法律的強(qiáng)制性、規(guī)范性解決金融危機(jī)帶來的問題。例如投資問題，法律對(duì)于從哪投資、投資什么、投資多少等具體問題應(yīng)有明確的規(guī)定。而我國在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，很多措施具有很大的彈性，雖有投資計(jì)劃，投資來源卻并不明確，實(shí)施過程不斷調(diào)整，調(diào)整后的執(zhí)行情況還要再去耗費(fèi)精力檢查落實(shí)。
第四點(diǎn)，法律條文應(yīng)詳細(xì)具體，具有可操作性。我國的立法存在立法技術(shù)滯后、立法語言模糊不清、具體規(guī)范粗略等問題，嚴(yán)重影響法律的實(shí)際實(shí)施效果，而這是我們從美國立法中可以思考借鑒的經(jīng)驗(yàn)。
2.對(duì)司法活動(dòng)的影響
司法是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。司法機(jī)關(guān)的裁決是具有法律效力的裁決，具有很大的權(quán)威性和強(qiáng)制性。為確保司法公正，應(yīng)加強(qiáng)在危機(jī)狀態(tài)下特殊司法程序與司法作用、功能的研究，充分重視司法在危機(jī)應(yīng)對(duì)和危機(jī)預(yù)防方面的積極作用，切實(shí)發(fā)揮司法制裁和救濟(jì)的功能。在加強(qiáng)政府監(jiān)管措施，完善法律制度設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)上，通過切實(shí)有效的司法程序?qū)ΡO(jiān)管措施予以落實(shí)，對(duì)法律制度予以強(qiáng)化，形成完善的金融司法體系。同時(shí)，由于金融監(jiān)管有其特殊性，應(yīng)當(dāng)對(duì)金融監(jiān)管司法程序中的問題予以討論：
(1)金融監(jiān)管的滯后性對(duì)金融司法的影響
金融業(yè)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)結(jié)構(gòu)中最為活躍的分子，金融監(jiān)管無論如何調(diào)整其監(jiān)管措施或監(jiān)管手段，還是會(huì)出現(xiàn)諸如新的金融衍生品無法列入監(jiān)管范圍、金融機(jī)構(gòu)不斷拓展業(yè)務(wù)類別考驗(yàn)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)權(quán)限范圍等諸多問題。在此情況下，現(xiàn)行法律無疑無法提供可供司法機(jī)關(guān)援引的成型的實(shí)體或程序規(guī)則，但是，司法的裁判功能還要發(fā)揮，這就需要司法機(jī)關(guān)在已知規(guī)范范疇內(nèi)創(chuàng)造性地進(jìn)行司法判決，以司法判例的方式為立法或行政執(zhí)法提供經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)然，在此情況下更多的壓力要由最高人民法院通過司法解釋予以承擔(dān)，而且要有更多的法律金融復(fù)合型人才進(jìn)入法官隊(duì)伍。
(2)金融案件的技術(shù)性、復(fù)雜性對(duì)金融司法的影響
金融案件一般具有專業(yè)性、復(fù)雜性、廣泛性等特點(diǎn)，這些特點(diǎn)造成金融案件的立案受理與審理的困難加大。在我國的訴訟程序中，對(duì)涉及面廣、涉案人員多的金融案件沒有提供合理有效的訴訟途徑，致使相關(guān)訴訟當(dāng)事人和法院面臨相當(dāng)大的壓力。同時(shí)，由于涉訴的雙方當(dāng)事人信息不對(duì)稱，也造成投資者很難在一般的訴訟環(huán)境下獲得勝訴。因此，針對(duì)金融案件的特點(diǎn)提出適合于金融訴訟的程序與規(guī)則是金融司法功能正常發(fā)揮的關(guān)鍵。
3.對(duì)行政執(zhí)法的影響
(1)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的地位與權(quán)限
由于金融在一國經(jīng)濟(jì)體系中的重要地位，各國政府對(duì)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)設(shè)置和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)權(quán)限的設(shè)定都異常重視。各國依據(jù)不同的國情對(duì)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法律地位進(jìn)行了規(guī)定：在美國，金融監(jiān)管由證券交易委員會(huì)負(fù)責(zé)，而證交會(huì)在聯(lián)邦政府體制中繼不隸屬于總統(tǒng)，也不隸屬于國會(huì)和最高法院，具有高度的獨(dú)立性。在日本，證券監(jiān)管由大藏省的證券局負(fù)責(zé)，而證券局則屬于行政機(jī)關(guān)。但在我國，金融監(jiān)管是由以中國人民銀行為核心，證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)各負(fù)其責(zé)的“一行三會(huì)”負(fù)責(zé)。其中，中國人民銀行是政府行政管理機(jī)關(guān)，“三會(huì)”則是國務(wù)院直屬事業(yè)單位。筆者認(rèn)為，不同的法律地位必然影響到監(jiān)管權(quán)限和監(jiān)管效率，以此為出發(fā)點(diǎn)，在現(xiàn)行監(jiān)管模式下，在適當(dāng)時(shí)候提升“三會(huì)”的法律地位，使其能夠獨(dú)立行使行政機(jī)構(gòu)的職責(zé)，這樣不僅可以加強(qiáng)其監(jiān)管的權(quán)威性，而且可以強(qiáng)化政府監(jiān)管的職責(zé)、力度，提高監(jiān)管質(zhì)量。
(2)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行政執(zhí)法效率
在此次金融危機(jī)中，各國政府金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的金融監(jiān)管效率備受人們詬病，這也意味著金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行政執(zhí)法權(quán)力沒有得到充分發(fā)揮。在我國現(xiàn)行體制下，通過加強(qiáng)行政監(jiān)管來降低金融風(fēng)險(xiǎn)無疑是最為便捷的渠道。而如何加強(qiáng)行政執(zhí)法的效率則成為了核心問題。在我國行政法規(guī)定的行政執(zhí)法權(quán)力中，行政處罰屬于政府金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重要職權(quán)之一，加大行政處罰的力度，不僅可以提高政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)的權(quán)威，而且可以有效遏制違法行為的產(chǎn)生。
參考文獻(xiàn):
[1]里埃爾·羅比尼.《金融危機(jī)的起源與出路》，張玉臺(tái)主編.《國際金融動(dòng)蕩中的中國發(fā)展和改革》，中國發(fā)展出版社2009年9月版，第104頁
論文摘要：金融控股公司作為我國金融“分業(yè)”體制下實(shí)現(xiàn)“混業(yè)經(jīng)營”目的的一種組織創(chuàng)新模式，在我國的發(fā)展日益迅速，而我國立法空缺的現(xiàn)狀卻嚴(yán)重阻礙了其健康發(fā)展，也造成了極大的金融風(fēng)險(xiǎn)。本文通過對(duì)我國金融控股公司法律問題的分析，提出了幾點(diǎn)完善建議。
1.金融控股公司法律定義
金融控股公司是金融集團(tuán)的一種，巴塞爾委員會(huì)的定義對(duì)非金融業(yè)務(wù)占集團(tuán)內(nèi)的比重沒有做出嚴(yán)格限制，這是基于德國、日本等許多國家并不嚴(yán)格限制產(chǎn)業(yè)資本與金融資本結(jié)合的事實(shí)，但在要求金融業(yè)務(wù)占主體這一點(diǎn)上與美國是一致的。廣義的金融控股公司是指以銀行、證券、保險(xiǎn)等金融機(jī)構(gòu)為子公司的控股公司。其中以銀行為子公司的成為銀行控股公司。這其中僅有一個(gè)銀行子公司的稱為單銀行控股公司，有多個(gè)銀行子公司的稱為多銀行控股公司；以證券公司為子公司的稱為證券控股公司；以保險(xiǎn)公司為子公司的稱為保險(xiǎn)控股公司。而我國的金融控股公司應(yīng)從狹義的角度定義為，指對(duì)一家或數(shù)家商業(yè)銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)或非金融機(jī)構(gòu)完全擁有或控制性持股，并至少從事銀行、證券、保險(xiǎn)中的兩種或兩種以上的經(jīng)營活動(dòng)，但其所控制的商業(yè)銀行不得經(jīng)營非銀行業(yè)務(wù)的金融集團(tuán)。
2.金融控股公司問題分析
2.1金融控股公司的“防火墻”制度
考察中國金融控股公司的發(fā)展情況，我們不難發(fā)現(xiàn)，中國現(xiàn)存金融控股公司的各類子公司之間，沒有建立有效的“防火墻”制度，關(guān)聯(lián)交易十分混亂。而我國的學(xué)者對(duì)于“防火墻”制度的研究，主要是趨于借鑒國外對(duì)這一制度的適用。
在我國，《股份制商業(yè)銀行公司致力指引》對(duì)防火墻制度作了指引性規(guī)定，如規(guī)定商業(yè)銀行對(duì)股東貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件；控股股東應(yīng)嚴(yán)格按照法律、法規(guī)、規(guī)章及商業(yè)銀行章程行使出資人的權(quán)利，不得利用控股地位牟取不正當(dāng)利益，或損害商業(yè)銀行和其他股東的利益；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)立關(guān)聯(lián)交易委員會(huì)負(fù)責(zé)審批商業(yè)銀行重大關(guān)聯(lián)交易，并制定具體審批商業(yè)銀行重大關(guān)聯(lián)交易，并制定具體審批制度。但是，該《指引》并不具有法律約束力，因此在未來的金融控股公司立法中，應(yīng)總結(jié)防火墻制度的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)之做出詳細(xì)規(guī)定。
從歐美發(fā)達(dá)國家的金融立法來看，設(shè)立適度的防火墻將是各國金融業(yè)監(jiān)管共同的發(fā)展趨勢。但是，防火墻的寬嚴(yán)程度是相對(duì)于各個(gè)國家的不同情況而言的，標(biāo)準(zhǔn)就在于能否有效地消除金融控股公司多元化經(jīng)營可能帶來的內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)的危害?，F(xiàn)階段我國金融業(yè)的發(fā)展和監(jiān)管水平比較低，金融機(jī)構(gòu)自我約束能力不強(qiáng)，因此，在防火墻制度的設(shè)立過程應(yīng)當(dāng)在保證多元化經(jīng)營的綜合比較利益基礎(chǔ)上盡可能維護(hù)金融體系的安全和金融消費(fèi)者的利益，不應(yīng)過分強(qiáng)調(diào)機(jī)構(gòu)間的資源整合，設(shè)置“防火墻”則要把握適度從嚴(yán)的原則。
2.2金融控股公司的法律監(jiān)管制度
由于金融業(yè)本身的特殊性，金融市場的高度脆弱性以及由于金融業(yè)的公共性而產(chǎn)生的巨大外部負(fù)效應(yīng)，并考慮到金融業(yè)的高度壟斷和信息不對(duì)稱可能給消費(fèi)者帶來的損害，金融業(yè)是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)。而混業(yè)經(jīng)營有可能將證券業(yè)務(wù)的高風(fēng)險(xiǎn)引入銀行業(yè)進(jìn)一步擴(kuò)大金融業(yè)的這種風(fēng)險(xiǎn)，集團(tuán)內(nèi)部各機(jī)構(gòu)之間的不良關(guān)聯(lián)則有可能增大對(duì)客戶造成危害的范圍和程度，其風(fēng)險(xiǎn)可能造成集團(tuán)破產(chǎn)，甚至危及整個(gè)金融行業(yè)。因此，適度監(jiān)管是混業(yè)經(jīng)營成敗的關(guān)鍵。由于混業(yè)經(jīng)營的風(fēng)險(xiǎn)與混業(yè)經(jīng)營的優(yōu)勢具有共生性，對(duì)其監(jiān)管目標(biāo)應(yīng)確定為達(dá)到安全和效益的有機(jī)統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益的最大化，保持金融機(jī)構(gòu)自主經(jīng)營權(quán)和金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)權(quán)力的平衡。
3.我國金融控股公司的完善
對(duì)于我國金融控股公司的完善，筆者認(rèn)為，盡管我國在現(xiàn)實(shí)中已經(jīng)存在像中信、光大、平安等非銀行金融企業(yè)直接控股金融企業(yè)的公司，也存在不被人們關(guān)注的通過各種形式控股金融企業(yè)的工商企業(yè)，而且有些商業(yè)銀行也通過控股、參股的形式組建子公司，向其他行業(yè)滲透。但是，我國對(duì)金融控股公司的立法以及監(jiān)管模式都很滯后。因此，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾方面予以完善。
3.1完善相關(guān)基礎(chǔ)法律制度
我國應(yīng)抓緊制定《金融控股公司法》及其配套法規(guī)，對(duì)金融控股的設(shè)定、業(yè)務(wù)范圍、法律地位、金融控股公司與從屬公司以及從屬公司之間的關(guān)系、監(jiān)管責(zé)任等予以明確，同時(shí)修改《公司法》和《證券法》對(duì)包括控股公司在內(nèi)的關(guān)聯(lián)企業(yè)做出專章規(guī)定，就如何割斷金融控股公司成員間的風(fēng)險(xiǎn)傳遞而在其間建立有效的“防火墻”制度做出明確規(guī)定；此外，在《反壟斷法》中對(duì)金融控股公司進(jìn)行反壟斷控制，在其內(nèi)容中既要規(guī)制金融控股公司及其子公司濫用市場優(yōu)勢地位限制或排擠競爭行為，同時(shí)也要規(guī)制金融控股公司子公司損害客戶、消費(fèi)者利益的行為，對(duì)金融控股公司的購并做出全面的規(guī)定。
3.2完善我國關(guān)于金融控股公司的監(jiān)管體制
第一，要引入風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，真正發(fā)揮金融監(jiān)管“防患于未然”的作用。監(jiān)管當(dāng)局要著手建立金融控股公司風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制，在問題發(fā)生之前進(jìn)行監(jiān)督和防范，從整體上對(duì)金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營狀況和風(fēng)險(xiǎn)程度進(jìn)行總體監(jiān)控和系統(tǒng)性評(píng)估，評(píng)估內(nèi)容應(yīng)涉及資本充足率、流動(dòng)性要求、監(jiān)督大額內(nèi)部交易、防止集團(tuán)內(nèi)不良關(guān)聯(lián)交易以及金融控股公司的內(nèi)部控制等多個(gè)方面。監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)以金融控股公司按規(guī)定的時(shí)間、項(xiàng)目、格式和口徑上報(bào)各種財(cái)務(wù)報(bào)表和資料為根據(jù)，依照有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警指標(biāo)以及相應(yīng)的指標(biāo)權(quán)數(shù)，為金融控股公司評(píng)定等級(jí)。
第二，要強(qiáng)化市場準(zhǔn)入和退出的監(jiān)管，維護(hù)金融體系的安全運(yùn)行。金融監(jiān)管部門應(yīng)明確金融控股公司的設(shè)立條件和業(yè)務(wù)范圍，制定一系列的量化準(zhǔn)人指標(biāo)如資本總額、資本充足率、資本流動(dòng)性等，客觀真實(shí)地反映集團(tuán)的整體經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和發(fā)展能力，從而防范和控制風(fēng)險(xiǎn)。監(jiān)管當(dāng)局必須制定好金融控股公司及其分支機(jī)構(gòu)的退出機(jī)制，當(dāng)金融控股公司或其分支機(jī)構(gòu)出現(xiàn)危機(jī)或面臨倒閉時(shí)及時(shí)解決問題，以免影響金融市場的穩(wěn)定，造成不必要的損失。
結(jié)語
金融控股公司的出現(xiàn)是金融機(jī)構(gòu)制度演變的一個(gè)重要里程碑。對(duì)我國來說，金融控股公司能夠使我國的金融業(yè)在現(xiàn)有分業(yè)經(jīng)營的法律框架內(nèi)實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營，是我國由分業(yè)向混業(yè)轉(zhuǎn)變的最好的安排。但是，不容忽視的是金融控股公司自身的風(fēng)險(xiǎn)，以及我國相關(guān)法律制度的的缺失使金融控股公司在我國的發(fā)展受到了阻礙，因此對(duì)其完善刻不容緩。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：防范 金融風(fēng)險(xiǎn) 法律監(jiān)管體系建設(shè)
金融市場的復(fù)雜性與其在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中的中樞地位，要求國家必須擔(dān)負(fù)起金融管理的責(zé)任，國家有義務(wù)也有能力管理好本國的金融市場。中國現(xiàn)已頒行的相關(guān)金融法律法規(guī)，卻不難發(fā)現(xiàn)其中的斷裂和不協(xié)調(diào)。
1、嚴(yán)格把關(guān)市場準(zhǔn)入制度
“市場準(zhǔn)入”制度指關(guān)于金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立，市場運(yùn)行的法定條件等原則和規(guī)范制度的總稱。該制度的健全程度直接關(guān)系到金融秩序的穩(wěn)定和金融機(jī)構(gòu)的安全穩(wěn)健運(yùn)動(dòng)，因此，它是防范和規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)之一。而在我國現(xiàn)行的金融法規(guī)范中，對(duì)市場準(zhǔn)入制度并未作出統(tǒng)一規(guī)定，尤其是在資本審核方面，對(duì)內(nèi)外資金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立存在內(nèi)外資注冊資本最低限額資本到位率及資本填充均實(shí)行雙重標(biāo)準(zhǔn)的問題。
（1）金融機(jī)構(gòu)設(shè)立申報(bào)制度對(duì)內(nèi)資金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立審批，應(yīng)嚴(yán)格根據(jù)《金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》的要求認(rèn)真核查報(bào)批資料，使之在進(jìn)入市場前即納入監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)之中。對(duì)外資金融機(jī)構(gòu)則必須依照《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l件》、《外資金融機(jī)構(gòu)駐華代表機(jī)構(gòu)管理辦法》的規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人的投資主體資格，經(jīng)營資信狀況，母國金融法律與監(jiān)管完備程度，是否采取“對(duì)等互惠”原則等方面進(jìn)行審查。
（2）資本充足狀況審核制度資本金充足程度是衡量金融機(jī)構(gòu)抵御風(fēng)險(xiǎn)能力的重要標(biāo)準(zhǔn)，我國目前主要應(yīng)對(duì)現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行清理并從兩方面加以完善。一方面，應(yīng)健全內(nèi)資金融機(jī)構(gòu)注冊資本金和營運(yùn)資金的驗(yàn)資審計(jì)制度。另一方面應(yīng)當(dāng)制定統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)化對(duì)外資金融機(jī)構(gòu)資本狀況的監(jiān)管，避免和防范因法律規(guī)定的疏漏和不協(xié)調(diào)造成后患。
（3）外匯金融監(jiān)管制度該制度主要針對(duì)國際短期資本（即“游資”）具有的較強(qiáng)趨利性，投機(jī)性，變現(xiàn)迅速性等特點(diǎn)實(shí)施重點(diǎn)監(jiān)管。目的在于通過積極引導(dǎo)外資流向、改善投資結(jié)構(gòu)，采取疏導(dǎo)方式減少和避免國際金融突發(fā)事件對(duì)國內(nèi)金融市場和社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活秩序的沖擊。
2、健全央行審慎監(jiān)督制度
審慎監(jiān)督制度指央行依照既定量化標(biāo)準(zhǔn)、控制目標(biāo)及風(fēng)險(xiǎn)原則對(duì)金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行監(jiān)督、管理和控制的制度總稱。實(shí)施央行審慎監(jiān)督，必須以牢固的法律基礎(chǔ)為前提，否則必將損害央行監(jiān)管的權(quán)威性、連續(xù)性、強(qiáng)制性和規(guī)范性。遺憾的是，我國目前尚缺乏這方面的系統(tǒng)規(guī)定，這在一定程序上影響了央行監(jiān)管的效果。我們認(rèn)為，央行審慎監(jiān)督制度的法律法規(guī)應(yīng)包括金融稽核監(jiān)管制度、人民銀行內(nèi)部稽核制度、金融機(jī)構(gòu)內(nèi)控制度、金融機(jī)構(gòu)現(xiàn)場檢查規(guī)則與非現(xiàn)場檢查規(guī)則、金融稽核監(jiān)督業(yè)務(wù)審計(jì)制度、外資金融機(jī)構(gòu)現(xiàn)場檢查與非現(xiàn)場檢查制度及其一系列相關(guān)配套制度和規(guī)則。它們主要對(duì)非現(xiàn)場稽查和現(xiàn)場稽查的內(nèi)容、程序、后續(xù)監(jiān)督、處理反饋等作出具體明確的規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)稽核監(jiān)督的規(guī)范化、法制化、切實(shí)保障監(jiān)管質(zhì)量，堵塞風(fēng)險(xiǎn)漏洞。
3、完善行業(yè)自律管理與中介組織協(xié)助制度
央行作為國家管理金融事業(yè)的行政機(jī)關(guān)，其有限的稽核監(jiān)管力量無法涵蓋金融業(yè)的各個(gè)方面。因此，行業(yè)自律組織和社會(huì)中介組織的參與，不失為一條拓展央行監(jiān)管渠道、改進(jìn)監(jiān)管方式、加大監(jiān)管力度的有效途徑。這也是各國較為普遍的作法。一方面法律調(diào)控的局限性和維護(hù)共同利益的需要，使得金融行業(yè)的自律規(guī)范有長期存在的客觀必要，其職能主要在于維護(hù)既有的市場秩序和游戲規(guī)則，防范和制止非法進(jìn)入者及違規(guī)者對(duì)既有市場格局的破壞和沖擊。自律的上述功能在一定程序上與法律規(guī)范的功能發(fā)生重合，而這種重合是行業(yè)自律管理成為法制監(jiān)管必要補(bǔ)充的前提基礎(chǔ)。因此，要充分發(fā)揮自律管理的補(bǔ)充作用，立法上必須對(duì)自律規(guī)則進(jìn)行承認(rèn)或授權(quán)；對(duì)自律規(guī)則的適法性和自律管理的內(nèi)容作出規(guī)定，明確金融業(yè)行會(huì)的法律地位和功能，以保障行業(yè)管理的有效性，另一方面，要充分發(fā)揮注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所、注冊審計(jì)師事務(wù)所等中介組織的作用，上述中介組織以專業(yè)性、公正性和獨(dú)立性為運(yùn)作前提，可以為央行監(jiān)管提供具有法律效力的審計(jì)報(bào)告。
4、共建國際監(jiān)管協(xié)作制度
金融服務(wù)貿(mào)易國際化的發(fā)展，使得金融風(fēng)險(xiǎn)的跨國傳遞和相互影響已成為現(xiàn)實(shí)。同時(shí)，中國金融市場正逐漸與世界接軌，在外資金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入中國市場的同時(shí)，海外中資金融機(jī)構(gòu)數(shù)量也急劇增長，其機(jī)構(gòu)網(wǎng)點(diǎn)已遍布主要國際金融城市。在此背景下，如何有效地對(duì)境內(nèi)外資金融機(jī)構(gòu)和境外資金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)管，使之防范風(fēng)險(xiǎn)、穩(wěn)健經(jīng)營，便成為母國和東道國金融監(jiān)管當(dāng)局共同面臨的現(xiàn)實(shí)問題。而要實(shí)現(xiàn)國際范圍內(nèi)有效防范和控制金融風(fēng)險(xiǎn)，消除和緩解金融風(fēng)險(xiǎn)的沖擊，相關(guān)國家間監(jiān)管部門的有效合作必不可少。
5、推動(dòng)金融風(fēng)險(xiǎn)的吸收與轉(zhuǎn)移制度
高效慎密的監(jiān)管固然是防范化解風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑。但“百密終有一疏”，因此如何對(duì)那些已形成風(fēng)險(xiǎn)的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行處置和救助，便成為金融體系穩(wěn)定所不可缺少的環(huán)節(jié)；它可被視為監(jiān)管體系中的“應(yīng)急補(bǔ)救”制度。由于金融機(jī)構(gòu)對(duì)社會(huì)大眾的負(fù)債存在著引發(fā)社會(huì)動(dòng)蕩的潛在風(fēng)險(xiǎn)，因此吸收和轉(zhuǎn)移這種風(fēng)險(xiǎn)便應(yīng)成為“應(yīng)急補(bǔ)救”制度的核心內(nèi)容。這一制度應(yīng)由對(duì)市場非法進(jìn)入者及違規(guī)者的清理與處罰、金融機(jī)構(gòu)重整、金融機(jī)構(gòu)的接管與兼并、金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)及其存款保險(xiǎn)制度等內(nèi)容構(gòu)成，以最大限度地妥善吸收和消化金融風(fēng)險(xiǎn)。
總之，國際國內(nèi)的金融風(fēng)險(xiǎn)事件表明，通過建立系統(tǒng)的監(jiān)管體制，加大央行監(jiān)管力度是保證金融體系安全穩(wěn)健運(yùn)行的必由之路。近來人民銀行處理了一大批違規(guī)金融機(jī)構(gòu)的舉措，使我們看到了國家強(qiáng)化央行監(jiān)管力度、防范金融風(fēng)險(xiǎn)的決心和能力。
參考文獻(xiàn)：
論文關(guān)鍵詞 小額貸款 金融機(jī)構(gòu)身份 立法建議
一、小額貸款公司發(fā)展現(xiàn)狀及問題
小額貸款公司（以下簡稱小貸公司），是指為中低收入群體和其他無法從傳統(tǒng)正規(guī)金融渠道取得融資的中型或小微企業(yè)提供小額度貸款的公司。自2008年銀監(jiān)會(huì)和中國人民銀行聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》），小貸公司得以在我國正式建立。從組織模式上看，我國的小貸公司是在制度主義理論指導(dǎo)下建立的，只提供小額信貸服務(wù)的微型貸款機(jī)構(gòu)（microcreditinstitutions簡稱MCIs）。根據(jù)中國人民銀行的數(shù)據(jù)，截至2013年3月末，全國共有小額貸款公司6555家，貸款余額6357億元，全年新增貸款434億元。一季度末，僅貴州一省農(nóng)戶小額信用貸款余額同比增長14.2%，累計(jì)讓利于民20余億元。阿里小微金融服務(wù)集團(tuán)報(bào)告顯示，一季度新增獲貸企業(yè)超過2.5萬家，其累計(jì)服務(wù)小微企業(yè)已經(jīng)超過25萬家。通過這些數(shù)據(jù)可以看出，我國的小貸公司為廣大農(nóng)村地區(qū)和小微企業(yè)發(fā)展做出了非常重要的貢獻(xiàn)。在小貸公司保持良好發(fā)展勢頭的同時(shí)，金融機(jī)構(gòu)身份的缺失卻給其發(fā)展帶來了諸多的不便。我們所說的金融機(jī)構(gòu)身份缺失，是指小貸公司不具備我國法律規(guī)定的合法金融機(jī)構(gòu)身份。按照我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第十九條規(guī)定：“未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位或者個(gè)人不得設(shè)立銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)或者從事銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動(dòng)”。除此之外，《貸款通則》第五章第二十一條規(guī)定從事貸款業(yè)務(wù)的“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記”。而《指導(dǎo)意見》把小貸公司定位為“由自然人、企業(yè)法人與其他社會(huì)組織投資設(shè)立，不吸收公眾存款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司或股份有限公司”，沒有要求必須經(jīng)過銀監(jiān)會(huì)或人民銀行的批準(zhǔn)，也不持有《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或者《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》。顯然與上述規(guī)定是不一致的，這給小貸公司的經(jīng)營和發(fā)展帶來了許多難題。首先，小貸公司只能以普通企業(yè)的身份從銀行獲得融資，而不能享有金融機(jī)構(gòu)的待遇、政策和福利。表現(xiàn)最明顯的是貸款利率方面，同期數(shù)據(jù)顯示當(dāng)上海銀行間同業(yè)拆放利率6個(gè)月的平均利率是4.1%時(shí)，普通6個(gè)月貸款利率則為5.6%。這樣的差異增加了小貸公司的經(jīng)營成本。其次，小貸公司無法接入人行征信系統(tǒng)，這一方面使其在放貸時(shí)不得不投入大量的成本做先期調(diào)查或者委托商業(yè)銀行進(jìn)行查詢，擠壓了利潤空間；另一方面小貸公司所掌握的大量企業(yè)與個(gè)人信息不能直接接入征信系統(tǒng)，加大了信貸風(fēng)險(xiǎn)管理難度。再次，在稅收方面，小貸公司按一般工商企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，包括5.56%的營業(yè)稅及附加稅、25%的企業(yè)所得稅以及自然人股東20%的股東分紅個(gè)人所得稅，企業(yè)綜合稅率在10%以上。財(cái)政部和國家稅務(wù)總局2010年聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于農(nóng)村金融有關(guān)稅收政策的通知》也把主要業(yè)務(wù)對(duì)象就是農(nóng)村市場和中小企業(yè)的小貸公司排除在優(yōu)惠政策之外。這對(duì)于本來就屬于低利潤的普惠制金融體系建設(shè)顯得更加的艱難。
二、給予小額貸款公司金融機(jī)構(gòu)身份的必要性分析
當(dāng)前制度的缺失，特別是小貸公司合法身份的缺失，增加了行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)及不確定性。所以立法上對(duì)其金融機(jī)構(gòu)的身份進(jìn)行明確是十分有必要的：
（一）這是維護(hù)法律體系協(xié)調(diào)統(tǒng)一的需要
建設(shè)法治社會(huì)要確立法律至高無上的權(quán)威地位，最基本的要求是法律體系的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。一方面《指導(dǎo)意見》規(guī)定了鼓勵(lì)小貸公司“合法經(jīng)營”，而另一方面在不具備金融機(jī)構(gòu)身份前提下參與金融活動(dòng)本身就是違反了我國《中國人民銀行法》、《銀行監(jiān)督管理法》等規(guī)定，那又何談“合法經(jīng)營”？現(xiàn)行的審批制度和我國相關(guān)行政法規(guī)亦存在沖突?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立小額貸款公司，應(yīng)向省級(jí)政府主管部門提出正式申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請(qǐng)辦理注冊登記手續(xù)并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照“。這種審批被視為行政許可行為，屬于企業(yè)設(shè)立登記的前置性程序。但依照《行政許可法》第14條和第15條的規(guī)定，作為行政規(guī)章的《指導(dǎo)意見》和各地頒布的地方政府規(guī)章都不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。這種立法沖突，損害了法律的權(quán)威性。
（二）這是維護(hù)整個(gè)金融體系有機(jī)統(tǒng)一的需要
微金融系統(tǒng)是整個(gè)金融系統(tǒng)的重要組成部分，是建立健全普惠制金融體系的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。小額貸款制度建立的初衷就是服務(wù)三農(nóng)填補(bǔ)農(nóng)村正規(guī)金融服務(wù)空白，沒有正規(guī)金融身份的機(jī)構(gòu)從事正規(guī)金融服務(wù)是自相矛盾的?，F(xiàn)在的規(guī)定人為的割裂了他們之間的聯(lián)系。這也給監(jiān)管帶來了難題?！吨笇?dǎo)意見》對(duì)小貸公司的監(jiān)管規(guī)定的非常籠統(tǒng)。各地監(jiān)管機(jī)構(gòu)可謂是五花八門。有的是銀監(jiān)會(huì)牽頭各部門聯(lián)合監(jiān)管，有的是工商行政部門牽頭，主流的做法是由金融辦負(fù)責(zé)監(jiān)管事宜。溫州金改伊始又成立了地方金融管理局。到底由誰來進(jìn)行監(jiān)管的討論也是絡(luò)繹不絕。這其中耗費(fèi)了大量物力精力，監(jiān)管效果也不能令人滿意。反之，如果將小貸公司定位成合法的金融機(jī)構(gòu)，那么監(jiān)管問題也會(huì)得到相應(yīng)的簡化。
（三）這是與國際金融制度接軌的需要
入世以來，以銀行業(yè)為代表的金融市場已經(jīng)變的越來越開放，逐步取消了各種限制。所有的金融企業(yè)都要面臨和外資企業(yè)的競爭。國際上通行的小額信貸組織模式中，大多數(shù)都將其定位為金融機(jī)構(gòu)。即使是發(fā)展中國家，例如孟加拉、哥倫比亞、印度、印度尼西亞、越南、玻利維亞、墨西哥等，也都通過立法的形式確立了微型金融組織的合法金融機(jī)構(gòu)地位。小額信貸業(yè)務(wù)外資與中資的競爭在我國國內(nèi)實(shí)際上已經(jīng)展開。只有完善我國相關(guān)法規(guī)政策，將小額信貸納入法制軌道，給予其正當(dāng)?shù)姆傻匚?，才能使我國的微金融體系運(yùn)營更加符合國際規(guī)則，提高中資小貸公司實(shí)力的同時(shí)也能合理引導(dǎo)國際資本支持我國普惠制金融體系的建設(shè)。
三、立法建議
為了明確小貸公司的金融機(jī)構(gòu)身份，立法思路可考慮以下三種方式：
（一）修改舊的法律條文
可以考慮修改1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》中第五章第二十一條規(guī)定，不再把頒發(fā)《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》作為正規(guī)金融機(jī)構(gòu)設(shè)立的唯一條件。其次是修改《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》以及《貸款通則》第十章第61條規(guī)定，將小貸公司確認(rèn)為合法的非公眾型金融機(jī)構(gòu)。其合理性在于小貸公司規(guī)模較小，風(fēng)險(xiǎn)也較小，沒有類似商業(yè)銀行的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。只需要對(duì)準(zhǔn)入條件進(jìn)行設(shè)置，既能不增加有關(guān)部門的的審查工作量降低監(jiān)管成本，也有利更多民間資本投入普惠制金融體系建設(shè)參與市場競爭，還可以為今后更多的金融創(chuàng)新試點(diǎn)提供便利。弊端在于，涉及的法律文件數(shù)量較多，修訂成本高難度較大。
（二）修改《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》，完善小貸公司向村鎮(zhèn)銀行轉(zhuǎn)型渠道
按照該規(guī)定，村鎮(zhèn)銀行明確享有正規(guī)金融機(jī)構(gòu)身份，還能獲得政策扶持。但按照當(dāng)前轉(zhuǎn)制模式，小貸公司不能作為主發(fā)起人，持股比例也會(huì)受到限制，會(huì)喪失經(jīng)營的主導(dǎo)權(quán)，收益也會(huì)受到影響。這成為阻礙小貸公司轉(zhuǎn)制熱情的主要因素。2012年3月國務(wù)院常務(wù)會(huì)議批準(zhǔn)了《浙江省溫州市金融綜合改革試驗(yàn)區(qū)總體方案》，特別提出“鼓勵(lì)和支持民間資金參與地方金融機(jī)構(gòu)改革，依法發(fā)起或參股村鎮(zhèn)銀行，符合條件的小額貸款公司可改制為村鎮(zhèn)銀行”。按照這個(gè)思路，我們可以考慮對(duì)《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》進(jìn)行修改，通過建立評(píng)級(jí)制度，放寬盈利情況好、管理水平高的小貸公司轉(zhuǎn)制村鎮(zhèn)銀行的條件，允許其作為主發(fā)起人并相應(yīng)的調(diào)整限制持股比例的規(guī)定，鼓勵(lì)和促進(jìn)小貸公司發(fā)展。這種方式的弊端在于不能夠完全的解決小貸公司的身份問題。因?yàn)榧词狗艑挆l件，小貸公司也不可能全部轉(zhuǎn)制，那么其他沒有轉(zhuǎn)制的公司仍然會(huì)面臨這種困境。
關(guān)鍵詞：金融；法制制度；發(fā)展；經(jīng)濟(jì)
中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1001-828X（2012）11-0-01
金融法律制度既是對(duì)金融機(jī)構(gòu)、金融業(yè)務(wù)主體和金融業(yè)務(wù)法律關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整的制度安排，也是對(duì)金融監(jiān)督管理者自身行政行為進(jìn)行規(guī)范和約束的制度安排。金融立法的最根本目的就是規(guī)范和調(diào)整金融監(jiān)督管理者、金融機(jī)構(gòu)、金融機(jī)構(gòu)客戶之間的法律關(guān)系，強(qiáng)調(diào)對(duì)金融機(jī)構(gòu)客戶合法權(quán)益的保護(hù)，通過在政府失靈的領(lǐng)域強(qiáng)化監(jiān)督管理，發(fā)揮市場在金融發(fā)展中的主導(dǎo)作用，實(shí)現(xiàn)金融管制與市場自律間的平衡和協(xié)調(diào)發(fā)展。有市場就會(huì)有風(fēng)險(xiǎn)，有金融市場就會(huì)有金融風(fēng)險(xiǎn)。因此，金融立法的主旨并不是要消滅所有的金融風(fēng)險(xiǎn)，而是要將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在金融監(jiān)督管理者可容忍的范圍和金融機(jī)構(gòu)可承受的區(qū)間內(nèi)。
一、完善金融法律制度的重要性
金融法律制度可以控制金融危機(jī)的爆發(fā)，應(yīng)當(dāng)說，金融危機(jī)的發(fā)生有著諸多原因，例如經(jīng)濟(jì)體制、政治因素等。通過對(duì)近些年來一些國家和地區(qū)爆發(fā)的金融危機(jī)研究發(fā)現(xiàn)，法律制度的缺陷與不足已經(jīng)成為金融危機(jī)爆發(fā)的重要原因之一?？梢哉f，完善的金融法律制度能夠成為市場主體資格健全和行為規(guī)范化的保障，是金融穩(wěn)定的基礎(chǔ)設(shè)施和金融危機(jī)防范的制度化保障，也是金融交易信用的保護(hù)器，所以，完善的金融法律制度可以有效地防范與化解金融危機(jī)。金融業(yè)是經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、獲取利潤最大化的行業(yè)，有效的金融法律制度完全可以將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在國家監(jiān)管當(dāng)局所能容忍與承受的范圍之內(nèi)。從這個(gè)角度來說，完善與創(chuàng)新金融法律制度是一個(gè)國家或地區(qū)防范與化解金融危機(jī)的必經(jīng)之路。
二、中國金融法律體系存在的不足
1.中國目前金融法律制度單一
內(nèi)容不夠豐富，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足中國金融業(yè)發(fā)展需要。中國金融法律制度以《人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》為核心內(nèi)容，涵蓋證券與保險(xiǎn)法律規(guī)范，具體到業(yè)務(wù)操作層面，仍以行政規(guī)章為主要內(nèi)容。整個(gè)金融法律制度缺少操作性規(guī)定，與現(xiàn)代金融發(fā)展形勢及中國金融改革開放要求不相符合。
2.金融安全法律體系不完整
首先，沒有一套完整、統(tǒng)一的金融安全法律體系。當(dāng)前中國金融法律中尚無較為詳細(xì)的關(guān)于防范與化解金融危機(jī)，維護(hù)國家金融安全與穩(wěn)定等方面的規(guī)定，也就無從談起完整、統(tǒng)一的金融安全法律體系。由于中國金融法律制度的不完善，金融監(jiān)管缺位與錯(cuò)位現(xiàn)象嚴(yán)重。機(jī)構(gòu)監(jiān)管到功能監(jiān)管理念轉(zhuǎn)換不夠，不僅職能交叉、監(jiān)管過度，又有監(jiān)管不到位，跨行業(yè)、跨市場監(jiān)管存在盲點(diǎn)等問題，很多金融風(fēng)險(xiǎn)無法真正得到有效控制。
3.金融法律制度尚未真正建立起來
因救助標(biāo)準(zhǔn)不夠明確、工具與措施缺乏，導(dǎo)致最后貸款人制度形同虛設(shè)。另外，存款保險(xiǎn)制度和銀行發(fā)生危機(jī)后的并購、接管等制度缺失，也無防范與化解國外輸入型金融危機(jī)的相關(guān)法律制度安排。這些問題的存在，使得中國金融業(yè)無法適應(yīng)全球金融競爭及風(fēng)險(xiǎn)逐步加劇的形勢需要，也將阻礙中國金融業(yè)進(jìn)入國際市場穩(wěn)健發(fā)展。
三、完善我國金融法律體系的策略
1.完善金融市場主體債權(quán)債務(wù)處理的相關(guān)法律制度
國家立法機(jī)關(guān)應(yīng)進(jìn)一步健全和完善中國的商法體系，確立金融機(jī)構(gòu)商業(yè)主體的法人地位。實(shí)現(xiàn)金融信用的契約化、規(guī)范化和嚴(yán)肅化，確保金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)間的信用履約關(guān)系能夠得到法律的充分保護(hù)，必要時(shí)，可通過法律的強(qiáng)制執(zhí)行來實(shí)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)的債權(quán)。建立金融機(jī)構(gòu)呆賬備案和貸款責(zé)任追償制度，對(duì)有意不履約或逃廢銀行債務(wù)的行為應(yīng)制定嚴(yán)格的法律處罰規(guī)定（包括追究個(gè)人責(zé)任），以便創(chuàng)造良好的社會(huì)信用環(huán)境。建立金融機(jī)構(gòu)呆賬備案和貸款責(zé)任追償制度，創(chuàng)造良好社會(huì)信用環(huán)境。依法明確企業(yè)產(chǎn)權(quán)，明確由法定債務(wù)人履行規(guī)定的償債義務(wù)，防范地方政府對(duì)金融機(jī)構(gòu)的干預(yù)。對(duì)不良資產(chǎn)的核銷問題，采用“貸款損失允許核銷、賬銷案存、保留追索權(quán)”的法律制度，保留對(duì)一切債務(wù)人未嘗債務(wù)的追償權(quán)。通過制定金融風(fēng)險(xiǎn)防范處置法，明確防范處置的權(quán)利義務(wù)主體范圍，明確防范的基本原則、法律措施以及法律責(zé)任等。
2.建立金融風(fēng)險(xiǎn)的吸收與轉(zhuǎn)移制度
這一制度應(yīng)由對(duì)市場非法進(jìn)入者及違規(guī)者的清理與處罰、金融機(jī)構(gòu)重整、金融機(jī)構(gòu)的接管與兼并、金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)及其存款保險(xiǎn)制度等內(nèi)容構(gòu)成，以最大限度地吸收和消化金融風(fēng)險(xiǎn)。進(jìn)一步完善金融機(jī)構(gòu)相對(duì)人市場退出法律制度，建立企業(yè)的破產(chǎn)重整制度。允許給予企業(yè)在重整期間一定期限和相應(yīng)額度的免稅機(jī)會(huì)，促使其盡快復(fù)蘇，使社會(huì)經(jīng)濟(jì)安定免受影響，同時(shí)國家通過法律途徑對(duì)企業(yè)重整活動(dòng)積極干預(yù)，切實(shí)維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)利。
3.完善防范金融衍生品交易信用風(fēng)險(xiǎn)管理制度
由于商業(yè)銀行大量參與場外衍生品交易，因此必須對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)加強(qiáng)規(guī)避與管理。銀行可以通過與交易對(duì)手簽訂凈額結(jié)算協(xié)議，將全部交易的正向價(jià)值和負(fù)向價(jià)值進(jìn)行抵消，得出一個(gè)凈額價(jià)值，以該凈額價(jià)值作為雙方需要支付的金額。設(shè)置凈額結(jié)算條款的目的就是要降低交易對(duì)手的信用風(fēng)險(xiǎn)，有了凈額結(jié)算條款，銀行只需承擔(dān)凈額的支付風(fēng)險(xiǎn)，銀行在從事場外衍生品交易中，應(yīng)當(dāng)通過與其交易對(duì)手間的雙邊或多邊的支付凈額結(jié)算協(xié)議來降低信用風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，銀行可以在衍生品交易合約條款中加入一些附加條件來降低信用風(fēng)險(xiǎn)。
小結(jié)
金融法律制度作為規(guī)范金融活動(dòng)、調(diào)整金融關(guān)系的準(zhǔn)則，在建立和維護(hù)我國有序、高效的金融秩序，實(shí)現(xiàn)政府對(duì)國家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的宏觀調(diào)控，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，保障國家經(jīng)濟(jì)安全等方面發(fā)揮著極為重要的作用。隨著金融產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，在金融產(chǎn)品和服務(wù)不斷創(chuàng)新與發(fā)展的基礎(chǔ)上，我國現(xiàn)行金融法律制度面臨著較嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，亟需制度方面的完善與創(chuàng)新。
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關(guān)鍵詞：金融法；金融企業(yè)；戰(zhàn)略管理
一、金融企業(yè)戰(zhàn)略管理需要金融法的支持
金融企業(yè)管理需要考慮到經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會(huì)等各個(gè)因素的影響，但從戰(zhàn)略管理角度來看，首先要關(guān)注的就是法律保障問題，具體有以下幾個(gè)方面的原因。
（一）經(jīng)濟(jì)效益最大化的需要
金融企業(yè)處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展之中，首先要遵循的就是“經(jīng)濟(jì)人”的原則。追求經(jīng)濟(jì)利益最大化是其一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的本質(zhì)要求，而金融法為保障金融企業(yè)追求經(jīng)濟(jì)效益最大化提供了有力的保障，具體表現(xiàn)為以下幾方面。第一，金融法在交易之前將產(chǎn)權(quán)問題界定清楚。因?yàn)楫a(chǎn)權(quán)歸屬問題是影響企業(yè)效率的決定性因素，所以在法律上首先對(duì)產(chǎn)權(quán)問題進(jìn)行界定是保障企業(yè)經(jīng)濟(jì)效率的關(guān)鍵因素。第二，金融法規(guī)范企業(yè)交易行為，引導(dǎo)資源達(dá)到最優(yōu)化配置。第三，金融法的強(qiáng)制性和對(duì)某些違規(guī)經(jīng)濟(jì)后果的懲罰性，能夠避免和減少企業(yè)浪費(fèi)現(xiàn)象。第四，對(duì)于某些企業(yè)給予強(qiáng)制性救濟(jì)。
（二）企業(yè)經(jīng)濟(jì)安全的需要
安全是金融企業(yè)經(jīng)營管理的基本需要，具體的金融目標(biāo)包括金融交易安全和金融體系安全。
1.金融交易安全
由于交易對(duì)象的特殊性、交易主體的復(fù)雜性、交易工具的多樣性，金融交易活動(dòng)存在極大風(fēng)險(xiǎn)。因此，金融交易活動(dòng)和其他經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相比，更加需要交易安全的保障。金融法也在此方面進(jìn)行做了許多安全保障，具體有以下幾方面。第一，金融法加強(qiáng)對(duì)金融交易結(jié)果的可預(yù)見性，避免因金融交易的不可預(yù)見而出現(xiàn)的成本，降低損失。第二，對(duì)于金融交易過程中可能出現(xiàn)的沖突制定解決機(jī)制。第三，金融法提供交易風(fēng)險(xiǎn)防范方面的機(jī)制和保障，對(duì)交易風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的不利影響進(jìn)行補(bǔ)償。
2.金融體系安全
金融市場的不斷發(fā)展也使金融市場的缺陷逐漸暴露，而且金融全球化進(jìn)程的加速進(jìn)一步增強(qiáng)了金融市場的風(fēng)險(xiǎn)性。所以，金融法運(yùn)用法律手段對(duì)于金融交易過程中所形成的各種金融關(guān)系進(jìn)行調(diào)整和管理，保證金融交易安全并將對(duì)金融關(guān)系的調(diào)整納入社會(huì)安全體系的大環(huán)境中來。
（三）公平競爭的需要
隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，金融企業(yè)之間的競爭越來越激烈，而公平性是影響企業(yè)管理的重要因素。金融法律約束金融交易必須在公平競爭基礎(chǔ)之上進(jìn)行，具體有以下幾個(gè)方面。第一，確定金融企業(yè)在行業(yè)中的平等地位，為金融企業(yè)的發(fā)展提供公平的競爭環(huán)境。第二，保障金融企業(yè)在交易過程中享有和其他企業(yè)同等的地位和權(quán)利。第三，金融企業(yè)享有訴訟平等權(quán)。
總之，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理面臨著錯(cuò)綜復(fù)雜的國內(nèi)外環(huán)境，金融法的不斷完善為金融企業(yè)戰(zhàn)略管理提供了有力保障。
二、金融法對(duì)金融企業(yè)戰(zhàn)略管理的作用與意義
金融企業(yè)戰(zhàn)略管理者關(guān)注金融法律是希望借助金融法的功能來保障企業(yè)戰(zhàn)略管理目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。在我國的法律體系中，金融法作為第三層級(jí)的法律相對(duì)獨(dú)立存在，為金融企業(yè)發(fā)展提供有力支持。
（一）根據(jù)金融主體法，構(gòu)造符合金融全球化發(fā)展趨勢的金融體系
金融主體法也稱金融業(yè)法、金融組織法，主要是規(guī)范金融機(jī)構(gòu)設(shè)立、變更與終止的規(guī)則。不同國家的金融主體法也不盡相同。金融企業(yè)戰(zhàn)略管理者要想在金融全球化的趨勢中占據(jù)競爭優(yōu)勢，首先必須要考慮現(xiàn)有金融法適合建立什么樣的金融機(jī)構(gòu)。其中，考慮建立金融機(jī)構(gòu)時(shí)需要側(cè)重考慮的兩個(gè)因素是組織形式和經(jīng)營業(yè)務(wù)。
金融國際化使得金融機(jī)構(gòu)可以選擇的組織形式越來越多，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理者必須要看清形勢，充分考慮東道國的法律體系和母國的現(xiàn)行法律體系對(duì)于建立金融機(jī)構(gòu)的不同法律要求，選擇更有利于公司長遠(yuǎn)發(fā)展的組織形式。
多元化和全能化是金融業(yè)務(wù)全球化的兩大特征。金融機(jī)構(gòu)只有不斷擴(kuò)大自己的業(yè)務(wù)范圍才能夠適應(yīng)金融企業(yè)的國際競爭。但是，金融企業(yè)也不能隨意選擇全能化的經(jīng)營模式，具體要根據(jù)各國的法律制度選擇。國際金融領(lǐng)域金融業(yè)的經(jīng)營模式主要有混業(yè)經(jīng)營和分業(yè)經(jīng)營兩種，而不同國家所允許的經(jīng)營模式不同。
（二）根據(jù)金融行為法，為金融企業(yè)交易保駕護(hù)航
金融行為法也稱金融業(yè)務(wù)法和金融活動(dòng)法，是規(guī)范各類金融關(guān)系的參加者開展活動(dòng)的基本規(guī)則。金融活動(dòng)中既有直接活動(dòng)，也有間接活動(dòng)，又有中介金融服務(wù)活動(dòng)，還有國家金融主管機(jī)關(guān)對(duì)于金融業(yè)務(wù)活動(dòng)的管理、監(jiān)督檢查和對(duì)違法行為的處罰活動(dòng)。因此，國家必須制定一系列有別于一般商業(yè)交易原則的特殊金融行為規(guī)則。金融企業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略管理必須保證各項(xiàng)業(yè)務(wù)符合各項(xiàng)法律規(guī)范，金融法也為企業(yè)的經(jīng)濟(jì)交易行為提供了法律保障。
（三）憑借風(fēng)險(xiǎn)援助法，降低金融企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)
防范金融風(fēng)險(xiǎn)可以采取很多的手段，但是運(yùn)用法律手段來降低風(fēng)險(xiǎn)永遠(yuǎn)是最重要的手段之一。金融法律制定了一系列的法律法規(guī)來規(guī)避金融企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，主要包括以下幾個(gè)方面。
1.針對(duì)國際金融風(fēng)險(xiǎn)防范的監(jiān)管體系
適應(yīng)全球性的金融風(fēng)險(xiǎn)，尤其是國際金融危機(jī)，法律監(jiān)管手段是必不可少的。法律監(jiān)管不可或缺，但是過于嚴(yán)格的監(jiān)管體制又制約了金融主體的發(fā)展，所以在金融全球化的環(huán)境中，金融監(jiān)管一定要適度。而且，采取“單一監(jiān)管模式”還是“多頭監(jiān)管模式”，還要根據(jù)金融水平的發(fā)展情況，采取適當(dāng)?shù)慕鹑诒O(jiān)管手段，金融企業(yè)的戰(zhàn)略管理者也要根據(jù)這些情況及時(shí)調(diào)整經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略。
2.采用政府干預(yù)性的貨幣政策
金融市場風(fēng)險(xiǎn)是金融風(fēng)險(xiǎn)的重要組成部分，它主要分為匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)。要防范這兩種風(fēng)險(xiǎn)，就必須要掌握相關(guān)的貨幣政策。在最近發(fā)生的金融危機(jī)中，我們國家適時(shí)調(diào)整有關(guān)貨幣政策，降低金融風(fēng)險(xiǎn)，穩(wěn)定金融市場，頗有成效。
3.建立信用保障體系
信用是金融領(lǐng)域的生命線，要保證金融交易的公平性，就必須有透明的信用體系作為保障。國家建立信用體系，促使金融市場由傳統(tǒng)的支付為主的交易方式向以信用為主的交易方式轉(zhuǎn)變。不同國家對(duì)于建立信用體系工作的重視程度不同，如美國就建立了較為完善的信用體制，即便如此也不能避免信用風(fēng)險(xiǎn)的困擾，所以要通過建立信用保障體系降低濫用信用的發(fā)生。
三、關(guān)于金融企業(yè)戰(zhàn)略管理困境的幾點(diǎn)思考
（一）協(xié)調(diào)我國現(xiàn)行的法律法規(guī)，適應(yīng)金融企業(yè)戰(zhàn)略管理變革的需要
目前，金融實(shí)行分業(yè)經(jīng)營和監(jiān)管，不同領(lǐng)域的法律起草和制定主體也不同，各金融監(jiān)管部門之間缺少必要的協(xié)調(diào)配合，加上立法技術(shù)的落后、法律知識(shí)和專業(yè)知識(shí)的缺乏，增加了法律之間的不協(xié)調(diào)性，使法律處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。為適應(yīng)金融企業(yè)戰(zhàn)略變革發(fā)展的需要，根據(jù)我國金融工作的現(xiàn)實(shí)，應(yīng)將《商業(yè)銀行法》、《票據(jù)法》、《擔(dān)保法》、《證券法》、《信托法》等金融基本法律的具體規(guī)定協(xié)調(diào)一致。
（二）制定具有前瞻性的金融法律法規(guī)，加快金融企業(yè)國際化戰(zhàn)略進(jìn)程
金融企業(yè)國際化戰(zhàn)略的實(shí)施需要結(jié)合國外的情況，制定適合本國金融企業(yè)發(fā)展的具有創(chuàng)新性的金融法律法規(guī)。面對(duì)全球金融業(yè)的競爭壓力，推動(dòng)商業(yè)銀行和資本市場的合作是金融體制改革的重要任務(wù)。長遠(yuǎn)看來，我們可以根據(jù)現(xiàn)用法律制定出《金融服務(wù)法》、《金融監(jiān)管法》或與之相關(guān)的利于企業(yè)國際化戰(zhàn)略進(jìn)程的法律法規(guī)。
（三）借鑒國外金融立法經(jīng)驗(yàn)，完善我國金融法律法規(guī)
加入WTO以后，規(guī)范使用金融法律術(shù)語、完善我國現(xiàn)有的金融法律法規(guī)成為了更加急迫和重要的任務(wù)。要促進(jìn)本國金融企業(yè)戰(zhàn)略和國際企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的接軌、更好地完成改革開放的任務(wù)，就必須認(rèn)真按照WTO的金融服務(wù)貿(mào)易規(guī)則和相關(guān)法律法規(guī)，不斷完善我國的現(xiàn)行金融法律法規(guī)。
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一、金融法治是金融業(yè)的題中應(yīng)有之義金融法律風(fēng)險(xiǎn)是指因金融法規(guī)缺位或?qū)Ψ蓷l文的歧義產(chǎn)生誤解、執(zhí)行不力、規(guī)定不細(xì)等原因?qū)е聼o法執(zhí)行雙邊合約，造成金融機(jī)構(gòu)的損失。在轉(zhuǎn)軌時(shí)期，金融機(jī)構(gòu)遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)的可能性有三種情形：一是法律法規(guī)缺位，導(dǎo)致一些金融活動(dòng)無章可循，市場秩序混亂；二是法律法規(guī)不盡合理或有效，導(dǎo)致某些金融活動(dòng)相互矛盾和不公平競爭；三是執(zhí)行不力，或?qū)Ψ煞ㄒ?guī)條款的理解有歧義，導(dǎo)致金融活動(dòng)安全性保障差。我國目前正在致力于建設(shè)主義市場經(jīng)濟(jì)，加強(qiáng)金融法治是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的題中應(yīng)有之義。因此，我們必須充分認(rèn)識(shí)金融法治的必要性、重要性和緊迫性，大力推進(jìn)金融法治化進(jìn)程。
（一）金融法治是應(yīng)對(duì)國際慣例挑戰(zhàn)的需要。巴塞爾新資本協(xié)議之所以把一貫不被人了解的法律風(fēng)險(xiǎn)納入金融風(fēng)險(xiǎn)范圍之內(nèi)，很大程度上是受到近年來一些災(zāi)難性的金融風(fēng)險(xiǎn)的，比如巴林銀行的崩潰。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)首次將法律風(fēng)險(xiǎn)列入金融風(fēng)險(xiǎn)的范圍，是希望世界各金融機(jī)構(gòu)都重視金融法律風(fēng)險(xiǎn)。為了與國際接軌，我國也要按照巴塞爾新資本協(xié)議的要求，將法律風(fēng)險(xiǎn)列入金融風(fēng)險(xiǎn)的范圍加強(qiáng)管理。
（二）金融法治是發(fā)展的必然選擇。一部發(fā)展史就是一部管理史。縱觀，不難發(fā)現(xiàn)，各個(gè)國家的發(fā)展無不是沿著人治走向法治這樣的軌跡運(yùn)行的。大量事實(shí)也充分證明，社會(huì)是法治社會(huì)，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，現(xiàn)代金融是法治金融。在這樣一個(gè)法治社會(huì)與法治經(jīng)濟(jì)時(shí)代，金融唯有嚴(yán)格實(shí)行法治，方有可能實(shí)現(xiàn)良性發(fā)展。反之，則必然為此付出慘重的代價(jià)。
還有一個(gè)不爭的事實(shí)是，金融可持續(xù)發(fā)展是時(shí)展的要求。金融法治是實(shí)現(xiàn)金融可持續(xù)發(fā)展的必由之路。保證金融的可持續(xù)發(fā)展，其關(guān)鍵就在于實(shí)現(xiàn)金融決策的化，而金融決策的科學(xué)化又有賴于金融法治。為了金融可持續(xù)發(fā)展，必須盡快健全和完善金融運(yùn)行的法律架構(gòu)，并實(shí)行嚴(yán)格的金融法治。
（三）金融法治是防范和抵御金融風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑。當(dāng)前，我國金融業(yè)風(fēng)險(xiǎn)隱患客觀存在，主要表現(xiàn)是：不良資產(chǎn)居高不下、資產(chǎn)負(fù)債比例嚴(yán)重失調(diào)、經(jīng)營管理行為失范等等。各種形式的違章、違法、乃至犯罪行為時(shí)有發(fā)生?？朔拖a(chǎn)生金融風(fēng)險(xiǎn)的隱患，必須嚴(yán)格實(shí)行金融法治，金融法治是嚴(yán)懲金融違法犯罪的銳利武器。
二、必須確立符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的金融法治理念市場經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)是法制經(jīng)濟(jì)，其運(yùn)作必須符合游戲規(guī)則，而游戲規(guī)則要通過立法來制定，通過實(shí)踐來完善。金融業(yè)也需要金融法律、法規(guī)來規(guī)范、約束。金融法律、法規(guī)對(duì)金融業(yè)穩(wěn)健運(yùn)行起著保證保障作用。
我國金融業(yè)正向法制化方向邁進(jìn)。改革開放以來，我國金融法律、法規(guī)建設(shè)取得了積極進(jìn)展，從無到有，從不完善到逐步完善，先后頒布實(shí)施了十幾部法律、法規(guī)，構(gòu)造出我國金融業(yè)法律體系的基本框架，為防范金融風(fēng)險(xiǎn)提供了法律支持。但是，也必須清醒地看到，金融法治已成為金融業(yè)的國際潮流。世界上金融業(yè)發(fā)達(dá)的國家，無不有著成熟的金融法律制度。法制建設(shè)滯后，已凸顯出加入世貿(mào)組織后我國金融業(yè)存在一系列急需解決的法律。因此，必須通過立法的建立，司法的嚴(yán)肅，法律的完善來構(gòu)建我國金融的法律體系。在指導(dǎo)思想上，既要考慮適應(yīng)加入世貿(mào)組織后融入全球經(jīng)濟(jì)一體化的需要，同時(shí)又必須著眼于提高民族金融業(yè)的國際競爭力，在金融業(yè)對(duì)外開放的同時(shí)，也要充分保證金融體系的安全穩(wěn)健運(yùn)行。在法治精神和價(jià)值取向上，要按照國際化、規(guī)范化的要求，制定能夠使金融系統(tǒng)穩(wěn)健運(yùn)行的市場行為準(zhǔn)則。
三、加強(qiáng)金融法律風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的措施相對(duì)于市場風(fēng)險(xiǎn)的不確定性而言，金融法律風(fēng)險(xiǎn)是可預(yù)測、可防范、可控制的，關(guān)鍵是要重視它，并根據(jù)巴塞爾資本協(xié)議的精神以及國際慣例，落實(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)控工作。
1、設(shè)立專門的法律部門。設(shè)立專門的法律部門是處理金融業(yè)務(wù)糾紛中法律事務(wù)的需要，防范法律風(fēng)險(xiǎn)是法律部門的重要工作。
宏觀調(diào)控體系是指為了保證宏觀調(diào)控的有效實(shí)施，而制定的各種法律法規(guī)、政策以及與之配套的各種執(zhí)行措施。這里的法律法規(guī)主要是指經(jīng)濟(jì)法，具體包括反壟斷法、反不正當(dāng)競爭法、金融法、財(cái)政法、產(chǎn)業(yè)政策法等?？梢?，經(jīng)濟(jì)法是由一系列的子法系組成的，涉及到市場經(jīng)濟(jì)的方方面面，為政府采取宏觀調(diào)控手段提供了強(qiáng)有力的保障，促進(jìn)宏觀經(jīng)濟(jì)政策的順利實(shí)施。所以，離開了經(jīng)濟(jì)法，宏觀調(diào)控體系將是有名無實(shí)。
二、宏觀調(diào)控功能是經(jīng)濟(jì)法最主要的功能之一
通常我們認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象主要是經(jīng)濟(jì)管理、運(yùn)營中產(chǎn)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系。我國經(jīng)濟(jì)管理中產(chǎn)生的重要經(jīng)濟(jì)關(guān)系——宏觀經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系就屬于經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整范疇。國家根據(jù)經(jīng)濟(jì)法來實(shí)施宏觀調(diào)控政策，引導(dǎo)市場經(jīng)濟(jì)向正確的方向發(fā)展，這一過程不僅體現(xiàn)了國家的宏觀調(diào)控職能，而且反應(yīng)了經(jīng)濟(jì)法在市場健康發(fā)展中的重要作用。經(jīng)濟(jì)法指導(dǎo)著宏觀調(diào)控政策的正確執(zhí)行，宏觀調(diào)控職能的實(shí)現(xiàn)體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法的作用，可見，宏觀調(diào)控功能是經(jīng)濟(jì)法的主要功能之一。
我國長期以來實(shí)行的都是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)，阻礙了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，隨著改革開放政策的實(shí)施，經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了巨大的變革，開始擺脫計(jì)劃經(jīng)濟(jì)走向了市場經(jīng)濟(jì)。雖然，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制實(shí)施以來，我國的經(jīng)濟(jì)得到了前所未有的發(fā)展，但是由于市場經(jīng)濟(jì)不成熟、經(jīng)驗(yàn)缺乏，再加上計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的陰影仍然存在，導(dǎo)致了國家宏觀調(diào)控的措施主要是經(jīng)濟(jì)手段、行政手段，對(duì)法律手段認(rèn)識(shí)不足。隨著經(jīng)濟(jì)全球一體化的不斷深入，我國企業(yè)普遍遭受來自國外大型企業(yè)的威脅，因此，完善市場經(jīng)濟(jì)體制，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)建設(shè)，提高國家宏觀調(diào)控能力是我國當(dāng)前面臨的最重要任務(wù)。首先，經(jīng)濟(jì)法對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)具有監(jiān)控作用。全球經(jīng)濟(jì)一體化的今天，有一國經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)問題，全球經(jīng)濟(jì)都會(huì)受到影響，這就是所謂的“蝴蝶效應(yīng)”，所以這種環(huán)境下，各國面臨的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)也增大了，如何有效的控制風(fēng)險(xiǎn)是各國都在思考的問題。其中，防范風(fēng)險(xiǎn)的重要手段之一，就是不斷健全和完善經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)，使經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的各個(gè)方面都有法可依，從而保證經(jīng)濟(jì)有序、平穩(wěn)的運(yùn)行。根據(jù)這一原理，我國近些年出臺(tái)了各種經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)，比如金融法、會(huì)計(jì)法、財(cái)政法、證券法等，實(shí)現(xiàn)了對(duì)國民經(jīng)濟(jì)的有效監(jiān)控。在全球金融危機(jī)之時(shí)，美國、日本等發(fā)達(dá)國家遭受了前所未有的經(jīng)濟(jì)大蕭條，而我國因?yàn)橛兄?jīng)濟(jì)法的監(jiān)控，政府采取了有效的宏觀調(diào)控措施，保證了我國遭受的經(jīng)濟(jì)損失最小。
其次，經(jīng)濟(jì)法對(duì)宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行具有保證作用。市場經(jīng)濟(jì)調(diào)控的一個(gè)弊端就是，以利益為中心，許多商家為了爭奪市場不擇手段，造成了市場競爭的不公平性。還有些商家為了獲得最大的利潤，投機(jī)取巧、偷工減料，導(dǎo)致了產(chǎn)品質(zhì)量不合格，例如假奶粉、假雞蛋事件等，損害了廣大消費(fèi)者的利益。因此，必須通過制定完善的經(jīng)濟(jì)法來規(guī)范市場的運(yùn)行，對(duì)生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品的商家進(jìn)行嚴(yán)懲，對(duì)于惡意競爭、不正當(dāng)交易的商家給予法律制裁。為了保證市場的健康發(fā)展，我國制定了一系列法律法規(guī)，不僅保障了消費(fèi)者的權(quán)益，還促進(jìn)了市場經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行。再次，經(jīng)濟(jì)法能較好地完善社會(huì)主義法律體系。西方發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗(yàn)說明，經(jīng)濟(jì)法是一個(gè)完整法律體系的重要組成部分。我國是社會(huì)主義國家，應(yīng)該在借鑒西方發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定符合我國實(shí)際情況的經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)，從而有助于社會(huì)主義法律體系的不斷完善。經(jīng)過幾十年的摸索，我國已經(jīng)初步建立起了社會(huì)主義法律體系，但是，隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的進(jìn)一步增強(qiáng)，已經(jīng)以大國的身份加入了全球經(jīng)濟(jì)，為了和世界經(jīng)濟(jì)接軌，首先必須完善法律體系，彌補(bǔ)法律漏洞；其次，根據(jù)不斷發(fā)展的現(xiàn)實(shí)要求，調(diào)整陳舊的法律條文。社會(huì)主義法律體系的建立需要一個(gè)較長的時(shí)間并且任務(wù)繁重，因此，堅(jiān)持不斷拼搏、不斷奮斗的精神，同時(shí)要求不斷解放思想、與時(shí)俱進(jìn)，才能建立一步完善的社會(huì)主義法律體系。
制定經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)固然重要，但是如果執(zhí)行不到位，違反法律法規(guī)無人追究責(zé)任，那么經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)就形同虛設(shè)了。加強(qiáng)司法力度，首先，健全司法機(jī)構(gòu)，嚴(yán)格規(guī)范經(jīng)濟(jì)案件的審判流程，保證審判結(jié)果公平、公正；其次，提高司法人員整體素質(zhì)，包括提高其思想道德水平、提高其專業(yè)能力、加強(qiáng)其法律意識(shí)，保證司法過程中嚴(yán)格要求自己；再次，加大懲罰力度，對(duì)于違反法律法規(guī)的行為，司法機(jī)構(gòu)要給予嚴(yán)格的懲罰或處罰四、運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法糾正“市場失靈”市場這雙看不見的手可以自主的進(jìn)行資源分配，使強(qiáng)者更強(qiáng)、弱者更弱，實(shí)行優(yōu)勝劣汰的生存法則，從而推動(dòng)市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展。但是，市場調(diào)節(jié)存在著很多弊端，它缺乏理性，只是根據(jù)市場情況進(jìn)行調(diào)節(jié)，無法考慮社會(huì)的實(shí)際情況。換句話說，市場調(diào)節(jié)容易出現(xiàn)“失靈”現(xiàn)象，具體表現(xiàn)在：無法恢復(fù)正常的調(diào)節(jié)功能，造成經(jīng)濟(jì)惡性循環(huán)；資源分配不合理，容易出現(xiàn)壟斷現(xiàn)象；不能及時(shí)調(diào)節(jié)或者盲目調(diào)節(jié)；出現(xiàn)不正當(dāng)競爭，市場調(diào)節(jié)不起作用。市場失靈后，就無法再靠市場自身調(diào)節(jié)來使經(jīng)濟(jì)恢復(fù)正軌，必須通過政府進(jìn)行宏觀調(diào)控才能引導(dǎo)市場經(jīng)濟(jì)走上正軌。政府進(jìn)行宏觀調(diào)控希望達(dá)到的效果是，通過經(jīng)濟(jì)、法律、行政等三大手段，來調(diào)節(jié)市場經(jīng)濟(jì)中的不正當(dāng)交易、不公平競爭等，引導(dǎo)市場經(jīng)濟(jì)健康、有序的運(yùn)行，從而實(shí)現(xiàn)優(yōu)化經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、合理配置資源等目標(biāo)。三大調(diào)控手段的地位是不同的，根據(jù)其重要性，我們認(rèn)為經(jīng)濟(jì)手段和法律手段是最常用、最重要的。行政手段具有一定的強(qiáng)制性，主要是輔助經(jīng)濟(jì)手段和法律手段的應(yīng)用。經(jīng)濟(jì)政策是宏觀調(diào)控目標(biāo)的反映，指導(dǎo)著經(jīng)濟(jì)法律和行政手段的實(shí)施。
我國經(jīng)濟(jì)政策包括貨幣政策和財(cái)政政策，其中貨幣政策在經(jīng)濟(jì)調(diào)控手段中具有重要地位。在國家召開的各種經(jīng)濟(jì)會(huì)議中以及制定的各種經(jīng)濟(jì)文件中，政府反復(fù)強(qiáng)調(diào)貨幣政策的重要性，指出央行應(yīng)該保證貨幣供應(yīng)和需求的均衡，實(shí)現(xiàn)幣值穩(wěn)定的目標(biāo)。如果出現(xiàn)通貨膨脹或通貨緊縮時(shí)，央行應(yīng)及時(shí)采取適當(dāng)?shù)呢泿耪?。為了保證貨幣政策的有效執(zhí)行，國家先后出臺(tái)了一系列的金融法律法規(guī)，例如銀行法、證券法、投資法等。這些金融法律法規(guī)在促進(jìn)貨幣政策的具體實(shí)施方面發(fā)揮了重要作用。進(jìn)一步健全金融法律法規(guī)體系是保證金融行業(yè)健康發(fā)展的前提條件。經(jīng)濟(jì)政策的另一大政策便是財(cái)政政策，財(cái)政政策又可分為兩種類型，即財(cái)政支出政策、財(cái)政收入政策。財(cái)政支出是指政府給予社會(huì)的各種補(bǔ)貼、福利、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)支出等，財(cái)政收入是指社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人向國家繳納的稅款。比如，政府降低個(gè)人所得稅、增加轉(zhuǎn)移支付以鼓勵(lì)社會(huì)消費(fèi)和投資。為了保證政府財(cái)政政策的推行，必須要有相關(guān)的財(cái)政法律法規(guī)作保障，財(cái)政法律法規(guī)在經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)中占據(jù)較高的比例，可見，財(cái)政法律法規(guī)是我國社會(huì)主義法律體系的重要組成部分，它的不斷完善有助于健全我國稅收制度、合理進(jìn)行收支分配、縮短貧富差距。宏觀調(diào)控和宏觀調(diào)控政策的落實(shí)需要一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件和法律氛圍，因此，財(cái)政法、產(chǎn)業(yè)政策法、稅法、銀行法、投資法等法律法規(guī)所形成的法律體系對(duì)于宏觀調(diào)控政策目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)具有重要作用。經(jīng)濟(jì)立法固然起到了關(guān)鍵作用，但是司法的作用也是不容忽視的。在充分發(fā)揮宏觀調(diào)控的過程中，還要不斷地豐富和完善我國各級(jí)別的經(jīng)濟(jì)司法機(jī)構(gòu)，不斷豐富和調(diào)整經(jīng)濟(jì)審判的相關(guān)步驟和程序。
三、結(jié)語
【關(guān)鍵詞】低碳產(chǎn)業(yè)；低碳經(jīng)濟(jì)；碳金融
對(duì)于碳金融的涵義至今還沒有一個(gè)統(tǒng)一的概念標(biāo)準(zhǔn)，一般是指服務(wù)于減少溫室氣體排放的各種金融制度安排和金融交易活動(dòng)。具體來看，主要涉及：基于碳交易的投資增值活動(dòng)，如碳排放權(quán)及其衍生品的交易；基于碳減排的融資活動(dòng)，即直接融資和以綠色信貸為代表的間接融資；碳交易中介活動(dòng)，主要指各類金融機(jī)構(gòu)和投資機(jī)構(gòu)為碳減排提供的各種金融服務(wù)，如低碳項(xiàng)目咨詢服務(wù)、投資管理、信用評(píng)級(jí)、法律服務(wù)等。目前，低碳金融已成為應(yīng)對(duì)氣候變化的重要金融創(chuàng)新，是支撐低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本金融形式。
一、我國碳金融法律促導(dǎo)機(jī)制的構(gòu)建現(xiàn)狀
在加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)持續(xù)發(fā)展，尤其是推進(jìn)節(jié)能減排實(shí)踐中，我國先后出臺(tái)系列金融手段與政策。如1995年《中國人民銀行關(guān)于貫徹信貸政策與加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)有關(guān)問題的通知》和《國家環(huán)境保護(hù)局關(guān)于運(yùn)用信貸政策促進(jìn)環(huán)境保護(hù)的通知》，標(biāo)志著我國開始重視通過金融手段促進(jìn)環(huán)境保護(hù)發(fā)展。2001年，國家環(huán)境保護(hù)局聯(lián)合證監(jiān)會(huì)公布《上市公司環(huán)境審計(jì)公告》，2003年證監(jiān)會(huì)頒布《上市公司或股票再融資進(jìn)一步環(huán)境審計(jì)公告》和《上市公司環(huán)境信息披露的建議》，進(jìn)而確定了具有不良環(huán)境行為的公司進(jìn)入資本市場的規(guī)制。2005年12月國務(wù)院《關(guān)于落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的決定》要求“推行有利于環(huán)境保護(hù)的經(jīng)濟(jì)政策，建立健全有利于環(huán)境保護(hù)的價(jià)格、稅收、信貸、貿(mào)易、土地和政府采購政策體系?！?007年中國人民銀行《關(guān)于改進(jìn)和加強(qiáng)節(jié)能環(huán)保領(lǐng)域金融服務(wù)工作的指導(dǎo)意見》、中國銀監(jiān)會(huì)出臺(tái)《節(jié)能減排授信工作指導(dǎo)意見》、國家環(huán)保總局及中國銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于落實(shí)環(huán)境保護(hù)政策法規(guī)防范信貸風(fēng)險(xiǎn)的意見》。
另外，環(huán)?？偩趾捅１O(jiān)會(huì)于2008年聯(lián)合《關(guān)于環(huán)境污染責(zé)任保險(xiǎn)工作的指導(dǎo)意見》，努力健全我國環(huán)境污染風(fēng)險(xiǎn)管理制度，發(fā)展以環(huán)境污染事故對(duì)第三人造成的人身和財(cái)產(chǎn)損害依法應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任為標(biāo)的的責(zé)任保險(xiǎn)。該意見明確了環(huán)境污染責(zé)任保險(xiǎn)的投保主體，建立環(huán)境污染事故勘查、定損與責(zé)任認(rèn)定機(jī)制，制定環(huán)境污染事故損失核算標(biāo)準(zhǔn)和相應(yīng)核算指南，建立規(guī)范的理賠程序，并要求建立健全國家立法和地方配套法規(guī)建設(shè)。2008年環(huán)保總局《關(guān)于加強(qiáng)上市公司環(huán)保監(jiān)管工作的指導(dǎo)意見》，從事火電、鋼鐵、水泥、電解鋁行業(yè)以及跨省經(jīng)營的“雙高”行業(yè)（13類重污染行業(yè)）的公司申請(qǐng)首發(fā)上市或再融資的，必須根據(jù)環(huán)?？偩值囊?guī)定進(jìn)行環(huán)保核查。2010年財(cái)政部、國家發(fā)展改革委、外交部、科技部、環(huán)境保護(hù)部等聯(lián)合頒布了《中國清潔發(fā)展機(jī)制基金管理辦法》，該辦法規(guī)定基金審核理事會(huì)為基金管理機(jī)構(gòu)，明確基金資金籌集來源，基金有償方式使用推進(jìn)綠色產(chǎn)業(yè)并掛鉤金融機(jī)構(gòu)開展理財(cái)活動(dòng)，具體的分別規(guī)定了贈(zèng)款項(xiàng)目、有償使用項(xiàng)目管理程序及方式等。
隨后，2011年12月國務(wù)院印發(fā)《“十二五”控制溫室氣體排放工作方案》、2012年6月國家發(fā)展改革委印發(fā)《溫室氣體自愿減排交易管理暫行辦法》、2014年12月國家發(fā)改委頒布的《碳排放權(quán)交易管理暫行辦法》等規(guī)范性文件中也涉及到碳金融手段的應(yīng)用要求。諸如此類的立法與政策對(duì)我國應(yīng)用碳金融促進(jìn)環(huán)保、節(jié)能減排、低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展等活動(dòng)的開展予以了積極指導(dǎo)，為我國碳金融制度的構(gòu)建與完善奠定了基礎(chǔ)。
碳金融在低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展初期具有重要的推進(jìn)與保障功能，低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展較為成熟的國家一般都有較為成熟的碳金融相關(guān)立法作為支撐。當(dāng)前來看，由于低碳經(jīng)濟(jì)在我國尚處于發(fā)展初期，相關(guān)的碳金融立法也極不完善。我國還沒有以支持減少溫室氣體排放和低碳經(jīng)濟(jì)發(fā)展為主要宗旨的低碳金融立法，前面所列舉的有關(guān)涉及碳金融規(guī)范大多數(shù)表現(xiàn)為部門規(guī)章和政策性規(guī)范，立法層次不高，法律約束力不夠。同時(shí)，這些立法活動(dòng)及政策性文件主要目的是為環(huán)境和金融部門提供指導(dǎo)性規(guī)范，而缺乏可供實(shí)施的具體制度設(shè)計(jì)?？紤]到法律在調(diào)整社會(huì)主體之間行為關(guān)系的基礎(chǔ)性，為有效規(guī)范碳金融行業(yè)秩序，確保碳金融活動(dòng)有效規(guī)范開展，完善的低碳金融法律制度顯然不可或缺。
二、我國碳金融法律促導(dǎo)機(jī)制的完善策略
結(jié)合我國碳金融發(fā)展的現(xiàn)狀及我國碳金融發(fā)展中存在的諸多現(xiàn)實(shí)障礙來看，未來我國碳金融法律促導(dǎo)機(jī)制的完善應(yīng)該涉及以下內(nèi)容：
首先，構(gòu)建全方位、完整的碳金融法律體系。碳金融涉及到限制溫室氣體排放等技術(shù)和項(xiàng)目的直接投融資、碳權(quán)交易和銀行貸款等諸多金融活動(dòng)。但是，對(duì)應(yīng)傳統(tǒng)金融業(yè)的分類，可將碳金融分為以下幾類：碳金融實(shí)物交易，一般是指碳排放權(quán)的實(shí)物交易，它是其他類碳金融交易的基礎(chǔ)；銀行業(yè)碳金融交易，一般是指銀行對(duì)限制溫室氣體排放等低碳技術(shù)和項(xiàng)目提供的貸款，如銀行開展的綠色信貸業(yè)務(wù)；證券業(yè)碳金融交易，一般是指對(duì)低碳項(xiàng)目在資本市場的上市融資以及以碳排放權(quán)實(shí)物交易為基礎(chǔ)的碳金融衍生品交易；保險(xiǎn)業(yè)碳金融交易，一般是金融機(jī)構(gòu)基于對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)低碳項(xiàng)目融資而提供的保險(xiǎn)服務(wù)。因而，全方位、完整的碳金融法律體系應(yīng)該涉及碳金融之碳交易市場法、碳金融之銀行業(yè)法、碳金融之證券業(yè)及保險(xiǎn)業(yè)法。在碳金融具體立法實(shí)踐基礎(chǔ)上，結(jié)合我國《節(jié)約能源法》、《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》、《循環(huán)經(jīng)濟(jì)法》等法律法規(guī)內(nèi)容與實(shí)踐，條件具備時(shí)，國家有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)協(xié)調(diào)，盡快制定全面規(guī)范碳金融并協(xié)調(diào)相關(guān)立法的基本法律，如考慮制定專門性的《碳金融法》。