時間：2023-05-31 14:56:02
導語：在工會民主管理工作的撰寫旅程中，學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領您探索更多的創(chuàng)作可能。
今年以來，在市委、政府的高度重視和正確領導下，嚴格認真貫徹落實國家、自治區(qū)和盟、市兩級政府的有關文件、會議精神，為保障農民工的合法權益，構建和諧社會，我局重點圍繞建筑工程領域的欠薪問題進行管理，現(xiàn)將工作情況匯報如下：
一、強化管理措施，落實農民工工資管理制度
我局在建筑工程領域施行農民工工資分賬管理及實名制管理并取得良好成效,今年開始我局對全部建筑工程領域推行。一是把預存農民工工資作為建設工程開工或復工的前置條件，預存不足不準開工。二是成立農民工工資專用賬戶，實行“監(jiān)管部門、人社部門、施工企業(yè)、經辦銀行”四方監(jiān)管，由銀行工資的管理制度。并對每個開復工的企業(yè)建立監(jiān)管檔案。
二、主要措施
（一）加強組織領導，建立長效機制。為確保建筑領域
農民工工資管理工作的有效開展，明確各二級單位、科室責任，各科室聯(lián)動檢查、執(zhí)法，形成齊抓共管的良好工作局面。
（二）強化監(jiān)督管理，完善動態(tài)監(jiān)管。對全市建筑領域工程進行監(jiān)督管理。我局對目前復工項目及新出具施工許可證的42個項目的農民工工資進行分賬管理，共存入工資保證金7400萬元，實行實名制1915人，施工現(xiàn)場維權信息公示全部落實并張貼在施工現(xiàn)場明顯位置。監(jiān)督檢查工作將貫穿施工期，對存在隱患的項目提早介入，預防發(fā)生大額拖欠工人工資的群體性事件。
（三）加強投入力量，加大日常巡查力度。深入了解施工企業(yè)對農民工工資支付情況進行徹底的排查和摸底，檢查中堅持把企業(yè)工資支付工作作為重點，把好企業(yè)工資發(fā)放關。對于檢查中發(fā)現(xiàn)的存在拖欠工資行為的企業(yè)，及時提出整改意見，要求其在規(guī)定時間內改正，并對拖欠工資的工程項目，實施重點監(jiān)控。
（四）深入開展宣傳，暢通訴求渠道。為與農民工建立暢通的聯(lián)系渠道，要求企業(yè)上報的花名冊中的聯(lián)系方式保證為工人本人電話，每月對工人工資發(fā)放情況進行抽查。設專人對投訴舉報進行接待并記錄，對存在投訴舉報的項目要確保工資全部解決后方可復工或竣工驗收。
三、存在問題。
（一）用工不規(guī)范，工人流動性大。部分施工總承包企業(yè)管理意識不強，施工期較短的工人合同簽訂率低，外來務工人員施工結束后回鄉(xiāng)導致聯(lián)系不上，發(fā)生欠薪案件時取證困難。
（二）施工單位發(fā)放農民工工資未通過銀行，仍采用現(xiàn)金支付，個別施工單位工資發(fā)放未直接發(fā)放到本人，而是通過班組長。
（三）案件處理難度大，違法分包等案件認定困難。對惡意討薪人員、欠薪企業(yè)缺乏震懾作用。沒有形成有效的處罰機制。
四、下一步工作重點。
（一）我局將加強對重點項目的檢查力度，督促其進行分賬管理及實名制管理。通過我局內部多科室聯(lián)動，加強對項目的管理力度，針對多次警告仍不及時回復的項目進行封停。
（二）加強宣傳，提高工人的維權意識，提高自我防范、自我維權意識。增強企業(yè)守法經營、依法用工的觀念。
本為含條文原內容與條文解讀、閱文人個人的延伸解讀。延伸解讀部分包括某省法院審判實踐中形成的多數(shù)觀點，少數(shù)為作者個人觀點。紅字部分經部分修改。延伸內容后續(xù)由省內相關業(yè)務庭法官會議陸續(xù)討論、制定并印發(fā)紀要。目前僅供具體工作中參照，非強制性規(guī)定。
一 、關于民法總則適用的法律銜接
民法總則施行后至民法典施行前，擬編入民法典但尚未完成修訂的物權法、合同法等民商事基本法，以及不編入民法典的公司法、證券法、信托法、保險法、票據法等民商事特別法，均可能存在與民法總則規(guī)定不一致的情形。人民法院應當依照《立法法》第92條、《民法總則》第11條等規(guī)定，綜合考慮新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定、特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定等法律適用規(guī)則，依法處理好民法總則與相關法律的銜接問題，主要是處理好與民法通則、合同法、公司法的關系。
民法總則已施行，在應納入民法典分則部分的合同法等在未完成修訂前，民法總則與合同法、物權法等的關系：新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定，特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定等法律適用原則，處理好民法總則與合同法（應納入民法典分則）、公司法（不應納入民法典分則）之間的關系。
1、民法總則與民法通則的關系及適用：（條文略）
民法總則施行暫不廢止民法通則?？倓t與通則不一致的，適用總則規(guī)定；總則出臺之前依據民法通則制定的司法解釋與總則不沖突的內容和條文，仍可適用。
2、民法總則與合同法的關系及適用：（條文略）
民法典施行后，合同法不再保留；在民法典通過并施行之前，原則上適用合同法有關規(guī)定；合同法總則與民法總則不一致的，根據新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定原則，應適用民法總則規(guī)定。
總則規(guī)定，第三人實施的欺詐、脅迫，屬可撤銷合同；欺詐、脅迫損害國家、集體和第三人利益，屬可撤銷合同；顯失公平與乘人之危合并為顯失公平，屬可撤銷合同，上述情況合同法總則與民法總則不一致，根據新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定原則，應適用民法總則規(guī)定。
合同法分則與民法總則不一致的，基于特別法優(yōu)于普通法規(guī)定，優(yōu)先適用合同法分則規(guī)定。
3、民法總則與公司法的關系及適用：
（條文未列）
兩者之間為一般法與商事特別法之間的關系，原則上適用公司法規(guī)定；例外情形，（1）民法總則有意修改，公司法第32條第3款規(guī)定；（2）民法總則新增加的與公司糾紛有關的規(guī)定，民法總則第85條規(guī)定。
4、民法總則的時間效力：
根據“法不溯及既往”的原則，民法總則原則上沒有溯及力，故只能適用于施行后發(fā)生的法律事實；民法總則施行前發(fā)生的法律事實，適用當時的法律；某一法律事實發(fā)生在民法總則施行前，其行為延續(xù)至民法總則施行后的，適用民法總則的規(guī)定。但要注意有例外情形，如雖然法律事實發(fā)生在民法總則施行前，但當時的法律對此沒有規(guī)定而民法總則有規(guī)定的，例如，對于虛偽意思表示、第三人實施欺詐行為，合同法均無規(guī)定，發(fā)生糾紛后，基于“法官不得拒絕裁判”規(guī)則，可以將民法總則的相關規(guī)定作為裁判依據。又如，民法總則施行前成立的合同，根據當時的法律應當認定無效，而根據民法總則應當認定有效或者可撤銷的，應當適用民法總則的規(guī)定。
在民法總則無溯及力的場合，人民法院應當依據法律事實發(fā)生時的法律進行裁判，但如果法律事實發(fā)生時的法律雖有規(guī)定，但內容不具體、不明確的，如關于無權在被人不予追認時的法律后果，民法通則和合同法均規(guī)定由行為人承擔民事責任，但對民事責任的性質和方式沒有規(guī)定，而民法總則對此有明確且詳細的規(guī)定，人民法院在審理案件時，就可以在裁判文書的說理部分將民法總則規(guī)定的內容作為解釋法律事實發(fā)生時法律規(guī)定的參考。
（1）原則上沒有溯及力，民法總則施行前的法律事實適用當時的法律；（2）發(fā)生在總則施行前，延續(xù)至總則施行后，適用總則規(guī)定；（3）法律事實發(fā)生在施行前，但當時法律沒有規(guī)定而總則有規(guī)定的，可以將總則規(guī)定作為裁判的依據；（4）總則施行前成立的合同，按當時法律規(guī)定為無效，按總則規(guī)定為有效或可撤銷，應按總則規(guī)定；（5）總則施行前按當時的法律雖有規(guī)定，但不具體、不明確，而之后民法總則有明確而詳實的規(guī)定的，可在裁判說理部分將民法總則規(guī)定的內容作為解釋法律事實發(fā)生時法律規(guī)定的參考。如，無權合同，在不存在合同無效其他事由，認可其效力。
二、關于公司糾紛案件的審理
審理好公司糾紛案件，對于保護交易安全和投資安全，激發(fā)經濟活力，增強投資創(chuàng)業(yè)信心，具有重要意義。要依法協(xié)調好公司債權人、股東、公司等各種利益主體之間的關系，處理好公司外部與內部的關系，解決好公司自治與司法介入的關系。
應依法協(xié)調好公司債權人、股東、公司等各種利益主體之間的關系，處理好公司外部與
內部的關系，解決好公司自治與司法介入的關系。
（一）關于對賭協(xié)議的效力及履行
實踐中俗稱的“對賭協(xié)議”，又稱估值調整協(xié)議，是指投資方與融資方在達成股權性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及成本而設計的包含了股權回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕斯镜墓乐颠M行調整的協(xié)議。從訂立“對賭協(xié)議”的主體來看，有投資方與目標公司的股東或者實際控制人“對賭”、投資方與目標公司“對賭”、投資方與目標公司的股東、目標公司“對賭”等形式。人民法院在審理“對賭協(xié)議”糾紛案件時，不僅應當適用合同法的相關規(guī)定，還應當適用公司法的相關規(guī)定；既要堅持鼓勵投資方對實體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資難問題，又要貫徹資本維持原則和保護債權人合法權益原則，依法平衡投資方、公司債權人、公司之間的利益。對于投資方與目標公司的股東或者實際控制人訂立的“對賭協(xié)議”，如無其他無效事由，認定有效并支持實際履行，實踐中并無爭議。但投資方與目標公司訂立的“對賭協(xié)議”是否有效以及能否實際履行，存在爭議。對此，應當把握如下處理規(guī)則：
（1）不僅應當適用合同法的相關規(guī)定，還應當適用公司法的相關規(guī)定；（2）既要堅持鼓勵投資方對實體企業(yè)特別是科技創(chuàng)新企業(yè)投資原則，從而在一定程度上緩解企業(yè)融資困難問題，又要貫徹資本維持原則和保護債權人合法權益原則，依法平衡投資方、公司債權人、公司之間的利益；（3）投資方與目標公司的股東或實際控制人訂立的對賭協(xié)議，如無其他無效事由，認定有效并支持實際履行，并無爭議，但投資方與目標公司對賭協(xié)議是否有效以及能否實際履行，存在爭議。
5、與目標公司對賭：
投資方與目標公司訂立的“對賭協(xié)議”在不存在法定無效事由的情況下，目標公司僅以存在股權回購或者金錢補償約定為由，主張“對賭協(xié)議”無效的，人民法院不予支持，但投資方主張實際履行的，人民法院應當審查是否符合公司法關于“股東不得抽逃出資”及股份回購的強制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請求。
投資方請求目標公司回購股權的，人民法院應當依據《公司法》第35條關于“股東不得抽逃出資”或者第142條關于股份回購的強制性規(guī)定進行審查。經審查，目標公司未完成減資程序的，人民法院應當駁回其訴訟請求。
投資方請求目標公司承擔金錢補償義務的，人民法院應當依據《公司法》第35條關于“股東不得抽逃出資”和第166條關于利潤分配的強制性規(guī)定進行審查。經審查，目標公司沒有利潤或者雖有利潤但不足以補償投資方的，人民法院應當駁回或者部分支持其訴訟請求。今后目標公司有利潤時，投資方還可以依據該事實另行提起訴訟。
投資方與目標公司訂立對賭協(xié)議在不存在無效事由的情況下，目標公司以存在股權回購或者金錢補償約定為由，主張對賭協(xié)議無效的，不予支持，投資方主張實際履行，應當審查是否符合公司法關于“股東不得抽逃注冊資金”及股權回購的強制性規(guī)定，判決是否支持其訴訟請求。
投資方請求目標公司回購股份，目標公司未完成減資程序，應當駁回其訴訟請求。
投資方請求目標公司承擔金錢補償義務，目標公司沒有利潤或雖有利潤但不足以補償投資方損失的，應當駁回或部分支持其訴訟請求，今后目標公司有利潤時，投資方還可以依據該事實另行起訴。
（二）關于股東出資加速到期及表決權
6、股東出資應否加速到期：
在注冊資本認繳制下，股東依法享有期限利益。債權人以公司不能清償?shù)狡趥鶆諡橛桑埱笪磳贸鲑Y期限的股東在未出資范圍內對公司不能清償?shù)膫鶆粘袚a充賠償責任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：
（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產可供執(zhí)行，已具備破產原因，但不申請破產的；
（2）在公司債務產生后，公司股東（大）會決議或以其他方式延長股東出資期限的。
注冊資本認繳下，股東依法享有期限利益。債權人請求認繳未出資到位股東對公司不能清償債務承擔補充責任的，不予支持，但以下情形除外：（1）公司債務生效判決確定，經執(zhí)行程序無財產可供執(zhí)行，已具備破產條件但不申請破產；（2）公司債務產生后，股東大會或以其他方式延長股東出資期限的。
7、表決權能否受限：
股東認繳的出資未屆履行期限，對未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權等問題，應當根據公司章程來確定。公司章程沒有規(guī)定的，應當按照認繳出資的比例確定。如果股東（大）會作出不按認繳出資比例而按實際出資比例或者其他標準確定表決權的決議，股東請求確認決議無效的，人民法院應當審查該決議是否符合修改公司章程所要求的表決程序，即必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。符合的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。
股東認繳出資未屆履行期間，股東是否享有、如何享有表決權，首先按照公司章程規(guī)定，沒有規(guī)定按照認繳出資比例確定。股東大會作出不按認繳出資比例而按照實際出資比例或者其他標準確定表決權的決定，股東要求確認股東大會決議無效的，應審查股東大會是否符合公司法或公司章程規(guī)定的表決程序，從而決定是否支持原告訴請。
（三）股權轉讓
8、有限責任公司股權變更：
當事人之間轉讓有限責任公司股權，受讓人以其姓名或者名稱已記載于股東名冊為由主張其已經取得股權的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準手續(xù)生效的股權轉讓除外。未向公司登記機關辦理股權變更登記的，不得對抗善意相對人。
有限責任公司股權變更以股東名冊記載為準，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準手續(xù)的股權轉讓除外。未向公司登記機關辦理股權變更登記的，不得對抗善意相對人。至于是否影響合同本身效力，審查合同約定生效條件的約定或法律、行政法規(guī)規(guī)定相關內容。
9、侵犯優(yōu)先購買權的股權轉讓合同效力：
審判實踐中，部分人民法院對公司法司法解釋（四）第21條規(guī)定的理解存在偏差，往往以保護其他股東的優(yōu)先購買權為由認定股權轉讓合同無效。準確理解該條規(guī)定，既要注意保護其他股東的優(yōu)先購買權，也要注意保護股東以外的股權受讓人的合法權益，正確認定有限責任公司的股東與股東以外的股權受讓人訂立的股權轉讓合同的效力。一方面，其他股東依法享有優(yōu)先購買權，在其主張按照股權轉讓合同約定的同等條件購買股權的情況下，應當支持其訴訟請求，除非出現(xiàn)該條第1款規(guī)定的情形。另一方面，為保護股東以外的股權受讓人的合法權益，股權轉讓合同如無其他影響合同效力的事由，應當認定有效。其他股東行使優(yōu)先購買權的，雖然股東以外的股權受讓人關于繼續(xù)履行股權轉讓合同的請求不能得到支持，但不影響其依約請求轉讓股東承擔相應的違約責任。
未征求公司其他股東意見，擅自與其他股東簽訂股權轉讓合同，在該合同無其他無效事由情況下，應認定該股權轉讓合同有效。其他股東行使優(yōu)先購買權，一般應當支持其訴訟請求；在其他股東行使優(yōu)先購買權情況下，對股權受讓方當事人要求繼續(xù)履行合同的主張，不予支持，但不影響其請求轉讓股東承擔相應違約責任，但應釋明要求受讓方變更訴訟請求。
（四）關于公司人格否認
公司人格獨立和股東有限責任是公司法的基本原則。否認公司獨立人格，由濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的股東對公司債務承擔連帶責任，是股東有限責任的例外情形，旨在矯正有限責任制度在特定法律事實發(fā)生時對債權人保護的失衡現(xiàn)象。在審判實踐中，要準確把握《公司法》第20條第3款規(guī)定的精神。一是只有在股東實施了濫用公司法人獨立地位及股東有限責任的行為，且該行為嚴重損害了公司債權人利益的情況下，才能適用。損害債權人利益，主要是指股東濫用權利使公司財產不足以清償公司債權人的債權。二是只有實施了濫用法人獨立地位和股東有限責任行為的股東才對公司債務承擔連帶清償責任，而其他股東不應承擔此責任。三是公司人格否認不是全面、徹底、永久地否定公司的法人資格，而只是在具體案件中依據特定的法律事實、法律關系,突破股東對公司債務不承擔責任的一般規(guī)則，例外地判令其承擔連帶責任。人民法院在個案中否認公司人格的判決的既判力僅僅約束該訴訟的各方當事人，不當然適用于涉及該公司的其他訴訟，不影響公司獨立法人資格的存續(xù)。如果其他債權人提起公司人格否認訴訟，已生效判決認定的事實可以作為證據使用。四是《公司法》第20條第3款規(guī)定的濫用行為，實踐中常見的情形有人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足等。在審理案件時，需要根據查明的案件事實進行綜合判斷，既審慎適用，又當用則用。實踐中存在標準把握不嚴而濫用這一例外制度的現(xiàn)象，同時也存在因法律規(guī)定較為原則、抽象，適用難度大，而不善于適用、不敢于適用的現(xiàn)象，均應當引起高度重視。
公司人格獨立、股東有限責任是公司法基本原則。否認公司獨立人格，由相關股東承擔連帶責任，是公司法上的例外情形：（1）公司股東實施了濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的行為，且該行為嚴重損害了公司債權人利益；（2）只有實施上述行為的股東才承擔連帶責任，其他股東不應承擔責任；（3）個案中否認公司人格僅約束訴訟各方當事人，不當然適用涉該公司的其他訴訟，不影響公司獨立法人資格的續(xù)存；（4）公司法20條第3款規(guī)定的濫用行為，有人格混同、過度支配與控制、資本顯著不足等。
例外情形既要審慎適用，又要當用則用。避免把握標準不嚴而濫用例外制度的現(xiàn)象，又要避免不善適用、不敢適用現(xiàn)象。
10、人格混同：
認定公司人格與股東人格是否存在混同，最根本的判斷標準是公司是否具有獨立意思和獨立財產，最主要的表現(xiàn)是公司的財產與股東的財產是否混同且無法區(qū)分。在認定是否構成人格混同時，應當綜合考慮以下因素：
（1）股東無償使用公司資金或者財產，不作財務記載的；
（2）股東用公司的資金償還股東的債務，或者將公司的資金供關聯(lián)公司無償使用，不作財務記載的；
（3）公司賬簿與股東賬簿不分，致使公司財產與股東財產無法區(qū)分的；
（4）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；
（5）公司的財產記載于股東名下，由股東占有、使用的；
（6）人格混同的其他情形。
在出現(xiàn)人格混同的情況下，往往同時出現(xiàn)以下混同：公司業(yè)務和股東業(yè)務混同；公司員工與股東員工混同，特別是財務人員混同；公司住所與股東住所混同。人民法院在審理案件時，關鍵要審查是否構成人格混同，而不要求同時具備其他方面的混同，其他方面的混同往往只是人格混同的補強。
公司是否具備獨立意思和獨立財產，公司財產與股東財產是否混同且無法區(qū)分：（1）股東無償使用公司資金或者財產，不作財務記載的；（2）股東用公司的資金償還股東的債務，或者將公司的資金供關聯(lián)公司無償使用，不作財務記載的；（3）公司帳簿與股東帳簿不分，致使公司財產與股東財產無法區(qū)分的；（4）股東自身收益與公司盈利不加區(qū)分，致使雙方利益不清的；（5）公司財產記載于股東名下，由股東占有、使用的；（6）其他情形。
11、過度支配與控制：
公司控制股東對公司過度支配和控制，操縱決策，使公司完全喪失獨立性，淪為工具，嚴重損害公司債權人利益：（1）母子公司或子公司之間進行利益輸送的；（2）母子公司或子公司之間進行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔的；（3）先從原公司抽走資金，然后再成立經營目的相同或類似的公司，逃避原債務的；（4）先遣散公司，再以原公司場所、設備、人員及相同或相似的經營目的另設公司，逃避原債務的；（5）其他情形。
控制股東或實際控制人控制多個子公司或者關聯(lián)公司，濫用控制權使多個子公司或者關聯(lián)公司財產邊界不清、財務混同，利益相互輸送，喪失人格獨立性，淪為控制股東逃避債務、非法經營，甚至違法犯罪工具的，可以綜合案件事實，否認子公司或者關聯(lián)公司法人人格，判其承擔連帶責任。
12、資本顯著不足：
資本顯著不足指的是，公司設立后在經營過程中，股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經營所隱含的風險相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經營，表明其沒有從事公司經營的誠意，實質是惡意利用公司獨立人格和股東有限責任把投資風險轉嫁給債權人。由于資本顯著不足的判斷標準有很大的模糊性，特別是要與公司采取“以小博大”的正常經營方式相區(qū)分，因此在適用時要十分謹慎，應當與其他因素結合起來綜合判斷。
不同于股東抽逃注冊資金，而是指公司設立后在經營過程中，股東實際投入公司的資本數(shù)額與公司經營所隱含的風險相比明顯不匹配。股東利用較少資本從事力所不及的經營，表明其沒有從事公司經營的誠意，實質是惡意利用公司獨立人格和股東有限責任把投資風險轉嫁給債權人。（公司注冊資本是公開可查詢的，交易方可以在與其發(fā)生經濟交往前審慎盡調，可以不發(fā)生交易，不存在股東要風險轉嫁的概念。簡單來說，風險自負，預先貼上“惡意利用……”的標簽的辦案思路和辦案方式是不恰當和有害的，這是一種“被害妄想癥”式的精神疾病。）
13、訴訟地位：
人民法院在審理公司人格否認糾紛案件時，應當根據不同情形確定當事人的訴訟地位：
（1）債權人對債務人公司享有的債權已經由生效裁判確認，其另行提起公司人格否認訴訟，請求股東對公司債務承擔連帶責任的，列股東為被告，公司為第三人；
（2）債權人對債務人公司享有的債權提起訴訟的同時，一并提起公司人格否認訴訟，請求股東對公司債務承擔連帶責任的，列公司和股東為共同被告；（為便利訴訟，似乎這種方式比較有效率，但實際上就沒有必要成立公司了。因為反正要一起做被告。）
（3）債權人對債務人公司享有的債權尚未經生效裁判確認，直接提起公司人格否認訴訟，請求公司股東對公司債務承擔連帶責任的，人民法院應當向債權人釋明，告知其追加公司為共同被告。債權人拒絕追加的，人民法院應當裁定駁回起訴。
（1）解決何謂“一事不再理”原則，解決何謂第三人，本條對其他民商事案件程序上有幫助借鑒作用;（2）前有生效判決基礎之下，基于實體法的連帶責任規(guī)定，對生效判決未涉及的責任人另行起訴，不構成“一事不再理”，只是將前生效判決確定的責任主體列為第三人；（3）在同一訴訟中，原告將實體法規(guī)定的責任人列為共同被告，一次性主張解決全部問題，是標準的訴訟模式，原告僅告部分責任人，倡導釋明追加被告，經釋明堅持不追加被告的，可追加其他責任人為無獨立請求權第三人；（4）債權人對債務人公司享有的債權尚未經生效裁判確認，直接提起公司人格否認訴訟，請求公司股東對公司債務承擔連帶責任或獨立承擔責任的，人民法院應當向債權人釋明，告知其追加公司為共同被告。債權人拒絕追加的，人民法院應當裁定駁回起訴。該情況類似于一般保證。
（五）關于有限責任公司清算義務人的責任
關于有限責任公司股東清算責任的認定，一些案件的處理結果不適當?shù)財U大了股東的清算責任。特別是實踐中出現(xiàn)了一些職業(yè)債權人,從其他債權人處大批量超低價收購僵尸企業(yè)的“陳年舊賬”后，對批量僵尸企業(yè)提起強制清算之訴，在獲得人民法院對公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失的認定后，根據公司法司法解釋（二）第18條第2款的規(guī)定，請求有限責任公司的股東對公司債務承擔連帶清償責任。有的人民法院沒有準確把握上述規(guī)定的適用條件，判決沒有“怠于履行義務”的小股東或者雖“怠于履行義務”但與公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失沒有因果關系的小股東對公司債務承擔遠遠超過其出資數(shù)額的責任，導致出現(xiàn)利益明顯失衡的現(xiàn)象。需要明確的是，上述司法解釋關于有限責任公司股東清算責任的規(guī)定，其性質是因股東怠于履行清算義務致使公司無法清算所應當承擔的侵權責任。在認定有限責任公司股東是否應當對債權人承擔侵權賠償責任時，應當注意以下問題：
公司法司法解釋（二）第18條第2款關于有限責任公司股東清算責任的規(guī)定，其性質是因股東怠于履行清算義務致使公司無法清算所應當承擔的侵權責任。在認定有限責任公司股東是否應當對債權人承擔侵權賠償責任時，應當注意以下問題：問題第14、第15、第16。
14、怠于履行清算義務的認定：
股東舉證證明其已經為履行清算義務采取了積極措施，或者小股東舉證證明其既不是公司董事會或者監(jiān)事會成員，也沒有選派人員擔任該機關成員，且從未參與公司經營管理，以不構成“怠于履行義務”為由，主張其不應當對公司債務承擔連帶清償責任的，依法予以支持。
15、因果關系抗辯：
股東舉證證明其“怠于履行義務”的消極不作為與“公司主要財產、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算”的結果之間沒有因果關系，主張其不應對公司債務承擔連帶清償責任的，依法予以支持。
16、股東責任的訴訟時效期間：
公司債權人請求股東對公司債務承擔連帶清償責任，股東以公司債權人對公司的債權已經超過訴訟時效期間為由抗辯，經查證屬實的，依法予以支持。訴訟時效自公司債權人知道或應當知道公司無法進行清算之日起計算。
（六）關于公司為他人提供擔保
17、違反公司法第16條構成越權代表：
為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔保給公司造成損失，損害中小股東利益，《公司法》第16條對法定代表人的代表權進行了限制。根據該條規(guī)定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權的基礎和來源。法定代表人未經授權擅自為他人提供擔保的，構成越權代表，人民法院應當根據《合同法》第50條關于法定代表人越權代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時債權人是否善意分別認定合同效力：債權人善意的，合同有效；反之，合同無效。
應當根據《合同法》第50條關于法定代表人越權代表的規(guī)定，區(qū)分訂立合同時債權人是否善意無過失，且對外有表件外觀，分別認定合同效力。債權人善意無明顯過失的，合同有效；反之，合同無效。
18、善意的認定：
前條所稱的善意，是指債權人不知道或者不應當知道法定代表人超越權限訂立擔保合同?！豆痉ā返?6條對關聯(lián)擔保和非關聯(lián)擔保的決議機關作出了區(qū)別規(guī)定，相應地，在善意的判斷標準上也應當有所區(qū)別。一種情形是，為公司股東或者實際控制人提供關聯(lián)擔保，《公司法》第16條明確規(guī)定必須由股東（大）會決議，未經股東（大）會決議，構成越權代表。在此情況下，債權人主張擔保合同有效，應當提供證據證明其在訂立合同時對股東（大）會決議進行了審查，決議的表決程序符合《公司法》第16條的規(guī)定，即在排除被擔保股東表決權的情況下，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過，簽字人員也符合公司章程的規(guī)定。另一種情形是，公司為公司股東或者實際控制人以外的人提供非關聯(lián)擔保，根據《公司法》第16條的規(guī)定，此時由公司章程規(guī)定是由董事會決議還是股東（大）會決議。無論章程是否對決議機關作出規(guī)定，也無論章程規(guī)定決議機關為董事會還是股東（大）會，根據《民法總則》第61條第3款關于“法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人”的規(guī)定，只要債權人能夠證明其在訂立擔保合同時對董事會決議或者股東（大）會決議進行了審查，同意決議的人數(shù)及簽字人員符合公司章程的規(guī)定，就應當認定其構成善意，但公司能夠證明債權人明知公司章程對決議機關有明確規(guī)定的除外。
債權人對公司機關決議內容的審查一般限于形式審查，只要求盡到必要的注意義務即可，標準不宜太過嚴苛。公司以機關決議系法定代表人偽造或者變造、決議程序違法、簽章（名）不實、擔保金額超過法定限額等事由抗辯債權人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有證據證明債權人明知決議系偽造或者變造的除外。
根據公司法第16條第一款、第二款規(guī)定進行區(qū)分。第一款是為公司股東或實際控制人擔保，必須通過股東大會決議。（公司為股東或實際控制人控股的其他公司擔保，是否適用公司法第16條第1款之規(guī)定，個人傾向于適用）。第二款規(guī)定，公司為公司股東或實際控制人之外的人擔保，內部根據公司章程規(guī)定程序或股東大會決定。對于第一款，相對人必須審查股東大會決議。對于第二款，相對人審查股東大會決議或董事會決議均可，相對人盡到審查義務，一般即構成善意。
19、無須機關決議的例外情形：
（1）以擔保為業(yè)的擔保公司；（2）公司為控股股東的下屬公司擔保；（3）相互擔保等商業(yè)合作關系；（4）擔保合同單獨或共同持有三分之二以上有表決權的股東簽字同意。
注意本條第4項的規(guī)定與最高院劉貴祥專委講話不同。
20、越權擔保的民事責任：
依據前述3條規(guī)定，擔保合同有效，債權人請求公司承擔擔保責任的，人民法院依法予以支持；擔保合同無效，債權人請求公司承擔擔保責任的，人民法院不予支持，但可以按照擔保法及有關司法解釋關于擔保無效的規(guī)定處理。公司舉證證明債權人明知法定代表人超越權限或者機關決議系偽造或者變造，債權人請求公司承擔合同無效后的民事責任的，人民法院不予支持。
越權擔保無效，公司不承擔擔保責任，但債權人請求公司承擔擔保無效的賠償責任的，視個案案情而定。如債權人明知公司法定代表人等超越權限或機關決議系偽造、變造形成的，公司不承擔擔保無效的賠償責任，由實際越權蓋章的責任人承擔。
21、權利救濟：
法定代表人的越權擔保行為給公司造成損失，公司請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。公司沒有提起訴訟，股東依據《公司法》第151條的規(guī)定請求法定代表人承擔賠償責任的，人民法院依法予以支持。
法定代表人等的越權擔保行為給公司造成損害的（如公司承擔擔保無效的賠償責任），公司實際承擔責任后請求法定代表人等承擔賠償?shù)淖穬斬熑?，應予支持；公司未提起訴訟，股東依據公司法第151條規(guī)定請求法定代表人等承擔公司對外賠償后的追償責任的，應予支持。
22、上市公司為他人提供擔保：
債權人根據上市公司公開披露的關于擔保事項已經董事會或者股東大會決議通過的信息訂立的擔保合同，人民法院應當認定有效。
23、債務加入準用擔保規(guī)則：
法定代表人以公司名義與債務人約定加入債務并通知債權人或者向債權人表示愿意加入債務，該約定的效力問題，參照本紀要關于公司為他人提供擔保的有關規(guī)則處理。
法定代表人以公司名義與債務人約定加入債務并通知債權人或者向債權人表示愿意加入債務，參照本紀要關于公司為他人提供擔保的有關規(guī)則處理。
（七）股東代表訴訟
24、何時成為股東不影響起訴：
股東提起股東代表訴訟，被告以行為發(fā)生時原告尚未成為公司股東為由抗辯該股東不是適格原告的，人民法院不予支持。
提起訴訟所依據的行為發(fā)生時，原告尚未成為股東，不影響其原告主體資格。
25、正確適用前置規(guī)則：
根據《公司法》第151條的規(guī)定，股東提起代表訴訟的前置程序之一是，股東必須先書面請求公司有關機關向人民法院提起訴訟。一般情況下，股東沒有履行該前置程序的，應當駁回起訴。但是，該項前置程序針對的是公司治理的一般情況，即在股東向公司有關機關提出書面申請之時，存在公司有關機關提起訴訟的可能性。如果查明的相關事實表明，根本不存在該種可能性的，人民法院不應當以原告未履行前置程序為由駁回起訴。
公司法第151條規(guī)定，股東提起代表訴訟一般有前置程序，前置程序是股東書面請求公司有關機關提起訴訟，一般情況下股東沒有履行該程序，應裁定駁回股東的起訴，但經查明根本不存在上述可能的，不應裁定駁回股東起訴，如公司公章、法人章等均掌控于他人尤其是被告手中，股東代表提起訴訟，公司股東均無異議等。
26、股東代表訴訟的反訴：
被告以股東提起惡意訴訟損害其合法權益為由，提起反訴，符合反訴條件，應予受理并審理；被告以公司應當承擔侵權責任或違約責任為由，提起反訴，應反訴被告主體不適格，應當不予受理，受理的，裁定駁回起訴。
27、股東代表訴訟的調解：
公司是股東代表訴訟的最終受益人，為避免因原告股東與被告通過調解損害公司利益，人民法院應當審查調解協(xié)議是否為公司的意思。只有在調解協(xié)議經公司股東（大）會、董事會決議通過后，人民法院才能出具調解書予以確認。至于具體決議機關，取決于公司章程的規(guī)定。公司章程沒有規(guī)定的，人民法院應當認定公司股東（大）會為決議機關。
在該類訴訟中，股東代表與被告達成的調解協(xié)議草案，只有在經過公司章程規(guī)定的決議機關（股東大會或董事會）決議通過后，法院才能確認民事調解協(xié)議效力，故民事調解書送達時才能生效。
（八）其他問題
28、實際出資人的顯名條件：
實際出資人能夠提供證據證明有限責任公司過半數(shù)的其他股東知道其實際出資的事實，且對其實際行使股東權利未曾提出異議的，對實際出資人提出的登記為公司股東的請求，人民法院依法予以支持。公司以實際出資人的請求不符合公司法司法解釋（三）第24條的規(guī)定為由抗辯的，人民法院不予支持。
對實際出資人提起登記為股東的訴訟請求予以支持的條件是：有實際出資；過半的股東知道其實際出資的事實；實際行使股東權利其他股東未提出異議。
29、請求召開股東大會不可訴：
屬于公司內部治理范圍，應當裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴。
三、關于合同糾紛案件的審理
合同是市場化配置資源的主要方式，合同糾紛也是民商事糾紛的主要類型。人民法院在審理合同糾紛案件時，要堅持鼓勵交易原則，充分尊重當事人的意思自治。要依法審慎認定合同效力。要根據誠實信用原則，合理解釋合同條款、確定履行內容，合理確定當事人的權利義務關系，審慎適用合同解除制度，依法調整過高的違約金，強化對守約者誠信行為的保護力度，提高違法違約成本，促進誠信社會構建。
在審理合同糾紛案件中，（1）要鼓勵交易原則，充分尊重意思自治；（2）要依法審慎認定合同效力；（3）要根據誠實信用原則，合理解釋合同條款，確定履行內容，合理確定當事人的權利義務關系；（4）審慎適用合同解除制度；（5）依法調整過高的違約金，強化對守約者誠信行為的保護力度，提高違法違約成本，促進誠信社會構建，違約金調整不能簡單以民間借貸24%為標準，對明顯惡意的違約行為應適度加大違約金的懲罰性。
（一）關于合同效力
人民法院在審理合同糾紛案件過程中，要依職權審查合同是否存在無效的情形，注意無效與可撤銷、未生效、效力待定等合同效力形態(tài)之間的區(qū)別，準確認定合同效力，并根據效力的不同情形，結合當事人的訴訟請求，確定相應的民事責任。
在審理合同等糾紛中，（1）對于合同屬有效、無效還是可撤銷、不成立、成立未生效等進行主動審查、審理，對保證合同的保證期限等應予主動審查、審理；（2）對于“不告不理”原則不能機械理解和適用，注重當事人主張與實際認定之間的隱含、包含關系。
30、強制性規(guī)定的識別：
合同法施行后，針對一些人民法院動輒以違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定為由認定合同無效，不當擴大無效合同范圍的情形，合同法司法解釋（二）第14條將《合同法》第52條第5項規(guī)定的“強制性規(guī)定”明確限于“效力性強制性規(guī)定”。此后，《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》進一步提出了“管理性強制性規(guī)定”的概念，指出違反管理性強制性規(guī)定的，人民法院應當根據具體情形認定合同效力。隨著這一概念的提出，審判實踐中又出現(xiàn)了另一種傾向，有的人民法院認為凡是行政管理性質的強制性規(guī)定都屬于“管理性強制性規(guī)定”，不影響合同效力。這種望文生義的認定方法，應予糾正。
人民法院在審理合同糾紛案件時，要依據《民法總則》第153條第1款和合同法司法解釋（二）第14條的規(guī)定慎重判斷“強制性規(guī)定”的性質，特別是要在考量強制性規(guī)定所保護的法益類型、違法行為的法律后果以及交易安全保護等因素的基礎上認定其性質，并在裁判文書中充分說明理由。下列強制性規(guī)定，應當認定為“效力性強制性規(guī)定”：強制性規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的；交易標的禁止買賣的，如禁止人體器官、、槍支等買賣；違反特許經營規(guī)定的，如場外配資合同；交易方式嚴重違法的，如違反招投標等競爭性締約方式訂立的合同；交易場所違法的，如在批準的交易場所之外進行期貨交易。關于經營范圍、交易時間、交易數(shù)量等行政管理性質的強制性規(guī)定，一般應當認定為“管理性強制性規(guī)定”。
關于經營范圍、交易時間、交易數(shù)量等行政管理性質的強制性規(guī)定，一般應當認定為“管理性強制性規(guī)定”。
（1）強制性法律、行政法規(guī)規(guī)定涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗的，一般認定為效力性強制性規(guī)定。（就劃撥土地的轉讓、抵押，國務院生效行政法規(guī)相關規(guī)定應認定為“效力性強制性規(guī)定”。就劃撥土地租賃，行政法規(guī)的規(guī)定理解為效力性還是管理性規(guī)定，上級法院未有解答，全國各省法院觀點不一，故不能一概而論。如將劃撥土地整體出租，對行政法規(guī)相關規(guī)定是管理性強制性規(guī)定還是效力性強制性規(guī)定予以回避，但應認定損害了社會公共利益，根據合同法第52條第4項之規(guī)定，從該角度認定合同無效，如僅將劃撥土地小部分出租，且無其他合同無效事由，原則上認定未損害社會公共利益，合同傾向于有效）；（2）交易標的禁止買賣的，如禁止人體器官、、槍支等買賣；（3）違反特許經營規(guī)定的，如場外配資合同；交易方式嚴重違法的，如違反招投標等競爭性締約方式訂立的合同；（4）交易場所違法的，如在批準的交易場所之外進行期貨交易。
31、違反規(guī)章的合同效力：
違反規(guī)章一般情況下不影響合同效力，但該規(guī)章的內容涉及金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗、社會公共利益的，應當認定合同無效，并在裁判文書中進行充分說理。
在民商事案件處理中，如違反規(guī)章，且合同內容違反社會公共利益的，以違反合同法第52條第4項認定合同無效。
32、合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果：
合同不成立時也可能發(fā)生財產返還和損害賠償責任問題，故應當參照適用合同無效、合同被撤銷的規(guī)定。
在確定合同不成立、無效或者被撤銷后財產返還或者折價補償范圍時，要根據誠實信用原則的要求，在當事人之間合理分配，不能使不誠信的當事人因合同不成立、無效或者被撤銷而獲益。合同不成立、無效或者被撤銷情況下，當事人所承擔的締約過失責任不應超過合同履行利益。比如，依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條規(guī)定，建設工程施工合同無效，在建設工程經竣工驗收合格情況下，可以參照合同約定支付工程款，但除非增加了合同約定之外新的工程項目，一般不應超出合同約定支付工程款。
就合同簽訂后不成立，在合同法分則、擔保法等法律中有例外規(guī)定。按合同法分則、擔保法等法律，部分合同必須以標的物交付為成立要件，也就是理論上的實踐合同。如，保管合同等。（自然人之間的借貸合同關系，定金合同，實際交付標的物后合同才生效，法律條文表述與保管合同條文表述不完全一致，如何區(qū)分，等待研究。）。
33、財產返還與折價補償：
合同不成立、無效或者被撤銷后，在確定財產返還時，要充分考慮財產增值或者貶值的因素。雙務合同不成立、無效或者被撤銷后，雙方因該合同取得財產的，應當相互返還。應予返還的股權、房屋等財產相對于合同約定價款出現(xiàn)增值或者貶值的，人民法院要綜合考慮市場因素、受讓人的經營或者添附等行為與財產增值或者貶值之間的關聯(lián)性，在當事人之間合理分配或者分擔，避免一方因合同不成立、無效或者被撤銷而獲益。
在標的物已經滅失、轉售他人或者其他無法返還的情況下，當事人主張返還原物的，人民法院不予支持，但其主張折價補償?shù)?，人民法院依法予以支持。折價時，應當以當事人交易時約定的價款為基礎，同時考慮當事人在標的物滅失或者轉售時的獲益情況綜合確定補償標準。標的物滅失時當事人獲得的保險金或者其他賠償金，轉售時取得的對價，均屬于當事人因標的物而獲得的利益。對獲益高于或者低于價款的部分，也應當在當事人之間合理分配或者分擔。
在合同不成立、無效或者被撤銷后，返還財產或折價補償情況下，要根據民法總則第157條、合同法第58條之規(guī)定，注意誠實信用原則的運用，以雙方過錯來分配利益，根據個案案情做出裁判，盡力改變合同無效而簡單地按原物、原價返還的局面。
34、價款返還：
雙務合同不成立、無效或者被撤銷時，標的物返還與價款返還互為對待給付，雙方應當同時返還。關于應否支付利息問題，只要一方對標的物有使用情形的，一般應當支付使用費，該費用可與占有價款一方應當支付的資金占用費相互抵銷，故在一方返還原物前，另一方僅須支付本金，而無須支付利息。
35、損害賠償：
合同不成立、無效或者被撤銷時，僅返還財產或者折價補償不足以彌補損失，一方還可以向有過錯的另一方請求損害賠償。在確定損害賠償范圍時，既要根據當事人的過錯程度合理確定責任，又要考慮在確定財產返還范圍時已經考慮過的財產增值或者貶值因素，避免雙重獲利或者雙重受損的現(xiàn)象發(fā)生。
36、合同無效時的釋明問題：
在雙務合同中，原告起訴請求確認合同有效并請求繼續(xù)履行合同，被告主張合同無效的，或者原告起訴請求確認合同無效并返還財產，而被告主張合同有效的，都要防止機械適用“不告不理”原則，僅就當事人的訴訟請求進行審理，而應向原告釋明變更或者增加訴訟請求，或者向被告釋明提出同時履行抗辯，盡可能一次性解決糾紛。例如，基于合同有給付行為的原告請求確認合同無效，但并未提出返還原物或者折價補償、賠償損失等請求的，人民法院應當向其釋明，告知其一并提出相應訴訟請求；原告請求確認合同無效并要求被告返還原物或者賠償損失，被告基于合同也有給付行為的，人民法院同樣應當向被告釋明，告知其也可以提出返還請求；人民法院經審理認定合同無效的，除了要在判決書“本院認為”部分對同時返還作出認定外，還應當在判項中作出明確表述，避免因判令單方返還而出現(xiàn)不公平的結果。
第一審人民法院未予釋明，第二審人民法院認為應當對合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果作出判決的，可以直接釋明并改判。當然，如果返還財產或者賠償損失的范圍確實難以確定或者雙方爭議較大的，也可以告知當事人通過另行起訴等方式解決，并在裁判文書中予以明確。
當事人按照釋明變更訴訟請求或者提出抗辯的，人民法院應當將其歸納為案件爭議焦點，組織當事人充分舉證、質證、辯論。
針對本條第一款，（1）合議庭認定的合同效力與原告、反訴原告主張不一致，應予釋明；（2）原告、反訴原告主張要求確認合同無效、主張合同撤銷、合同不成立，而未主張法律后果的，應予釋明，要求明確合同無效、合同撤銷、合同不成立的法律后果；（3）被告或反訴被告未抗辯主張同時履行、先履行抗辯權的，應向被告或反訴被告作相關釋明；（4）原告或反訴原告主張合同無效及財產返還、損害賠償?shù)鹊?，人民法院在判決合同無效、被告或反訴被告財產返還、損害賠償?shù)耐瑫r，應對被告或反訴被告基于合同無效產生的財產責任一并予以處理；（4）被告或反訴被告未主張違約金過高，但抗辯主張隱含了違約金過高的意思表示，應向被告或反訴被告釋明；（5）被告或反訴被告抗辯主張屬本訴抗辯或應提起反訴范疇在法律上存有爭議，而被告或反訴被告堅持認為應按抗辯主張一并審理的，應結合抗辯內容形成來源等，在本訴中對抗辯主張一并審理，避免判決出現(xiàn)實質不公平的結果：（6）法律、司法解釋明確規(guī)定人民法院不能釋明的內容，堅決不能釋明，如訴訟時效抗辯等；（7）法律、司法解釋等未明確不能釋明，但結合有利于案件實質公平審理裁判、有利于減少當事人訴累、有利于還原客觀真實的情況，合議庭或主審法官原則上應行使釋明義務。
針對本條第二款，是對《民事訴訟證據的若干規(guī)定》相關條文理解的擴充解釋，目的是減少當事人訴累，同時兼顧法院二審直接改判存在的風險。
針對本條第三款，在經釋明、當事人變更訴訟請求或提出新的抗辯后，應重新組織開庭，讓當事人充分發(fā)表意見。
37、未經批準的合同效力：
實踐中的一個突出問題是，把未生效合同認定為無效合同，或者雖認定為未生效，卻按無效合同處理。無效合同從本質上來說是欠缺合同的有效要件，或者具有合同無效的法定事由，自始不發(fā)生法律效力。而未生效合同已具備合同的有效要件，對雙方具有一定的拘束力，任何一方不得擅自撤回、解除、變更，但因欠缺法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定的特別生效條件，在該生效條件成就前，不能產生請求對方履行合同主要權利義務的法律效力。
合同約定的事項根據法律、行政法規(guī)規(guī)定，需經相關行政機關批準，并不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的須經行政機關批準生效的合同，如劃撥土地的轉讓、抵押、出租等，而商業(yè)銀行、證券公司、保險公司5%以上股權轉讓根據法律、行政法規(guī)規(guī)定，合同本身須經相關主管部門批準，是典型的須經行政機關批準生效的合同。
38、報批義務及相關違約條款獨立生效：
須經行政機關批準生效的合同，對報批義務及未履行報批義務的違約責任等相關內容作出專門約定的，該約定獨立生效。一方因另一方不履行報批義務，請求解除合同并請求其承擔合同約定的相應違約責任的，人民法院依法予以支持。
（1）須經行政機關批準生效的合同，對報批義務及未履行報批義務的違約責任等相關內容作出專門約定的，該約定獨立生效；（2）一方因另一方不履行報批義務，請求解除合同并請求其承擔合同約定的相應違約責任的，人民法院依法予以支持。
39、報批義務的釋明：
須經行政機關批準生效的合同，一方請求另一方履行合同主要權利義務的，人民法院應當向其釋明，將訴訟請求變更為請求履行報批義務。一方變更訴訟請求的，人民法院依法予以支持；經釋明后當事人拒絕變更的，應當駁回其訴訟請求，但不影響其另行提起訴訟。
在本案中向一方當事人履行釋明義務，但該當事人拒絕變更訴訟請求，理應承擔相應法律后果。但該當事人經釋明后能否另訴，司法實踐中有爭議，但該條規(guī)定了可以另訴，對于其他民商事案件具有參考價值。經釋明后原告堅持不變更訴訟請求被駁回訴訟請求后，原告另訴請求履行報批手續(xù)的，因兩案訴訟請求類型不一致，不存在違背“不告不理”原則，應予準許。
在建設工程施工合同糾紛中，法院釋明要求原告進行司法鑒定，但原告堅持不申請，故而法院駁回訴訟請求，該判決生效后，原告又另訴主張工程價款并要求司法鑒定，個人認為，在這種情況下，原告另案起訴主張亦是給付金錢，違背了“一事不再理”原則，不能另行起訴，只能按申訴處理，故在該種案件類型下，二審程序中原審原告即上訴人又表示同意司法鑒定的，在滿足一定條件下，應發(fā)回重審，與解讀的前款情形并不一致。
40、判決履行報批義務后的處理：
人民法院判決一方履行報批義務后，該當事人拒絕履行，經人民法院強制執(zhí)行仍未履行，對方請求其承擔合同違約責任的，人民法院依法予以支持。一方依據判決履行報批義務，行政機關予以批準，合同發(fā)生完全的法律效力，其請求對方履行合同的，人民法院依法予以支持；行政機關沒有批準，合同不具有法律上的可履行性，一方請求解除合同的，人民法院依法予以支持。
人民法院在判決一方履行報批義務前，應通過調查、開具調查令等方式查明確定履行報批義務不存在障礙，確定相關行政機關會同意報批，才能判決被告履行報批義務，如果不采取上述調查行為，在未征求相關行政機關意見情況下貿然做出履行報批義務的判決，事后證明該判決無法執(zhí)行，導致履行報批義務的判決書存在錯誤。
在判決前通過調查、開具調查令、通知行政機關出庭等方式確定行政機關不能履行報批手續(xù)的，應釋明原告變更訴訟請求；在判決前通過調查等方式無法查明行政機關是否能履行報批手續(xù)的，原則上應予支持。
至于判決履行報批義務后產生的新情況導致強制執(zhí)行未果的，一方可另案起訴主張承擔合同違約責任。
41、蓋章行為的法律效力：
司法實踐中，有些公司有意刻制兩套甚至多套公章，有的法定代表人或者人甚至私刻公章，訂立合同時惡意加蓋非備案的公章或者假公章，發(fā)生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不鮮見。人民法院在審理案件時，應當主要審查簽約人于蓋章之時有無代表權或者權，從而根據代表或者的相關規(guī)則來確定合同的效力。
法定代表人或者其授權之人在合同上加蓋法人公章的行為，表明其是以法人名義簽訂合同，除《公司法》第16條等法律對其職權有特別規(guī)定的情形外，應當由法人承擔相應的法律后果。法人以法定代表人事后已無代表權、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。
人以被人名義簽訂合同，要取得合法授權。人取得合法授權后，以被人名義簽訂的合同，應當由被人承擔責任。被人以人事后已無權、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。
公司有兩套以上的公章在實踐中是普遍現(xiàn)象，加蓋的是否是相關機關備案的章并不是關鍵，關鍵是看加蓋公章的人是否在其權限之內，是否對外足以構成代表權或權的外觀表象。
注意法律對外觀表見有特別規(guī)定的除外，如公司法第16條規(guī)定。
42、撤銷權的行使：
撤銷權應當由當事人行使。當事人未請求撤銷的，人民法院不應當依職權撤銷合同。一方請求另一方履行合同，另一方以合同具有可撤銷事由提出抗辯的，人民法院應當在審查合同是否具有可撤銷事由以及是否超過法定期間等事實的基礎上，對合同是否可撤銷作出判斷，不能僅以當事人未提起訴訟或者反訴為由不予審查或者不予支持。一方主張合同無效，依據的卻是可撤銷事由，此時人民法院應當全面審查合同是否具有無效事由以及當事人主張的可撤銷事由。當事人關于合同無效的事由成立的，人民法院應當認定合同無效。當事人主張合同無效的理由不成立，而可撤銷的事由成立的，因合同無效和可撤銷的后果相同，人民法院也可以結合當事人的訴訟請求，直接判決撤銷合同。
（1）撤銷權應當由當事人行使，人民法院不應當依職權撤銷合同，與合同有效、合同無效、合同不成立、合同未生效不同。當事人是否實質主張撤銷權，不能機械理解；（2）撤銷權可以抗辯方式提出。一方請求另一方履行合同，另一方以合同具有可撤銷事由提出抗辯的，人民法院應當在審查合同是否具有可撤銷事由以及是否超過法定期間等事實的基礎上，對合同是否可撤銷作出判斷，不能僅以當事人未提起訴訟或者反訴為由不予審查或者不予支持，撤銷權的行使可通過抗辯方式提出；（3）一方主張合同無效，依據的卻是可撤銷事由，此時人民法院應當全面審查合同是否具有無效事由以及當事人主張的可撤銷事由。當事人關于合同無效的事由成立的，人民法院應當認定合同無效。當事人主張合同無效的理由不成立，而可撤銷的事由成立的，因合同無效和可撤銷的后果相同，人民法院也可以結合當事人的訴訟請求，直接判決撤銷合同。當事人合同無效主張隱含包括了合同撤銷主張，不能機械認定“不告不理”原則。
（二）關于合同履行與救濟
在認定以物抵債協(xié)議的性質和效力時，要根據訂立協(xié)議時履行期限是否已經屆滿予以區(qū)別對待。合同解除、違約責任都是非違約方尋求救濟的主要方式，人民法院在認定合同應否解除時，要根據當事人有無解除權、是約定解除還是法定解除等不同情形，分別予以處理。在確定違約責任時，尤其要注意依法適用違約金調整的相關規(guī)則，避免簡單地以民間借貸利率的司法保護上限作為調整依據。
（1）在認定以物抵債協(xié)議的性質和效力時，要根據訂立協(xié)議時履行期限是否已經屆滿予以區(qū)別對待；（2）合同解除、違約責任都是非違約方尋求救濟的主要方式，人民法院在認定合同應否解除時，要根據當事人有無解除權、是約定解除還是法定解除等不同情形，分別予以處理；（3）在確定違約責任時，尤其要注意依法適用違約金調整的相關規(guī)則，避免簡單地以民間借貸利率的司法保護上限作為調整依據。
43、抵銷：
（未列條文）
（1）抵銷權既可以通知的方式行使，也可以提出抗辯或者提起反訴的方式行使。抵銷的意思表示自到達對方時生效，抵銷一經生效，其效力溯及自抵銷條件成就之時，雙方互負的債務在同等數(shù)額內消滅；（2）雙方互負的債務數(shù)額，是截至抵銷條件成就之時各自負有的包括主債務、利息、違約金、賠償金等在內的全部債務數(shù)額；（3）行使抵銷權一方享有的債權不足以抵銷全部債務數(shù)額，當事人對抵銷順序又沒有特別約定的，應當根據實現(xiàn)債權的費用、利息、主債務的順序進行抵銷。（具體詳見最高人民法院公報刊登的廈門源昌房地產開發(fā)有限公司與海南悅信集團有限公司委托合同糾紛案，于2018年公報刊登，是典型的有關于抵銷的案件）
44、履行期屆滿后達成的以物抵債協(xié)議：
當事人在債務履行期限屆滿后達成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權人，債權人請求債務人交付的，人民法院要著重審查以物抵債協(xié)議是否存在惡意損害第三人合法權益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。經審查，不存在以上情況，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持。
當事人在一審程序中因達成以物抵債協(xié)議申請撤回起訴的，人民法院可予準許。當事人在二審程序中申請撤回上訴的，應當告知其申請撤回起訴。當事人申請撤回起訴，經審查不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權益的，人民法院可予準許。當事人不申請撤回起訴，請求人民法院出具調解書對以物抵債協(xié)議予以確認的，因債務人完全可以立即履行該協(xié)議，沒有必要由人民法院出具調解書，故人民法院不應準許，同時應當繼續(xù)對原債權債務關系進行審理。
債務履行期滿后達成以物抵債協(xié)議，法院應甄別協(xié)議內容的效力，如以物抵債協(xié)議存在個別清償情況的，根據合同法第52條第2項規(guī)定及個案案情，可以雙方當事人惡意串通，損害國家、集體、第三人利益而認定合同無效，對于原告主張不予支持。
本條第2款系對雙方當事人達成的以物抵債協(xié)議的限制。（1）在訴訟前達成以物抵債協(xié)議，另一方不履行，一方起訴至人民法院的，人民法院在審查協(xié)議是否存在虛假訴訟、是否存在無效情形基礎上，判決是否支持；（2）在一、二審訴訟中達成的以物抵債協(xié)議，法院不應出具調解書，應對基礎債權債務繼續(xù)審理；（3）對于二審中上訴人以達成以物抵債協(xié)議而撤回上訴，應釋明告知上訴人申請撤回起訴。
45、履行期屆滿前達成的以物抵債協(xié)議：
當事人在債務履行期屆滿前達成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權人，債權人請求債務人交付的，因此種情況不同于本紀要第71條規(guī)定的讓與擔保，人民法院應當向其釋明，其應當根據原債權債務關系提起訴訟。經釋明后當事人仍拒絕變更訴訟請求的，應當駁回其訴訟請求，但不影響其根據原債權債務關系另行提起訴訟。
在債務履行期屆滿前達成的以物抵債協(xié)議，標的物尚未交付的，一般應認定以物抵債協(xié)議實為擔保，根據民法總則164條規(guī)定，應向原告釋明按照真實法律關系主張權利。
46、通知解除的條件：
審判實踐中，部分人民法院對合同法司法解釋（二）第24條的理解存在偏差，認為不論發(fā)出解除通知的一方有無解除權，只要另一方未在異議期限內以起訴方式提出異議，就判令解除合同，這不符合合同法關于合同解除權行使的有關規(guī)定。對該條的準確理解是，只有享有法定或者約定解除權的當事人才能以通知方式解除合同。不享有解除權的一方向另一方發(fā)出解除通知，另一方即便未在異議期限內提起訴訟，也不發(fā)生合同解除的效果。人民法院在審理案件時，應當審查發(fā)出解除通知的一方是否享有約定或者法定的解除權來決定合同應否解除，不能僅以受通知一方在約定或者法定的異議期限屆滿內未起訴這一事實就認定合同已經解除。
本條觀點實際即是對合同法司法解釋（二）第24條主張不能簡單適用。
47、約定解除條件：
合同約定的解除條件成就時，守約方以此為由請求解除合同的，人民法院應當審查違約方的違約程度是否顯著輕微，是否影響守約方合同目的實現(xiàn)，根據誠實信用原則，確定合同應否解除。違約方的違約程度顯著輕微，不影響守約方合同目的實現(xiàn)，守約方請求解除合同的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。
（1）雙方達成約定解除條件的合同后，一方當事人表面上違反約定，另一方起訴主張解除合同，審理中應著重審查一方違反約定的原因，包括是否形成新的交易慣例、是否存在履行抗辯等問題；（2）即使查明一方當事人違反合同約定解除的條件，但情節(jié)顯著輕微，不影響守約方合同目的實現(xiàn)的，對守約方訴訟請求，不予支持，但可讓相對方承擔部分或全部訴訟費用。
48、違約方起訴解除：
違約方不享有單方解除合同的權利。但是，在一些長期性合同如房屋租賃合同履行過程中，雙方形成合同僵局，一概不允許違約方通過起訴的方式解除合同，有時對雙方都不利。在此前提下，符合下列條件，違約方起訴請求解除合同的，人民法院依法予以支持：
（1）違約方不存在惡意違約的情形；
（2）違約方繼續(xù)履行合同，對其顯失公平；
（3）守約方拒絕解除合同，違反誠實信用原則。
（1）本條依據實際上來源于合同法第110條規(guī)定，即非金錢債務不能要求履行的情況，法律條文列舉3項，法律上或者事實上不能履行等；（2）訴訟中判定合同解除系人民法院根據合同法第110條規(guī)定依職認定合同解除，符合法律規(guī)定及精神。詳見市中院民一庭法官會議紀要第三期規(guī)定。
人民法院判決解除合同的，違約方本應當承擔的違約責任不能因解除合同而減少或者免除。
原告主張繼續(xù)履行合同或含有繼續(xù)履行合同意思的，應予釋明，由原告或反訴原告變更或增加訴訟請求，經釋明后堅持不變更的，對違約責任不予處理，但不影響其另案起訴。（另訴不違背“一事不再理”規(guī)則）
49、合同解除的法律后果：
合同解除時，一方依據合同中有關違約金、約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒?、定金責任等違約責任條款的約定，請求另一方承擔違約責任的，人民法院依法予以支持。
適用該條規(guī)定，應按照合同法、買賣合同司法解釋規(guī)定的相關精神處理，在合同同時約定違約金、定金、損害賠償計算方法的情況下，如損害賠償計算方式計算出的金額高于違約金、定金罰則，但守約方同時主張的，應屬釋明，經釋明后原告沒有明確主張的，原則上應就高支持或對于超出定金、違約金的損害賠償部分予以支持。
50、違約金過高標準及舉證責任：
認定約定違約金是否過高，一般應當以《合同法》第113條規(guī)定的損失為基礎進行判斷，這里的損失包括合同履行后可以獲得的利益。除借款合同外的雙務合同，作為對價的價款或者報酬給付之債，并非借款合同項下的還款義務，不能以受法律保護的民間借貸利率上限作為判斷違約金是否過高的標準，而應當兼顧合同履行情況、當事人過錯程度以及預期利益等因素綜合確定。主張違約金過高的違約方應當對違約金是否過高承擔舉證責任。
（1）違約方未到庭，未作出違約金過高抗辯主張的，法院是否應主動調整，對此，有不同認識。一般情況下法院不宜主動調整違約金，是否存在例外情形，待上級法院進一步確定或市中院民二庭法官會議進一步研究；
（2）對于違約金調整，就延遲給付金錢產生的違約金，根據本條規(guī)定、違約金調整適當保守的精神以及市中院在相關會議上統(tǒng)一的尺度，一般應調整為11.7%，如被告或反訴被告違約惡意非常明顯，擬調整標準超11.7%的，應提交法官會議討論，但最高不得超過24%，避免在不同案件中違約金標準調整尺度過大導致不同案件利益顯著失衡、市中院對外裁判尺度不統(tǒng)一的現(xiàn)象產生。市中院民二庭即將就該問題出臺法官會議紀要，民一庭法官代表擬參加法官會議。對于非金錢給付違約金，按民一庭2017年法官會議討論通過的解答予以處理；
（3）在商品房銷售（預售）合同糾紛中，開發(fā)商向購房人交付房屋時并未取得合同約定的交付備案證書，交房協(xié)議中購買人并未放棄向開發(fā)商主張之后產生的違約金，后開發(fā)商取得交付備案證書，購房人起訴開發(fā)商支付實際交房之后至開發(fā)商取得交付備案證書期間的違約金，對此有不同認識。開發(fā)商實際交房不符合合同約定，在購房人未明確免除開發(fā)商違約責任情況下，開發(fā)商應承擔違約金，但違約金可按合同約定或在一般逾期交付違約金調整標準基礎上適當下浮。
（三）關于借款合同
人民法院在審理借款合同糾紛案件過程中，要根據防范化解重大金融風險、金融服務實體經濟、降低融資成本的精神，區(qū)別對待金融借貸與民間借貸，并適用不同規(guī)則與利率標準。要依法否定高利轉貸行為、職業(yè)放貸行為的效力，充分發(fā)揮司法的示范、引導作用，促進金融服務實體經濟。要注意到，為深化利率市場化改革，推動降低實體利率水平，自2019年8月20日起，中國人民銀行已經授權全國銀行間同業(yè)拆借中心于每月20日（遇節(jié)假日順延）9時30分公布貸款市場報價利率（LPR）,中國人民銀行貸款基準利率這一標準已經取消。因此，自此之后人民法院裁判貸款利息的基本標準應改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率。應予注意的是，貸款利率標準盡管發(fā)生了變化，但存款基準利率并未發(fā)生相應變化，相關標準仍可適用。
自2019年8月20日起，中國人民銀行貸款基準利率這一標準已經取消。因此，自此之后人民法院裁判貸款利息的基本標準應改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率。應予注意的是，貸款利率標準盡管發(fā)生了變化，但存款基準利率并未發(fā)生相應變化，相關標準仍可適用。
法律、司法解釋的利息規(guī)定以中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率為準的，之后改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率。
四、關于擔保糾紛案件的審理
要注意擔保法及其司法解釋與物權法對獨立擔保、混合擔保、擔保期間等有關制度的不同規(guī)定，根據新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，優(yōu)先適用物權法的規(guī)定。從屬性是擔保的基本屬性，要慎重認定獨立擔保行為的效力，將其嚴格限定在法律或者司法解釋明確規(guī)定的情形。要根據區(qū)分原則，準確認定擔保合同效力。要堅持物權法定、公示公信原則，區(qū)分不動產與動產擔保物權在物權變動、效力規(guī)則等方面的異同，準確適用法律。要充分發(fā)揮擔保對緩解融資難融資貴問題的積極作用，不輕易否定新類型擔保、非典型擔保的合同效力及擔保功能。
(1)物權法與擔保法有不同規(guī)定，根據新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，優(yōu)先適用物權法的規(guī)定;(2)從屬性是擔保的基本屬性，要慎重認定獨立擔保行為的效力，將其嚴格限定在法律或者司法解釋明確規(guī)定的情形;(3)要根據區(qū)分原則即物、債分離原則，準確認定擔保合同效力。要堅持物權法定、公示公信原則，區(qū)分不動產與動產擔保物權在物權變動、效力規(guī)則等方面的異同，準確適用法律;(4)要充分發(fā)揮擔保對緩解融資難融資貴問題的積極作用，不輕易否定新類型擔保、非典型擔保的合同效力及擔保功能。
（一）關于擔保的一般規(guī)則
54、獨立擔保：
獨立保函糾紛案件依據《最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》處理。需要進一步明確的是：凡是由銀行或者非銀行金融機構開立的符合該司法解釋第1條、第3條規(guī)定情形的保函，無論是用于國際商事交易還是用于國內商事交易，均不影響保函的效力。銀行或者非銀行金融機構之外的當事人開立的獨立保函，以及當事人有關排除擔保從屬性的約定，應當認定無效。但是，根據“無效法律行為的轉換”原理，在否定其獨立擔保效力的同時，應當將其認定為從屬性擔保。此時，如果主合同有效，則擔保合同有效，擔保人與主債務人承擔連帶保證責任。主合同無效，則該所謂的獨立擔保也隨之無效，擔保人無過錯的，不承擔責任；擔保人有過錯的，其承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一。
一經認定為銀行或非銀行金融機構開出的符合司法解釋第1條、第3條規(guī)定的獨立保函，無論是國際商事交易還是國內商事交易，不因認定主合同無效而該保證合同無效。
55、擔保責任的范圍：
擔保人承擔的擔保責任范圍不應當大于主債務，是擔保從屬性的必然要求。約定的擔保責任的范圍大于主債務的，均應當認定大于主債務部分的約定無效，從而使擔保責任縮減至主債務的范圍。
56、混合擔保中擔保人之間的追償問題：
被擔保的債權既有保證又有第三人提供的物的擔保的，承擔了擔保責任的擔保人向其他擔保人追償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С?，但擔保人在擔保合同中約定可以相互追償?shù)某狻?/p>
該條規(guī)定解決了司法實踐中一直爭議的問題，在沒有合同特別約定情況下，承擔了擔保責任的保證人、擔保人不可以向其他不同類型的擔保人追償。
57、借新還舊的擔保物權：
貸款到期后，借款人與貸款人訂立新的借款合同，將新貸用于歸還舊貸，舊貸因清償而消滅，為舊貸設立的擔保物權也隨之消滅。貸款人以舊貸上的擔保物權尚未進行涂銷登記為由，主張對新貸行使擔保物權的，人民法院不予支持，但當事人約定繼續(xù)為新貸提供擔保的除外。
58、擔保債權的范圍：
以登記作為公示方式的不動產擔保物權的擔保范圍，一般應當以登記的范圍為準。但是，我國目前不動產擔保物權登記，不同地區(qū)的系統(tǒng)設置及登記規(guī)則并不一致，人民法院在審理案件時應當充分注意制度設計上的差別，作出符合實際的判斷：一是多數(shù)省區(qū)市的登記系統(tǒng)未設置“擔保范圍”欄目，僅有“被擔保主債權數(shù)額（最高債權數(shù)額）”的表述，且只能填寫固定數(shù)字。而當事人在合同中又往往約定擔保物權的擔保范圍包括主債權及其利息、違約金等附屬債權，致使合同約定的擔保范圍與登記不一致。顯然，這種不一致是由于該地區(qū)登記系統(tǒng)設置及登記規(guī)則造成的該地區(qū)的普遍現(xiàn)象。人民法院以合同約定認定擔保物權的擔保范圍，是符合實際的妥當選擇。二是一些省區(qū)市不動產登記系統(tǒng)設置與登記規(guī)則比較規(guī)范，擔保物權登記范圍與合同約定一致在該地區(qū)是常態(tài)或者普遍現(xiàn)象，人民法院在審理案件時，應當以登記的擔保范圍為準。
抵押登記后，優(yōu)先受償?shù)慕痤~范圍到底是以登記為準還是以主合同約定的優(yōu)先受償范圍為準，該條對此予以了相對明確的解答，具體操作以相關業(yè)務庭解答為準。在涉及追償權的糾紛中，追償范圍以生效判決、執(zhí)行到位情況為準。
59、主債權訴訟時效屆滿的法律后果：
抵押權人應當在主債權的訴訟時效期間內行使抵押權。抵押權人在主債權訴訟時效屆滿前未行使抵押權，抵押人在主債權訴訟時效屆滿后請求涂銷抵押權登記的，人民法院依法予以支持。
（二）關于不動產擔保物權
60、未辦理登記的不動產抵押合同的效力：
不動產抵押合同依法成立，但未辦理抵押登記手續(xù)，債權人請求抵押人辦理抵押登記手續(xù)的，人民法院依法予以支持。因抵押物滅失以及抵押物轉讓他人等原因不能辦理抵押登記，債權人請求抵押人以抵押物的價值為限承擔責任的，人民法院依法予以支持，但其范圍不得超過抵押權有效設立時抵押人所應當承擔的責任。
（1）抵押合同一般自簽訂時生效，有別于擔保法規(guī)定，不以辦理抵押登記為生效條件；（3）抵押權的設立、取得，與抵押合同生效系兩個概念，前者是物權概念，后者是債的生效概念。物權法規(guī)定應當辦理抵押登記才取得抵押權，如未辦理登記的，不取得抵押權，不影響合同效力，至于法律條文不能對抗善意第三人的規(guī)定，是指未登記不取得優(yōu)先受償權；（3）抵押合同的債權人起訴請求辦理抵押登記的，在抵押合同不存在無效、法律上或事實上不存在障礙情況下，應予支持；(4)抵押合同生效后，但按法律規(guī)定未取得抵押權、抵押物即滅失或轉讓他人等，合同中的債權人要求抵押人承擔責任的，抵押人在抵押物價值范圍內為限承擔責任，抵押物價值有約定按約定，無約定通過司法鑒定確定，司法鑒定的時間節(jié)點，由合議庭或主審法官根據個案情況確定。
61、房地分別抵押：
（未列條文）
（1）“房地一體”是原則，地上已存在房屋情況下，單獨抵押土地或房屋，地上房屋或房屋所附土地一并認定為抵押；（2）土地抵押之時上面沒有房屋，之后地上新建房屋，不納入抵押財產范圍；（3）抵押權有沖突的，按抵押擔保價值范圍比例確定；（4）本條對執(zhí)行有非常大的意義。
62、抵押權隨主債權轉讓：
抵押權是從屬于主合同的從權利，根據“從隨主”規(guī)則，債權轉讓的，除法律另有規(guī)定或者當事人另有約定外，擔保該債權的抵押權一并轉讓。受讓人向抵押人主張行使抵押權，抵押人以受讓人不是抵押合同的當事人、未辦理變更登記等為由提出抗辯的，人民法院不予支持。
（三）關于動產擔保物權
63、流動質押的設立與監(jiān)管人的責任：
在流動質押中，經常由債權人、出質人與監(jiān)管人訂立三方監(jiān)管協(xié)議，此時應當查明監(jiān)管人究竟是受債權人的委托還是受出質人的委托監(jiān)管質物，確定質物是否已經交付債權人，從而判斷質權是否有效設立。如果監(jiān)管人系受債權人的委托監(jiān)管質物，則其是債權人的直接占有人，應當認定完成了質物交付，質權有效設立。監(jiān)管人違反監(jiān)管協(xié)議約定，違規(guī)向出質人放貨、因保管不善導致質物毀損滅失，債權人請求監(jiān)管人承擔違約責任的，人民法院依法予以支持。
如果監(jiān)管人系受出質人委托監(jiān)管質物，表明質物并未交付債權人，應當認定質權未有效設立。盡管監(jiān)管協(xié)議約定監(jiān)管人系受債權人的委托監(jiān)管質物，但有證據證明其并未履行監(jiān)管職責，質物實際上仍由出質人管領控制的，也應當認定質物并未實際交付，質權未有效設立。此時，債權人可以基于質押合同的約定請求質押人承擔違約責任，但其范圍不得超過質權有效設立時質押人所應當承擔的責任。監(jiān)管人未履行監(jiān)管職責的，債權人也可以請求監(jiān)管人承擔違約責任。
（1）質押合同一般于簽訂時生效，不以質押物交付為生效條件，不同于擔保法規(guī)定；（2）質權以質押物交付為設立、取得（質權物權的取得）條件，交付不僅是指直接交付，也包括向第三人交付、占有改定等。本條意見是對監(jiān)管人身份如何確定，根據個案判斷監(jiān)管人受哪一方委托或控制，從而確定質押物是否交付，以及監(jiān)管人的違約責任；（3）質押物未交付，出質人的責任以質押物價值為限，可參照抵押人責任的意見。（4）質押合同的債權人起訴請求交付質押物的，在質押合同不存在無效、法律上或事實上不存在障礙情況下，應予支持。
64、浮動抵押的效力：
企業(yè)將其現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品及產品等財產設定浮動抵押后，又將其中的生產設備等部分財產設定了動產抵押，并都辦理了抵押登記的，根據《物權法》第199條的規(guī)定，登記在先的浮動抵押優(yōu)先于登記在后的動產抵押。
65、動產抵押權與質權競存：
同一動產上同時設立質權和抵押權的，應當參照適用《物權法》第199條的規(guī)定，根據是否完成公示以及公示先后情況來確定清償順序：質權有效設立、抵押權辦理了抵押登記的，按照公示先后確定清償順序；順序相同的，按照債權比例清償；質權有效設立，抵押權未辦理抵押登記的，質權優(yōu)先于抵押權；質權未有效設立，抵押權未辦理抵押登記的，因此時抵押權已經有效設立，故抵押權優(yōu)先受償。
本條是根據物權法第199條規(guī)定，系對擔保財產優(yōu)先受償順序的特別說明。
（四）關于非典型擔保
66、擔保關系的認定：
當事人訂立的具有擔保功能的合同，不存在法定無效情形的，應當認定有效。雖然合同約定的權利義務關系不屬于物權法規(guī)定的典型擔保類型，但是其擔保功能應予肯定。
對于合同擔保即債的擔保，不同于物權法上規(guī)定的擔保，不宜輕易否定其效力。
67、約定擔保物權的效力：債權人與擔保人訂立擔保合同，約定以法律、行政法規(guī)未禁止抵押或者質押的財產設定以登記作為公示方法的擔保，因無法定的登記機構而未能進行登記的，不具有物權效力。當事人請求按照擔保合同的約定就該財產折價、變賣或者拍賣所得價款等方式清償債務的，人民法院依法予以支持，但對其他權利人不具有對抗效力和優(yōu)先性。
（1）本條適用前提是擔保合同的例外情形。在擔保合同約定擔保物權設立、取得應辦理抵押登記的情況下，因無法法定機構導致無法辦理抵押登記，在擔保物不存在障礙情況下，可判決就擔保財產折價、變賣或者拍賣所得價款等方式清償債務。對其他權利人不具有對抗效力和優(yōu)先性主要是指，合同約定的擔保物所有權已轉讓他人，擔保物被查封等，原則上不能判決就該擔保物財產折價、變賣或者拍賣所得價款等方式清償債務；（2）在適用該條情況下，原告起訴前或起訴后應及時申請對不存在障礙的擔保物保全。原告未申請保全的，人民法院應根據原告訴請釋明原告申請財產保全。
原告主張被告履行非金錢債務（如要求被告履行過戶手續(xù)等），人民法院應向未申請保全的原告釋明申請保全，并告知其不申請保全的不利后果。原告不申請保全或經釋明后不申請保全，導致擬判決前標的物被另案查封、抵押的，應裁定駁回起訴，但作出裁定前應向原告釋明是否變更訴訟請求。
69、無真實貿易背景的保兌倉交易：
保兌倉交易以買賣雙方有真實買賣關系為前提。雙方無真實買賣關系的，該交易屬于名為保兌倉交易實為借款合同，保兌倉交易因構成虛偽意思表示而無效，被隱藏的借款合同是當事人的真實意思表示，如不存在其他合同無效情形，應當認定有效。保兌倉交易認定為借款合同關系的，不影響賣方和銀行之間擔保關系的效力，賣方仍應當承擔擔保責任。
本條規(guī)定對于其他民商事案件有重要啟發(fā)和參考作用：（1）在房屋買賣等交易性合同中，名為買賣實為擔保，且買賣標的物并未交付，不構成有效讓與擔保合同，一般應認定買賣合同無效，虛偽意思表示無效，隱含的真實意思予以查明，確定真實意思的合同效力；（2）在部分民商事案件中，真實意思表示直接體現(xiàn)在合同中或合同主要條款中，不存在以虛偽意思掩蓋真實意思情形，雙方僅存在一種法律關系，不能僅以合同抬頭判斷分析雙方法律關系和性質，在審理該類案件中直接根據合同或合同主要條款認定雙方的法律關系實質。如合同抬頭名為承攬關系，但根據合同內容、特點、性質認定為雇傭關系，是典型的問題。
70、保兌倉交易的合并審理：
當事人就保兌倉交易中的不同法律關系的相對方分別或者同時向同一人民法院起訴的，人民法院可以根據民事訴訟法司法解釋第221條的規(guī)定，合并審理。當事人未起訴某一方當事人的，人民法院可以依職權追加未參加訴訟的當事人為第三人，以便查明相關事實，正確認定責任。
本條規(guī)定對于其他民商事案件有重要啟發(fā)和參考作用。在同一法律關系中，各方當事人不同的主張，原則上應合并審理。如買賣合同，一方主張價款，另一方在本案中不作合同解除或質量賠償?shù)瓤罐q，而是另案起訴主張合同解除或質量賠償?shù)?，實質上違背了“一事不再理”原則。在兩個不同法院先后已立案受理情況下，后立案的法院應裁定移送先立案法院合并于前一案件審理；兩個案件屬同一法院受理的，后立案案件，應裁定合并于前一案件審理。
71、讓與擔保：
債務人或者第三人與債權人訂立合同，約定將財產形式上轉讓至債權人名下，債務人到期清償債務，債權人將該財產返還給債務人或第三人，債務人到期沒有清償債務，債權人可以對財產拍賣、變賣、折價償還債權的，人民法院應當認定合同有效。合同如果約定債務人到期沒有清償債務，財產歸債權人所有的，人民法院應當認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。
當事人根據上述合同約定，已經完成財產權利變動的公示方式轉讓至債權人名下，債務人到期沒有清償債務，債權人請求確認財產歸其所有的，人民法院不予支持，但債權人請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定對財產拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權的，人民法院依法予以支持。債務人因到期沒有清償債務，請求對該財產拍賣、變賣、折價償還所欠債權人合同項下債務的，人民法院亦應依法予以支持。
（1）讓與擔保在狹義上不同于以物抵債協(xié)議；（2）讓與擔保合同屬債的擔保性質，故不違反物權法定原則。按我國法律、司法解釋現(xiàn)有規(guī)定，原則上不認可其效力。名為買賣，實為擔保，根據民法總則規(guī)定，買賣的虛偽意思認定無效，故對“買受人”提出的房屋買賣過戶主張，因買賣合同無效，不予支持，但應行使相關釋明義務；（3）讓與擔保合同標的物已經交付情況下，認可其效力，主要是隱含的真實意思表示是擔保，對債的擔保并無禁止性規(guī)定，而擔保合同的效力及效果優(yōu)先受償，一方面解決了流抵禁止、對所謂“出賣人”不公的問題；另一方面也精確體現(xiàn)出真實意思表示和擔保物的優(yōu)先受償效力。
十二、關于民刑交叉案件的程序處理
會議認為，近年來，在民間借貸、P2P等融資活動中，與涉嫌詐騙、合同詐騙、票據詐騙、集資詐騙、非法吸收公眾存款等犯罪有關的民商事案件的數(shù)量有所增加，出現(xiàn)了一些新情況和新問題。在審理案件時，應當依照《最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》《最高人民法院最高人民檢察院公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》以及民間借貸司法解釋等規(guī)定，處理好民刑交叉案件之間的程序關系。
128、分別審理；
同一當事人因不同事實分別發(fā)生民商事糾紛和涉嫌刑事犯罪，民商事案件與刑事案件應當分別審理，主要有下列情形：
（1）主合同的債務人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，債權人請求擔保人承擔民事責任的；
（2）行為人以法人、非法人組織或者他人名義訂立合同的行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，合同相對人請求該法人、非法人組織或者他人承擔民事責任的；
（3）法人或者非法人組織的法定代表人、負責人或者其他工作人員的職務行為涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，受害人請求該法人或者非法人組織承擔民事責任的；
（4）侵權行為人涉嫌刑事犯罪或者刑事裁判認定其構成犯罪，被保險人、受益人或者其他賠償權利人請求保險人支付保險金的；
（5）受害人請求涉嫌刑事犯罪的行為人之外的其他主體承擔民事責任的。
129、涉眾型經濟犯罪與民商事案件的程序處理；
2014年頒布實施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》和2019年1月頒布實施的《最高人民法院最高人民檢察院公安部關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見》規(guī)定的涉嫌集資詐騙、非法吸收公眾存款等涉眾型經濟犯罪，所涉人數(shù)眾多、當事人分布地域廣、標的額特別巨大、影響范圍廣，嚴重影響社會穩(wěn)定，對于受害人就同一事實提起的以犯罪嫌疑人或者刑事被告人為被告的民事訴訟，人民法院應當裁定不予受理，并將有關材料移送偵查機關、檢察機關或者正在審理該刑事案件的人民法院。受害人的民事權利保護應當通過刑事追贓、退賠的方式解決。正在審理民商事案件的人民法院發(fā)現(xiàn)有上述涉眾型經濟犯罪線索的，應當及時將犯罪線索和有關材料移送偵查機關。偵查機關作出立案決定前，人民法院應當中止審理；作出立案決定后，應當裁定駁回起訴；偵查機關未及時立案的，人民法院必要時可以將案件報請黨委政法委協(xié)調處理。除上述情形人民法院不予受理外，要防止通過刑事手段干預民商事審判，搞地方保護，影響營商環(huán)境。
當事人因租賃、買賣、金融借款等與上述涉眾型經濟犯罪無關的民事糾紛，請求上述主體承擔民事責任的，人民法院應予受理。
130、民刑交叉案件中民商事案件中止審理的條件：
對策建議思考
近年來，隨著社會經濟市場的穩(wěn)定發(fā)展，企業(yè)在獲得良好發(fā)展機遇和空間的同時，也面臨著更大的挑戰(zhàn)，急需做出有效、積極的應對，以此提高企業(yè)發(fā)展的動力，促進企業(yè)健康發(fā)展。工會管理作為企業(yè)基層民主政治建設中的重要內容，需要緊跟時展的步伐，結合企業(yè)自身發(fā)展現(xiàn)狀，強化工會民主管理，促進和諧企業(yè)的建設?；诖?，文章以XX化工建設有限責任公司的工會民主管理為例，探討了和諧企業(yè)的建設目標以及強化工會民主管理的措施，希望可以推動企業(yè)發(fā)展，促進經濟增長。
工會作為企業(yè)在黨的領導下形成的群眾組織，對于和諧企業(yè)的建設起到了十分重要的作用，肩負著溝通群眾、維護企業(yè)職工合法權益的重擔，必須得到足夠的重視。XX化工建設有限責任公司經營范圍包括房屋建筑工程總承包、市政公用工程施工總承包等，企業(yè)需要在發(fā)展的過程中找到和諧企業(yè)建設的目標，同時要充分理解工會民主管理的重要意義，以此強化工會民主管理措施，全面提高工會民主管理的效率與質量，促進和諧企業(yè)的建設發(fā)展。
一、工會民主管理的重要意義
企業(yè)工會是為職工謀福利、解決現(xiàn)實困難的組織，在開展工會民主管理的過程中要及時了解企業(yè)職工的現(xiàn)實困難，做好人性化的管理，做到急群眾之所急，想群眾之所想，切實落實工會民主管理，將企業(yè)職工的問題作為企業(yè)發(fā)展與民主政治建設的重點，進而保證企業(yè)健康、和諧的發(fā)展。企業(yè)的和諧建設離不開職工的共同努力，所以，工會民主管理必須把職工的幸福放在首位，以企業(yè)職工的日常發(fā)展需求為切入點，找到企業(yè)職工發(fā)展與企業(yè)發(fā)展的平衡點，將職工的力量團結在一起轉化成企業(yè)發(fā)展的持續(xù)動力，維持企業(yè)的和諧建設與健康發(fā)展。
二、和諧企業(yè)建設目標
（一）提高員工工作積極性
新經濟形勢下，我國的市場經濟發(fā)展獲得了良好的機遇，同時也面臨著巨大的挑戰(zhàn)，需要企業(yè)內外協(xié)同一致，將企業(yè)的深化改革落實到實處，對企業(yè)人事制度、績效考核制度、工作管理制度等進行合理的優(yōu)化和改革，有效提高企業(yè)員工的工作積極性，提高企業(yè)員工的責任意識和服務意識，進而全面促進企業(yè)的和諧發(fā)展。企業(yè)工會民主管理可以通過職代會或者企業(yè)內部管理會議等公開的民主管理形式，向企業(yè)員工介紹企業(yè)發(fā)展形式，以及市場競爭環(huán)境的變化等，提高企業(yè)員工對企業(yè)發(fā)展狀態(tài)的理解和認識。另外，企業(yè)工會民主管理為企業(yè)基層員工提供了向上級領導部門反映工作情況的平臺，有助于企業(yè)基層員工釋放工作壓力，減少工作阻礙，進而提高企業(yè)工作效率與質量。
（二）豐富員工業(yè)余生活
企業(yè)工會民主管理要以加強員工與企業(yè)之間的聯(lián)系為核心，通過電話、工會組織QQ群以及微信群等建立企業(yè)員工有效溝通的平臺，進而促進企業(yè)各級工會的互動交流，切實了解企業(yè)各個部門員工的工作狀態(tài)和現(xiàn)實問題等，進而做出有效、積極的應對。企業(yè)的和諧發(fā)展需要得到全體員工的支持和努力，需要將所有員工的力量結合在一起形成合力，以此才能有效推動企業(yè)和諧健康發(fā)展。為此，企業(yè)工會民主管理要立足于實際，要切實了解員工的生活和工作現(xiàn)狀，并以此為基礎豐富員工的業(yè)余生活，激發(fā)企業(yè)員工的工作熱情和積極性，同時也有助于企業(yè)員工之間和領導之間的相互溝通，提高工作效率。
（三）切實解決員工現(xiàn)實困難
企業(yè)工會民主管理的服務對象是企業(yè)員工，所以，強化企業(yè)工會民主管理，促進和諧企業(yè)建設的根本目標就是切實解決員工的現(xiàn)實困難，打消企業(yè)員工工作的后顧之憂，以此才能全身心的投入到工作中，推動企業(yè)的和諧發(fā)展。企業(yè)工會民主管理要充分發(fā)揮出自身的管理特點和優(yōu)勢，密切聯(lián)系群眾，將工作重心放在企業(yè)員工的發(fā)展上，尤其要加強對弱勢群體和困難員工的關注和照顧，做好思想政治教育，將企業(yè)工會民主管理工作做好、做細、做實，切實解決員工的現(xiàn)實困難。
三、強化工會民主管理的措施
（一）豐富工會民主管理內容
員工工會是企業(yè)落實民主管理的主要形式，同時也是為企業(yè)員工提供基礎服務、解決現(xiàn)實困難的合法組織，對于企業(yè)員工的合法權益維護起到了至關重要的作用。為此，企業(yè)工會民主管理要從企業(yè)員工的發(fā)展方向入手，不斷豐富工會民主管理內容，將企業(yè)員工的現(xiàn)實利益落實下去，切實解決企業(yè)員工的現(xiàn)實困難。例如，要做好企業(yè)員工親人過世的慰問工作，給予其足夠的關懷和關心，并且在逢年過節(jié)的時候要組織人員到企業(yè)基層慰問一線工作人員，讓企業(yè)基層員工感受到來自企業(yè)領導的關懷，以此提高工作積極性和熱情。另外，企業(yè)工會還要做好日常的公共衛(wèi)生事件預防工作，在疫情期間做好防控排控工作，保證企業(yè)員工的身心健康發(fā)展。
（二）加強工會與員工的互動交流
企業(yè)工會的民主管理工作核心就是為企業(yè)員工謀發(fā)展，切實解決企業(yè)員工的現(xiàn)實困難，所以，在全面落實企業(yè)工會民主管理工作的時候，要加強工會與員工的互動交流，以此幫助工會管理人員更好地了解企業(yè)員工的工作狀態(tài)和在工作中遇到的問題，并且及時給予其有效的幫助和照顧，打消企業(yè)員工的工作顧慮。企業(yè)工會相關管理人員要秉承著以人為本的工作原則，充分發(fā)揮出企業(yè)全部員工的智慧，集思廣益，全面促進企業(yè)的和諧發(fā)展和深化改革。企業(yè)工業(yè)在開展工作的時候要積極聽取企業(yè)員工的意見，并且提案進行全面、細致的分析和研討，最終做出準確的判斷，形成科學的管理方案。
（三）創(chuàng)新工會民主管理方式
企業(yè)工會民主管理方式要緊跟時代的發(fā)展，要符合企業(yè)經營的發(fā)展趨勢，為此，企業(yè)工會在開展民主管理活動的時候要對現(xiàn)有的管理方式進行有效的創(chuàng)新，要與企業(yè)內部的民主管理相輔相成，提高企業(yè)工會民主管理的有效性和科學性?，F(xiàn)階段，企業(yè)的和諧建設正處在一個高速發(fā)展的關鍵時期，需要獲得企業(yè)員工的共同努力，所以，企業(yè)工會民主管理要注意到每一個員工的意見，同時需要要求每一個員工參與到企業(yè)的日常管理中，發(fā)揮出集體的智慧，促進企業(yè)的和諧發(fā)展。企業(yè)工會要合理利用先進的信息技術和大數(shù)據技術等，有效收集企業(yè)發(fā)展情況和員工工作情況等，并在科學的計算方法下做出準確的預估，對下一階段的工作開展提供基本的數(shù)據支持，進而提高工會民主管理效率與質量。
（四）提高企業(yè)員工整體素質
企業(yè)員工的素質高低決定了企業(yè)發(fā)展的高度，也是和諧企業(yè)建設的根本保障。所以，企業(yè)在發(fā)展的過程中要加強對企業(yè)員工的培養(yǎng)，切實提高員工整體的素質，幫助企業(yè)員工樹立正確的職業(yè)觀和價值觀，提高企業(yè)的職業(yè)化水平。企業(yè)要通過職業(yè)技能培訓、工作經驗交流等方式，不斷優(yōu)化企業(yè)員工素質教育內容和方式，為企業(yè)員工提供良好的晉升平臺和機會，促進其工作積極性的提升，有效提高企業(yè)員工工作效率。同時，企業(yè)還可以通過職業(yè)技能競賽以及先進技術參觀和指導等方式，促進企業(yè)員工職業(yè)素養(yǎng)和服務意識的提升，更好地豐富自己的知識和提升職業(yè)技能，從而將企業(yè)工會民主管理工作更好地落實下去，提高管理效率。
目前，新華書店各基層隊都建立了店務公開和民主管理相關制度，選舉了店務公開和民主管理監(jiān)督小組，呈現(xiàn)出物質文明、政治文明、精神文明健康協(xié)調發(fā)展的良好局面?，F(xiàn)將新華書店民主管理活動月中深化店務公開民主管理工作匯報如下：
一、調查研究，制定方案，為深化店務公開和民主管理工作打好基礎。自公司作出深化民主管理工作的決策以后，我們就著手進行調查研究并實踐總結，基本形成了 “事前預告、事中報告、事后公告”店務公開和民主管理制度。在實際運作過程中得到了職工群眾的充分認可，為改善該書店的黨群、干群關系，促進企業(yè)和諧發(fā)展起到了至關重要的作用。
二、加強領導，明確職責，為深化店務公開和民主管理工作提供組織保障。書店召開黨政班子成員會議，專門成立由書店支部書記為組長，經理為副組長，工會干事為協(xié)調員，銷售部、業(yè)務部、財務部等部門負責人為成員的深化店務公開和民主管理工作領導小組，全權負責落實該項工作。之后，我們又召開深化店務公開和民主管理工作動員大會，對此項工作進行專題部署。同時也成立相應班子，重點是組建好店務公開和民主管理監(jiān)督小組，明確規(guī)定店務公開監(jiān)督和民主監(jiān)督小組成員必須經職工會議選舉產生。
三、認真實施，規(guī)范操作，有效推進深化店務公開和民主管理工作。重點是做到三個方面，一是注重公開內容的全面性。店務公開內容主要包括黨務、店務、財務三塊內容。黨務欄主要是公開黨支部人員分工名單，崗位職責，店務公開領導小組、民主管理監(jiān)督小組成員名單以及支部、黨員活動等內容。店務主要公開工資及獎金發(fā)放、人事任免及調整、重大投資、評優(yōu)評先、福利發(fā)放、業(yè)務調整、經營狀況等情況。財務主要公開財務收支、資金盤存、招待費用、應收款、應付款等明細公開表。二是注重公開形式的規(guī)范性。通過公司或書店的政策性文件、書店的網站、宣傳黑板報、通知欄、財務報表等形式進行公開，凡是需要公開的內容必須經職工代表會議討論審核通過后進行公布。三是注重公開質量的實效性。要求將涉及群眾切身利益或群眾比較關心的內容如獎金發(fā)放政策、職工療休養(yǎng)政策、財務情況等及時予以公布，切忌將一些無關痛癢的內容予以重點公布或將一些實質性內容進行含糊其詞、輕描淡寫的公布。及時聽取群眾對店務公開和民主管理工作的意見、建議。對一些好的建議、意見予以采納，同時將信息反饋群眾，做好溝通工作。
做好活動的宣傳動員工作，通過大量的宣傳工作提高了職工民主管理意識，為書店民主管理工作的開展奠定了基礎。通過會議學習、板報、網絡、知識答題等形式進行了大量的宣傳教育工作。
四、建章立制，強化監(jiān)督，確保店務公開和民主管理工作取得實效。書店建立了店務公開民主管理工作制度，闡述了指導思想、制定了基本原則、強化了領導小組的職責及工作要求，并且監(jiān)督小組采用定期檢查或不定期抽查辦法，對店務公開和民主管理工作情況進行督查，并廣泛聽取群眾意見和要求,對檢查中發(fā)現(xiàn)的問題及時進行反饋并責成限期整改,對問題較嚴重的發(fā)出公開工作整改通知書，使店務公開工作逐步走向規(guī)范化和制度化。
新華書店雖然在店務公開和民主管理方面做了一些有益探索，取得了一定成績，但與兄弟單位的工作和上級要求相比還有一定差距，我們決心以這次檢查為契機，認真學習兄弟單位的先進經驗，全面落實公司黨委精神，進一步建立健全新華書店基層各項制度，努力提高書店黨建工作整體水平，全面推進書店的穩(wěn)定和發(fā)展，努力構建和諧企業(yè)。
［關鍵詞］和諧央行建設；民主管理；思考
［中圖分類號］F81 ［文獻標識碼］ A ［文章編號］ 1009 — 2234（2012）03 — 0128 — 02
民主管理是基層央行加強民主政治建設、提高履職能力的需要，也是構建和諧單位、提升基層央行社會形象的重要措施。近年來，基層央行在民主管理工作中進行了大膽探索，取得了可喜的成績。但隨著社會轉型、經濟轉軌和央行職能轉換進程的不斷深入，基層央行的民主管理呈現(xiàn)名實不符、有形無效的局限性。需要認真予以解決，否則不僅影響民主管理工作，也將直接影響基層央行履行職責。加強民主管理就要極大限度的激發(fā)職工主人翁意識和責任感。因此、工會組織要從自身優(yōu)勢中找好角度，選準切入點，將深化民主管理，用特有的方式和手段積極滲透到基層央行經營、行政管理等中心工作中，最大限度地調動職工在改革發(fā)展中的積極性和創(chuàng)造性，實現(xiàn)單位和職工協(xié)調發(fā)展的“雙贏目標。
一、加強民主管理的重要意義和作用
通過建立健全民主管理制度，暢通民主管理渠道，全行干部職工的思想觀念、精神面貌都發(fā)生了很大變化，干部職工的民主意識明顯增強。密切黨群干群關系，在黨委（組）與職工之間架起了聯(lián)系和溝通的橋梁，使黨委的意圖變成職工的共識，使黨委的決策變?yōu)槁毠さ男袆?，使黨委的行為得到職工的理解和支持。增強內部管理的透明度，使職工的知情權、參與權、監(jiān)督權得到落實，有效激發(fā)了干部職工積極向上，奮發(fā)工作的自覺性，增強了“創(chuàng)先爭優(yōu)”的競爭意識。
1.加強民主管理可以增強基層央行的向心力、吸引力和凝聚力
職工群眾是單位的主人，他們有權參與單位的管理。單位的各項管理制度、工作計劃等等都是依靠職工群眾來制定、執(zhí)行和實現(xiàn)的，并在工作實踐過程中，依靠職工群眾來不斷補充和修改，使之日臻完善，這是我們各項工作的基礎。因此，只有采取一系列有效的辦法，樹立全心全意依靠群眾，真心實意地讓職工群眾知政、參政、議政，接受職工群眾的批評、監(jiān)督，鼓勵職工群眾反映真實情況，才能使廣大職工熱愛單位、關心單位，增強單位的向心力、吸引力和凝聚力。
2.加強民主管理可以極大增強職工的主人翁責任感
職工作為單位中的一員，有權通過其代表對單位的工作情況發(fā)表意見，評價各方面的工作。因此，尊重職工的民利，全心全意依靠職工，是單位健康協(xié)調發(fā)展的重要途徑。只有尊重職工的民利，堅持民主管理，才能調動職工的積極性和創(chuàng)造性，使職工把自己的命運和單位的命運緊緊地聯(lián)系在一起，急單位之所急，想單位之所想，增強與單位榮辱與共的意識和主人翁責任感。
3.加強民主管理能夠凝聚集體智慧和力量，促進民主科學決策
在民主的基礎上集中，在集中的指導下民主，這是我黨的一條基本原則。單位的領導班子要在集中廣大職工智慧的基礎上，發(fā)揮班子集體的聰明才智，認真分析研究，最后做出決策。只有這樣，決策才有基礎、才能科學正確。
二、加強民主管理遵循的原則
1.效益中心原則。目前基層央行開展的工資改革與績效掛鉤，就是進一步調動員工積極性的有效措施。而加強職工民主管理也是為了促進工作質量的提高，二者追求單位效益發(fā)展的目標是一致的。所以說如果職工民主管理工作做好了,必將促進事業(yè)加快發(fā)展;而事業(yè)發(fā)展了,又為民主管理工作創(chuàng)造了更好的物質條件和環(huán)境氛圍,職工的合法權益也能得到更好的保障。
2.科學決策原則。對于涉及單位服務經營、發(fā)展建設定位、整體規(guī)劃、人事管理等方面的重大問題,工會要組織職工通過職代會的形式積極參與,并提出有利于發(fā)展的建議,促使單位的管理者集思廣議,減少決策的失誤,增強決策的前瞻性、科學性。
3.以人為本原則。事業(yè)的發(fā)展,包括打造核心競爭力、提升服務質量、提高工作效率等這些都離不開管理者、一線員工。所以，充分調動職工群眾的積極性、創(chuàng)造性，對事業(yè)的發(fā)展壯大，顯得尤為重要。
三、加強基層央行民主管理建設，形成有利于民主政治建設的工作機制
工會組織與行政部門是職能相異、地位平等的合作和對話關系。工會加強民主管理，行使民利的目的一方面是使行政領導更全面的聽到職工群眾聲音，在制定計劃方案時更好的反映職工的意見和要求，另一方面是把單位的管理目標和各項改革措施迅速變?yōu)槁毠さ淖杂X行為。
1.克服形式主義，真正發(fā)揮職代會作用，為職工提供參政議政的平臺
一是對職代會的組織形式、職權和工作內容作出明確的規(guī)定和適宜的調整。規(guī)定凡涉及單位改革、發(fā)展大局、基建投資、大額資金使用、新出臺的各項管理制度和關系職工切身利益的勞動薪酬、獎金分配等事項必須召開職代會討論通過。二是完善職工代表管理制度，更好地發(fā)揮職工代表的作用。對選出的職工代表要加強培訓，使他們成為規(guī)章制度的模范遵守者和管理者，真正發(fā)揮職工代表的作用。三是改變職代會的開會方法，提高職代會質量。對行政領導的工作報告和主要決策方案，工會部門應當提前下發(fā)，多渠道多形式的廣泛征求職工意見，讓職工代表積極建言獻策。四是改革職工提案管理制度，更好地發(fā)揮提案作用。完善提案處理的民主程序，對職工的提案要做到件件有著落，項項有落實。
2.建立健全政務公開制度，為職工提供知情的平臺
要使政務公開達到職工參政議政民主管理的最佳效果，必須要做到播報快、內容全、情況真、條理清。在政務公開的內容上，必須實現(xiàn)由表面淺層次公開向關鍵領域的深層次公開，公開一些實質性的問題，真正使單位除行業(yè)秘密外的事情全部公開，這樣才會使政務公開工作更具生命力和活力。
一、領導重視、制度健全
在實行廠務公開民主管理工作中,公司領導充分認識到實行廠務公開民主管理是落實“把發(fā)展作為黨執(zhí)政興國的第一要務”的具體體現(xiàn)，是構建和諧社會和推進企業(yè)民主政治建設的重要內容，是建立健全懲治腐敗體系的必然要求，是落實黨的全心全意依靠工人階級方針的有效途徑。是完善公司監(jiān)督機制、增強公司凝聚力和競爭力、密切干群關系、調動職工群眾當家作主積極性和創(chuàng)造性的有效形式。它對公司的科學決策、科學管理、依法經營，維護和保證公司穩(wěn)定，促進公司持續(xù)發(fā)展都有著重大的意義。
公司根據上級工會要求和生產經營實際，于年制定實施《廠務公開、民主監(jiān)督實施辦法》。對廠務公開的領導責任、公開內容、時間和方式都做出了規(guī)定，并成立了廠務公開工作小組。由公司黨委書記擔任組長，公司經理、工會主席擔任副組長，公司副經理、團委書記、綜合管理室（黨辦）、財務管理室、供應銷售室、生產管理室、技術質量室等主要領導擔任組員。在廠務公開民主管理過程中，公司行政定期向黨委匯報工作，工會定期檢查公開情況，對于項目公開不及時的單位或負責人給予批評教育，督促其改進。公司廠務公開的內容具體如下：
1、公司年度生產經營計劃，年度資產經營責任書及其完成情況，獎懲兌現(xiàn)情況；
2、公司各項改革方案；
3、公司重要規(guī)章制度；
4、工資調整方案、獎金分配方案；
5、公司業(yè)務招待費用使用情況；
6、公司物資、設備、配件等采購情況；
7、通訊工具（辦公室、住宅公務電話、手機等）的配備、管理辦法，費用標準及發(fā)生費用情況；
8、公司招聘人員方案及結果；
9、公司職代會民主評議領導干部的情況；
10、其它需要公開的情況。
二、責任明確、工作規(guī)范
廠務公開民主管理工作由工作小組負責組織，具體措施由相關單位負責落實。落實單位根據公開的項目、內容和要求，從公司實際出發(fā)，堅持公開、公正、準確、真實的原則，制定具體實施方案，明確所公開項目的內容、范圍、形式、時間等要求，由公司廠務公開工作小組負責人審核公布后組織實施。在工作中，公司堅持以“三個保證”來開展廠務公開民主管理工作，即：
1、保證廠務公開的時效性。在廠務公開過程中，公司以“四做到”為指導思想有計劃、有部署、有組織的公開。屬于常規(guī)性的工作，做到定期公開；屬于階段性、長期性的工作，做到分階段公開；屬于短期性、臨時性、一事一議的工作，做到隨時公開；屬于事前的工作，做到提前公開。通過職工代表團組長會、公司領導干部會、下發(fā)文件及簡報、廠務公開欄等形式，及時將工廠、公司的有關信息傳達下去，使職工群眾的知情權、參與權、監(jiān)督權得到了落實和保證。
2、保證廠務公開的科學性。由于廠務公開、民主監(jiān)督涉及內容較廣，在具體實施過程中，必須是全過程、善始善終的公開，以保證其完整性、客觀性。既要公開有關政策依據和公開工作本身的有關制度，又要公開具體標準和承辦單位，做到分工明確，各司其職；既要公開辦事結果，又要公開辦事過程，做到公正、透明，利于職工群眾監(jiān)督；既要公開原始情況和基本底數(shù)，又要公開可能實現(xiàn)的情況和達到的目標，便于職工群眾及時了解；既要公開職工群眾的意見、建議，又要公開對意見、建議的受理、采納情況，及時做好職工群眾的宣傳解釋工作。通過科學建設公司兩級廠務公開民主管理制度，做到了有實施、有結果、有反饋，用制度規(guī)范領導者行為，并逐步形成了按制度辦事、靠制度管人的長效機制，使得廣大職工群眾參與到了公司日常管理工作中來，充分發(fā)揮了廠務公開民主管理工作在企業(yè)管理中的重要作用。
3、保證廠務公開基礎工作到位。在廠務公開實施過程中，承辦單位必須建立各種原始臺賬和管理檔案，及時搜集和整理公開資料，做好基礎工作，做到每個環(huán)節(jié)準確無誤。只有夯實基礎，才能保證所公開的事項內容真實全面、詳盡可靠；才能保證所公開的事項合法有效；才能保證職工群眾關注的熱點、焦點問題得到及時、有效的解決。
三、公開及時、效果明顯
公司廠務公開小組通過職工代表團組長會、公司領導干部會、下發(fā)文件及簡報、廠務公開欄等形式對工廠獎金分配方案、公司重要規(guī)章制度、公司業(yè)務招待費使用情況、公司通訊費等廠務公開項目進行了公開，并通過召開職工座談會搜集職工群眾對所公開項目的意見和建議，在認真分析、調查核實的基礎上，按程序提供給公司經理（黨委）決策考慮。對職工群眾不理解、持有不正確意見的事項及時給予解釋宣傳，保證公司經理（黨委）決定的事項的貫徹落實。今年2月、6月，公司廠務公開小組分別將年度效益獎分配方案、年上半年效益獎分配方案交職工代表組長會討論通過后，將分配辦法張貼在公司廠務公開欄上予以公布；4月，公司廠務公開小組以文件的形式公布了公司制定的《吊索具管理及強制報廢管理制度（試行）》及《現(xiàn)場督察的管理辦法（試行）》兩項規(guī)章制度；5月，公司廠務公開小組對于職工關心的健康療養(yǎng)分配辦法按照工廠文件規(guī)定以文件的形式下發(fā)至各單位，并將分配辦法張貼在公司廠務公開欄上予以公布；對于公司業(yè)務招待費使用情況、中層領導干部通訊費使用情況，廠務公開小組指定專人負責，定期在公司廠務公開欄上予以公布。3年來，公司公布年度生產經營計劃、重要規(guī)章制度、獎金分配方案、業(yè)務招待費使用情況、中層領導通訊費、招聘人員方案及結果等項目共計2，通過這些項目的公開，使職工群眾及時了解、掌握了情況，穩(wěn)定了情緒，安心于生產，保證了生產任務的順利完成。
四、存在不足及改進措施
在開展工作的同時，我們自身也存在著不足：
關鍵詞：露天煤業(yè)；民主管理；具體途徑
一、露天煤業(yè)構建民主管理的難點
露天煤業(yè)構建民主管理存在以下三個難點：第一難點，露天煤礦長久以來存在的形式就是民營企業(yè)，露天煤礦不存在民主管理制度，不存在職代會制度，同時也不存在民情、民聲渠道，露天煤礦更不存在職工參政議政的權利以及機制，而且也不存在民主管理體系，其中民主管理體系包括，隊務公開和礦務公開等，也就是對于露天煤礦而言，民主管理是一個空白；第二難點，露天煤業(yè)屬于民營企業(yè)，礦主也就是露天煤業(yè)企業(yè)業(yè)主早已經習慣了霸王作風，也就是說，對露天煤業(yè)企業(yè)業(yè)主而言，錢就是萬能的，而這些企業(yè)工作人員必須絕對遵從其的分配，稍有失誤就可能會造成失業(yè)的現(xiàn)象；第三難點，露天煤業(yè)中的工作人員，尤其是較為受苦受累的工作人員為了生計已經習慣聽從露天煤業(yè)企業(yè)業(yè)主的每一項吩咐，在一定程度上來說委曲求全、逆來順受已經成為其在露天煤業(yè)中生存的唯一選擇。在他們的思想認識當中，更是沒有參與企業(yè)管理的意識，以及行使民利的概念，即便面對自身權益受到侵害的情況，他們大多數(shù)的選擇也是忍氣吞聲，在一定程度上來看，上述工作人員的權益受到了嚴重的侵害。
根據上述露天煤業(yè)構建民主管理的三個難點不難看出民主管理滲透到露天煤業(yè)的必要性、重要性以及緊迫性，露天煤業(yè)構建民主管理成為當務之急。但是僅僅構建民主管理是遠遠不夠的，還需要將露天煤業(yè)民主管理工作做好，這樣才可能實現(xiàn)企業(yè)的兼并融合，在很大程度上利于露天煤業(yè)自身的發(fā)展，而且還可以使職工和企業(yè)融為一體，在一定程度上實現(xiàn)職工與企業(yè)的相互統(tǒng)一，使企業(yè)可以保持和諧的發(fā)展。
二、露天煤業(yè)構建民主管理的具體途徑
（一）維護職工的合法權益，堅持以職代會制度為基點。以職代會制度為基點，使職代會各項制度不斷被完善、補充以及建立，堅持召開一次或者是兩次次職代會，將集中培訓與會前培訓相互結合，并且采取集中培訓與會前培訓相互結合的措施，保證代表述職的活動得以積極的進行開展，使其代表參政議政的水平和能力得以不斷的提升，在最大程度上保證職代會籌劃的充分性，保證程序具有嚴格性，議題要保證充分的準備，使活動現(xiàn)場的氛圍隆重，對代表的意愿表示充分的尊重，使代表的提案可以得到充分的落實，不斷加強監(jiān)督檢查指導，將職代會納入黨建目標管理考核中，實施應用一票否決的制度，在最大程度上落實民主管理基礎。
（二）維護職工的合法利益，堅持集體合同制度為切入點。 維護職工的合法利益過程中較為重要的一點就是堅持集體合同制度為切入點，使集體合同中的每一項條款得以落實，圍繞關于員工切身利益的相關問題，比如勞動時間、勞動報酬、安全保證以及教育培訓工作等開展平等的協(xié)商，應用代表巡視、堅持檢查以及年終職代會報告相互結合的措施，在一定程度上保證集體合同履行情況得以及時的被了解以及及時的被掌握，對執(zhí)行不好的條款而言，需要進行及時的協(xié)調解決工作；對于職工與單位之間的勞動爭議而言，相關工作人員需要熱情的接待，盡最大可能爭取在政策允許的前提下，有效合理的解決職工與單位之間的勞動爭議，使和諧穩(wěn)定的勞動關系得以最大程度上的維護。
（三） 維護職工的監(jiān)督權益，堅持民主評議干部制度為深入點。維護職工的監(jiān)督權益，堅持民主評議干部制度為深入點，堅持將年度考核與日常監(jiān)督相互結合的方式，工作重點為干部的執(zhí)行力、干部的工作業(yè)績、干部的廉潔自律以及干部的工作作風，其中一項硬性指標就是職工群眾的信任度，實施基層機關交叉考核、職能科室業(yè)績考核以及分管礦領導考評等綜合考核辦法，并且可以將考核之后的結果作為調整干部的一項較為重要的依據，對能力強、業(yè)務精的干部進行及時的或物質或精神上的獎勵。
（四）維護職工的知情權，堅持礦務公開制度為突破點。 工會工作的一個難點就是公開工作，在一定程度上來看公開工作是職代會制度的一種延伸。為了使職工群眾的知情權得到最大程度上的維護，相關工作人員需要做好公開工作。工會需要堅持礦務公開制度為突破點，這樣不僅可以實現(xiàn)在現(xiàn)實意義上擴展民主管理的內涵以及空間，而且還可以促進全體干部、職工之間進行公開的交談，進而達到促進企業(yè)改革發(fā)展的效果。可以嘗試從公開事項的提出，公開事項的審查，公開事項的議政以及公開事項的整改等公開操作規(guī)程做起，也就是說提出公開事項，實施責任審查措施，確定公開的方案，將公開情況的步驟和程序進行及時的反饋。除此之外，還要注意定時間進行交流經驗活動，將公開形式向各種類型的會議、簡報以及公示等進行過渡，使礦務公開的內涵不斷被豐富，將礦務公開延伸到經營、生產、管理以及生活后期等每一個領域中。
（五）以維護為主要內容。維護職工的政治權、參與權等可以在一定程度上表現(xiàn)群眾文化活動、發(fā)揮民主監(jiān)督作用、民主管理以及經濟技術的創(chuàng)新等。維權的衡量標準之一就是：辦實事，辦成事，相關干部要注意建立扶貧幫困運行機制，采取成立職工互助儲金會以及扶貧幫困基金會的措施，保證扶貧幫困活動得以很大程度上的開展。干部需要注意將工會群眾安全監(jiān)督檢查組織的作用得以有效合理的發(fā)揮，結合全礦生產經營的關鍵性技術環(huán)節(jié)以及全礦生產經營中的重點、難點，鼓勵職工積極參與合理化建議征集、班組勞動競賽等活動中，在最大程度上調動職工技術創(chuàng)新的積極性，以及在最大程度上維護職工的經濟權。在企業(yè)文化建設過程中，工會需要盡最大可能爭取煤礦黨政為職工建設學習圖書館以及建設文化娛樂相關場所，保證文化體育活動得以廣泛的開展，進而實現(xiàn)維護好職工的文化利益的目的。
（六）堅持職工代表巡視制度。堅持職工代表巡視制度為創(chuàng)新點，堅持每年一次的職工代表巡視制度，緊抓難點問題以及熱點問題，確定相對應的巡視項目，制定相關的方案，完成深入現(xiàn)場的任務，對基層單位行政以及相關的工作匯報進行悉心聽取，還要注意悉心聽取廣大職工的意見以及評價，對相關的基礎工作數(shù)據和原始數(shù)據進行查閱，對巡視過程中遇到的疑點和難點進行詳細的詢問，并及時向相關工作人員提出質詢。
三、小結
民主管理是一項較為復雜的工作，不僅其構建難度較大，而且其實現(xiàn)難度也較大，根據以上露天煤業(yè)構建民主管理的具體途徑，將其應用到實際露天煤業(yè)構建民主管理工作當中，在最大程度上實現(xiàn)民主管理的構建工作。本文從露天煤業(yè)構建民主管理的難點入手，進而引出對露天煤業(yè)構建民主管理具體途徑的詳細闡述，期望不僅可以實現(xiàn)露天煤業(yè)構建民主管理的目標，而且還可以逐步推進民主管理工作。
參考文獻：
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關鍵詞：工會；核心價值觀；宣傳
2015年是完成“十二五”規(guī)劃的收官之年，是全面深化改革的關鍵之年，是加強基層工會建設的“落實年”。面對新形勢、新機遇、新常態(tài)、新挑戰(zhàn)，構皮灘發(fā)電廠（建設公司）工會緊緊圍繞企業(yè)所需、職工所盼，從規(guī)劃、機制、體制上思考，不斷創(chuàng)新思路、強化載體、搭建平臺，將工會工作推向縱深，緊緊圍繞廠（公司）中心開展工作。
一、企業(yè)工會工作成就
（一）以核心價值觀思想引領凝聚企業(yè)前行力量
廠（公司）工會切實把培育和踐行社會主義核心價值觀融入到企業(yè)職工思想政治教育全過程，積極運用各種手段，充分發(fā)揮了宣傳櫥窗、視頻電視、辦公OA系統(tǒng)、微信公眾平臺等各種宣傳陣地廣泛系統(tǒng)的傳播先進文化、育人化人的重要作用，不斷增強了廣大干部職工的價值判斷力和道德責任感；以選樹、宣傳先進勞模人物事跡為主線，感動職工、啟迪職工、鼓舞職工，激發(fā)廣大職工的創(chuàng)造活力。
（二）著力班組建設，引導全員崗位建功
根據《構皮灘發(fā)電廠（建設公司）班組建設三年規(guī)劃》，結合“遠程集控、少人維護”的工作特點，積極探討班組建設新的管理機制，培養(yǎng)出一專多能、復合精干的骨干型人才；廠（公司）工會充分結合各班組的自身工作實際和特點進行分類指導，打造出獨具特色的班組管理文化；把班組作為職工經濟技術創(chuàng)新的新載體找出自身短板、科學分析、彌補不足，不斷更新知識、更新方法和更新思路，進一步深化質量管理活動的開展。
（三）著力打造技能競賽品牌，建設職工素質提升的新平臺
從組織、經費、激勵、氛圍上著手，建立有效的工作機制，保障勞動競賽的有效開展；契合人力資源培養(yǎng)的需求，按照企業(yè)發(fā)展對骨干型人才緊缺程度以及培養(yǎng)周期，制定技能競賽的專業(yè)計劃，既要體現(xiàn)專業(yè)培養(yǎng)的輕重緩急，也要實現(xiàn)專業(yè)培養(yǎng)的全覆蓋；廠（公司）工會牽頭組織調整創(chuàng)新工作室機構和辦法，持續(xù)深入發(fā)揮“貴來創(chuàng)新工作室”的引擎作用，積極推動企業(yè)技術進步。
（四）維護職工權益，真情關愛職工
堅持開展好“暖心”工程，把“五祝賀”、“三必到”、“二必訪”形成常態(tài)，積極落到實處；把心理幫扶作為關心職工的關鍵點，完善“廠――分工會――班組”的職工思想動態(tài)信息采集、處置等信息傳遞機制，定期開展職工思想動態(tài)分析和調研。
（五）進一步拓寬延展民主管理形式，為企業(yè)發(fā)展助力加油
積極開展職工代表專項巡視工作，發(fā)揮職工代表民主監(jiān)督作用；將“互聯(lián)網+”模式應用到民主管理工作中來，實現(xiàn)了兩者的有機結合；探索并建立職工代表管理、考評制度充分傾聽職工意見、建議和批評，有力推進民主管理工作。
（六）強化工會基礎管理工作，切實增強工會組織活力
健全管理制度，優(yōu)化工作流程，把行之有效的做法上升為制度，推動制度創(chuàng)新；加強工會干部思想建設、能力建設、作風建設，重視工會干部選拔、培養(yǎng)和使用；主動適應快速變化的內外部形勢，創(chuàng)新工作思路，積極探索工會組織發(fā)揮作用的新途徑，不斷提升工會組織服務企業(yè)和服務職工的工作效能。
二、企業(yè)工會工作中存在的問題
（一）部分職代會制度建設還需進一步健全和完善；
（二）工會活動載體還不夠豐富，關心和幫助職工還不夠細致；
三、企業(yè)工會未來工作計劃
（一）培育和踐行社會主義核心價值觀，大力弘揚勞模精神。
從聯(lián)系職工的實際出發(fā)，通過務實管用的載體把社會主義核心價值觀轉化為生動活潑、特色鮮明、富有成效的群眾性實踐。引導廣大職工弘揚勞模精神、勞動精神、工人階級偉大品格，增強主人翁意識，打造健康文明、昂揚向上的職工文化。
（二）加強服務職工和維護職工合法權益工作
利用好民主管理微信等新平臺，重點幫助職工解決日常工作生活的實際問題；有針對性地開展心理疏導、大病救助、婚戀交友等服務，特別是要做好對困難職工等群體的幫扶工作；繼續(xù)完善職工提案和“互聯(lián)網+”模式在民主管理工作中的應用。
（三）力爭使勞模創(chuàng)新工作室創(chuàng)建工作制度化、規(guī)范化
建立管理制度，不斷提高勞模創(chuàng)新工作室的學習交流、技術攻關、成果轉化、人才培養(yǎng)等工作的制度化、規(guī)范化水平；建立臺帳制度，勞模創(chuàng)新工作室應建立創(chuàng)新成果和成員發(fā)展等基本臺帳；建立評估制度，讓勞模創(chuàng)新工作室對自身建設情況定期進行自檢。
（四）加強工會干部隊伍建設
要將工會干部培訓納入職工教育培訓總體規(guī)劃，分級負責、分系統(tǒng)落實。要重視推動工會干部自覺加強學習，增強服務能力，提高能力素質；研究制定并實施職工代表評價機制，充分提升職工代表履職能力。
四、結論
堅持黨的領導是工會組織發(fā)揮作用的根本保證；堅持融入中心、服務大局是發(fā)揮工會作用的最佳途徑；堅持主動依法科學維權是工會的基本職責和神圣使命；堅持調查研究是工會干部練好內功的有效方法。工會必須認真發(fā)揮橋梁紐帶作用，傳達會議精神，不斷增強圍繞中心、履行職能、服務大局的能力，團結和激勵職工真抓實干、迎難而上、甘于奉獻，為推動構電發(fā)展新局面而努力奮斗。
參考文獻：
關鍵詞：二級教代會；高?；鶎用裰鞴芾?/p>
中圖分類號：G424 文獻標識碼：A 文章編號：1812-2485（2012）06-016-3
教代會是我國高等教育管理體制中的重要組成部分，是黨委領導下，以教師為主體的教職工行使民利，參與學校民主管理和民主監(jiān)督的基本形式。二級教代會是高校教代會的重要組成部分，是二級學院實行民主管理和民主監(jiān)督的基本形式，是職工行使民利的機構。二級教代會作為高校教代會的延伸，同樣擁有高校教代會的四項基本職權，即審議建議權、審議通過權、審議決定權和監(jiān)督評議權。
近年來，隨著高校內部管理體制改革的不斷深入和辦學規(guī)模的逐漸擴大，高校的工作重心和管理權力逐步下移，高校民主政治建設也呈現(xiàn)出不斷加強的趨勢。作為學校教代會的發(fā)展和延伸，建立健全二級教代會制度是高校民主政治建設進一步完善和創(chuàng)新的重要內容。黨的十七大報告提出了“人民民主是社會主義生命”的新命題，深入貫徹落實黨的十七大精神，不斷完善高校二級教代會制度，充分發(fā)揮二級教代會制度的作用，對于強化二級學院民主管理，確保廣大教職工行使民利，推進基層民主政治建設，促進二級學院的改革與發(fā)展具有重要意義。
1 二級教代會在高校基層民主管理中的作用
1.1 有助于推進高?；鶎用裰鹘ㄔO及學校民主管理
教代會制度建設經過近二十幾年的實踐，在學校民主參與、民主決策、民主監(jiān)督等方面發(fā)揮了重要的作用，已經成為教職員工政治生活中的重要組成部分，其成績是公認的，其形式也是大家所樂意接受的。相對于學校一級教代會來說，二級教代會顯然更為貼近廣大教職員工的實際。一方面它所涉及到的教師更多的是處于教學、管理、科研的一線工作者，另一方面它所談及的問題更為關乎自身利益，更為直接，如人員使用問題、工作量的計算、課時費的分配、福利發(fā)放方案等等。作為校級教代會的延伸，二級教代會制度本身就更為直接地體現(xiàn)了學校民主管理的本質，體現(xiàn)了對廣大教職員工主體地位的尊重。相對于學校的教代會來說，二級教代會更具有普遍性，教職員工有了更為直接的平臺和機會來發(fā)表自己的不同見解。因此，二級教代會為進一步推進學?；鶎用裰鞴芾淼挠行嵤┢鸬搅送撇ㄖ鸀懙淖饔?，使我們能夠真正地把民主的精神深入到實踐中去。
1.2 有助于高校基層管理的進一步規(guī)范化和制度化
在日常管理工作中，每個學院都曾經制定了各種管理條例或規(guī)定，但是通常情況下這些條例只是一些少數(shù)人討論的意見，沒有形成條理化、書面化的材料，也沒有得到廣大群眾的認可，因此不免為學院管理工作帶來不便。通過建立二級教代會制度，可以重新對以往的條例作出整理修改，對于學院的一些重大決策如師資規(guī)劃、分配方案，在代表們積極參加多次討論、修改補充后，最后提交到大會上加以審議通過。這樣經過二級教代會的審議修正后，加以規(guī)范和制度化，在以后的工作中，一切依法治院，大大地減少了人為的因素和決策的失誤。實踐證明，二級教代會制度有利于加強溝通、理解，促進學校和學院的改革和發(fā)展；有利于集中教職工的智慧，促進學校決策的科學化、民主化；有利于民主監(jiān)督領導干部，促進干部作風的轉變；有利于教師隊伍的自我管理，促進隊伍的建設和穩(wěn)定，已經得到了各級干部的支持和廣大教職工的認可。
1.3 有助于教代會代表民主意識、法律意識和責任意識的加強
二級教代會的主要任務是討論審議學院的發(fā)展規(guī)劃、重大改革方案、學科建設、師資隊伍建設等。這些都與學院的發(fā)展、教職員工各項利益密切相關，緊緊相連。這不僅增強了廣大教職員工參政議事的興趣，同時教職工的民主意識和責任意識有了明顯的增強。比如說提交提案比以前更主動，提案本身所反映的內容也更加貼近院系的實際，更具有實踐和可操作性。又如學院在討論重大規(guī)劃時，院系領導都會對規(guī)劃的背景資料作比較全面、深刻的分析，二級教代會制度的建立使代表們能夠更加明確這些規(guī)劃的依據與思路，踴躍發(fā)表自己的見解，共同交流，最終有助于達成共識，而且對院系的發(fā)展表現(xiàn)出更多的關注、理解與支持。 同時，二級教代會不僅需要廣大教職工的積極參與的意識，更為重要的是必須具有一定的議政能力，而二級教代會恰恰為廣大教職工鍛煉與提高這方面的能力搭建了一個平臺。參加二級教代會讓人有一種強烈的責任感和壓力，覺得是受群眾的委托來參與的，不能辜負群眾的希望，因此他們會時刻關注學院的發(fā)展，發(fā)現(xiàn)存在的問題，并注意及時反映群眾的呼聲和要求。正是在直接參與了二級教代會的各項工作的全過程中，許多教職工的參政議政的能力在實踐中得到了逐步的鍛煉，自身素質也在潛移默化中不斷地提高。而且二級教代會的涵蓋面比較廣，特別是青年教師的參與更加有利于院系的學科建設、科研創(chuàng)新和管理的現(xiàn)代化進程。
2 加強二級教代會建設的對策措施
二級教代會建設是一項系統(tǒng)工程，要進一步加強二級教代會建設，推進高?；鶎用裰鞴芾恚壳扒闆r下可以從如下幾個方面著手思考：
2.1 要加強制度建設，完善程序化和規(guī)范化
加強二級教代會的建設離不開制度保障。制度應包括二級教代會的年會制度,院長向教代會進行工作報告、財務報告制度，重大事項提交教代會討論表決制度，二級教代會議事規(guī)則，提案督查工作制度等。特別要注意對一些關鍵環(huán)節(jié)作出規(guī)定,使教代會真正按照制度化、規(guī)范化、程序化的要求運作。制度不健全，容易導致教代會程序不規(guī)范、隨意性大，教職工所關心的重大問題不能納入議程，教代會形成的決議貫徹不力，就會挫傷廣大教職工的積極性。二級學院是高校的基層單位，與學校教代會要求也不相同。例如有的方面要簡化，有的方面不能簡化，關鍵是要把握好”度”?？傊?，二級教代會的建立最終目的是要充分調動教職員工的積極性，推動學校各項事業(yè)的發(fā)展。它既是學校民主建設的需要，也是深化學校內部管理體制改革的需要。只要堅持實事求是，一切從實際出發(fā)的思想，就一定會使二級教代會在民主管理中起到實質性的推動作用。
2.2 要通過周全計劃、周密實施來規(guī)范二級教代會工作
在會議方式上，要堅持年度教代會制度。在會議程序上，制定方案、思想動員、成立會議籌備組織、選舉代表、劃分代表小組、征集審核提案、文件材料準備、召開預備會議、全體會議、分組討論、主席團會議、閉幕會議等各環(huán)節(jié)要完備，一環(huán)扣一環(huán)。至于提案工作，作為教職工行使民利、參與學院管理最直接的有效方式理應得到足夠的重視，各學院可以參照學校提案工作的有關規(guī)定制定，相應的二級教代會提案工作規(guī)范，以保證提案征集、審理、辦理、回復等項工作納入規(guī)范化軌道。在會議內容上，要以二級教代會職權規(guī)定為依據，對需要提交審議、討論、決定、評議的事項一應提交教代會，尤其是教代會評議監(jiān)督的權利，要努力爭取學校黨政領導的重視與支持，通過出臺相應的政策來保障落實。
2.3 要進一步發(fā)揮工會的積極作用
工會組織要切實發(fā)揮作用，靠有效的工作推動二級教代會工作的順利開展。校工會在二級教代會工作中的定位可以概括為“謀劃，推動，協(xié)調，指導”，事實證明，在教代會工作開展的初期階段，這一定位是完全符合校工會在學校民主政治建設中的地位和學校教代會工作機構角色的，是有利于調動各方積極性和推進二級教代會工作的。但是，隨著二級教代會制度在二級學院的全面確立和工作的不斷深入，校工會的工作中心應該從制度建立向不斷完善轉移，工作定位應調整為“規(guī)劃，推動，指導，監(jiān)督”更為合適。也就是說，校工會要切實加強對二級教代會工作的調查研究工作，通過調研發(fā)現(xiàn)、分析問題，制定解決問題的規(guī)劃方案，指導和推動二級教代會工作的開展，并在學校黨委的領導下，配合學校教代會相關部門強化對二級教代會工作檢查、督促與考核的力度，力促學校把二級教代會工作納入到學校教代會和校務公開工作的總體工作中去，列為學院黨建工作和精神文明創(chuàng)建工作的一個重要考核指標，根據本校實際，制定評估標準和辦法，要堅持把二級教代會的工作作為分工會年度工作考核的重要內容。
同時要努力發(fā)揮分工會的作用。各學院分工會是二級教代會工作機構。加強分工會建設是發(fā)揮教代會作用的保證。分工會是教職工的代表，是基層聯(lián)系廣大教職工的“橋梁”和“紐帶”。分工會在組織教職工參與民主管理、民主監(jiān)督及推進學院改革與發(fā)展中負有重要責任。因此要提高分工會干部的業(yè)務素質，加強對分工會干部的理論與實踐的培訓，轉變“文體型、福利型”工會的觀念，要加強對二級教代會代表的培訓，提高代表的理論政策水平和參與民主管理的能力，完成教代會的工作任務。
2.4 要建立長效工作機制和考評激勵機制