時(shí)間：2023-03-02 15:00:44
導(dǎo)語(yǔ)：在股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)書的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
論文摘要:股權(quán)轉(zhuǎn)讓,是指股東將代表股東身份和股東權(quán)利的股份轉(zhuǎn)移給他人的行為。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,分為股東之間的轉(zhuǎn)讓和向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。鑒于有限責(zé)任公司是“資合”兼“人合”性質(zhì)的公司,本文主要探討有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律問題,以期對(duì)公司法的理論發(fā)展和司法實(shí)踐有所裨益。
有限責(zé)任公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的一種形式。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是有限責(zé)任公司中非常重要的一種法律行為。因此,正確探討和研究有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題對(duì)維持和保障公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)有著十分重要的意義。
一、關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和形式
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東將代表股東身份和股東權(quán)利的股份轉(zhuǎn)移給他人的行為。研究此問題,首先應(yīng)當(dāng)研究股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的性質(zhì)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是在當(dāng)事人之間依據(jù)雙方約定的合同發(fā)生的民事法律行為,其中包括兩個(gè)行為,一為當(dāng)事人雙方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合意行為;二為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變動(dòng)行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的完成是通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的意思表示與登記或交付等相結(jié)合而形成的要式行為。只有完成所有的行為,始發(fā)生股權(quán)的取得、喪失、變更的效力。僅有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,而無股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交付行為,即股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際履行,不發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。協(xié)議生效只是確定了當(dāng)事人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利和義務(wù),股權(quán)的轉(zhuǎn)讓還有懶于對(duì)合同的實(shí)際履行。股權(quán)的實(shí)際轉(zhuǎn)讓就是股權(quán)的交付,合同生效后,當(dāng)事人可能依約履行,將股權(quán)交付受讓方,也可能一方或雙方違還合同而拒不交付股權(quán)或拒絕接受。在此情況下,股權(quán)的轉(zhuǎn)讓就處于合同生效而未實(shí)際履行的狀態(tài),受讓方享有的就只是股權(quán)交付和違約賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際履行,即股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為包括支付轉(zhuǎn)讓價(jià)金,召開股東會(huì)議確認(rèn),履行股東權(quán)利和義務(wù),將新股東載于股東名冊(cè),進(jìn)行工商變更登記等行為。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制。
有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制分為股權(quán)對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓(股東之間的轉(zhuǎn)讓)的限制和股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓的限制兩方面。
1、股權(quán)對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓的限制。
我國(guó)《公司法》第七十二條第一款規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán);第三款規(guī)定,公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。由此可見,我國(guó)《公司法》是允許股權(quán)在股東之間自由轉(zhuǎn)讓的,如果公司章程對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,按照章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓。
2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)外的限制。
(1)因意思表示行為發(fā)生的轉(zhuǎn)讓的限制。
這種轉(zhuǎn)讓具有轉(zhuǎn)讓的意思表示為要素,旨在變更出讓方與受讓方之間的所有關(guān)系。受到有限責(zé)任公司人合性的制約,我國(guó)《公司法》規(guī)定股東向股東以處的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。
(2)因事實(shí)行為發(fā)生轉(zhuǎn)讓的限制。
在因繼承而發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合,主觀上,受讓方并沒有成為公司股東的意愿,但客觀上卻因?yàn)楸焕^承人死亡事實(shí)而享有股權(quán)所代表的財(cái)產(chǎn)權(quán)。在此場(chǎng)合下,受讓人能否憑此財(cái)產(chǎn)權(quán)當(dāng)然獲得股東身份呢?我國(guó)《公司法》第七十六條規(guī)定,自然人股東死亡后。其合法繼承權(quán)可以繼承股東資格;但是公司章程另有規(guī)定的除外。由此可見,自然人的合法繼承人原則上可以繼承其股東資格,但有限責(zé)任公司具有人合的性質(zhì),自然人股東的繼承人與公司的其他股東之間,并不一定存在相互信任的關(guān)系。如果股東不原意自然人股東的繼承人繼承其股東資格,以防止股東不信任的人,那么股東在制定公司章程或者修改公司章程時(shí)?？梢栽诠菊鲁讨幸?guī)定自然人股東死亡后,其合法繼承人不能繼承其股東資格。公司章程一旦作出這樣的規(guī)定,自然人股東的合法繼承人在繼承該股東的出資額后,不能當(dāng)然的成為公司的股東。
三、完善我國(guó)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的建議
1、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓制度的完善
從公司法的相關(guān)規(guī)定我們可以看出,出于人合性考慮,有限責(zé)任公司股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓采用自由原則,允許自由轉(zhuǎn)讓,不設(shè)任何限制。這種做法很容易使公司的健康發(fā)展造成不良影響,因?yàn)槟骋还蓜?dòng)極有可能獲得公司的控制權(quán),打破現(xiàn)有控股局面,侵害其他中小股東的利益。因此,內(nèi)部轉(zhuǎn)讓絕對(duì)自由原則的做法值得商榷。第72條第四款對(duì)公司章程的授權(quán)沒有規(guī)定限度,公司章程可能做出限制股權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定也會(huì)使股東利益受到侵害。由此可見法律對(duì)公司章程的相關(guān)規(guī)定也是有所欠缺的。如果說公司章程提高限制條件尚可容許的話,公司章程禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓則存在著問題。凡財(cái)產(chǎn)者皆可轉(zhuǎn)讓,股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn),自然可以轉(zhuǎn)讓,如不允許轉(zhuǎn)讓(盡管經(jīng)由股東同意)是否構(gòu)成違反公共政策呢?對(duì)此,筆者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)在確認(rèn)股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓自由的前提下,充分考慮股東的意思自治,可以允許股東在自由轉(zhuǎn)讓的條件下進(jìn)行程序設(shè)計(jì)還可以在章程中約定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制,但這種限制不應(yīng)當(dāng)超過對(duì)外轉(zhuǎn)讓的條件。
2、外部轉(zhuǎn)讓制度的完善
《公司法》對(duì)于第72條第三款,在協(xié)商不成的情況下,強(qiáng)制其他所有股東按照出資比例購(gòu)買的規(guī)定有違公平的原則,應(yīng)該由愿意購(gòu)買的股東按持股比例購(gòu)買。對(duì)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)行使的程序未作規(guī)定。一般來說,對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東應(yīng)向其他股東遞交轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)書,在該申請(qǐng)書上寫明受讓人、轉(zhuǎn)讓股份總數(shù)、轉(zhuǎn)讓價(jià)格等,其他股東應(yīng)在一定期限內(nèi)召開股東會(huì)對(duì)該轉(zhuǎn)讓進(jìn)行表決,以決定是否行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)并書面通知出讓股東。如有其他股東形式優(yōu)先購(gòu)買權(quán)應(yīng)在表決后的一定期限內(nèi)出資購(gòu)買以免無限拖延;如逾期不召開股東大會(huì)或不做決定,則視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。我國(guó)公司法對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)格也沒有任何法律的制約完全由當(dāng)事人意思自治自由約定,給當(dāng)事人進(jìn)行不公正交易留下了可乘之機(jī)。如股東與股東以外的人傳統(tǒng)以高價(jià)對(duì)外轉(zhuǎn)讓價(jià)格迫使其他股東高價(jià)購(gòu)進(jìn)或因無力購(gòu)買而放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)造成損失。所以,關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格一般應(yīng)先由出讓方和受讓方協(xié)商約定,同時(shí)賦予其他股東異議權(quán),其他股東認(rèn)為該價(jià)格不合理有權(quán)提出異議,如果出讓方拒絕重新定價(jià)或者其他股東認(rèn)為新價(jià)格仍不合理則可申請(qǐng)鑒定或者直接訴至法院。
經(jīng)查，被告富麗高爾夫有限公司系中外合作企業(yè)，其中中方某農(nóng)工商公司V2+地使用權(quán)出資，占30％的股份，外方郡山綜合建設(shè)株式會(huì)社（韓國(guó)）占70％的股份。在訴訟過程中，原告申請(qǐng)凍結(jié)第二被告在合作公司中的股權(quán)，法院給工商部門下達(dá)了協(xié)助執(zhí)行通知書。第一被告獲悉后，向法庭提供了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，該協(xié)議稱：1998年8月14日，第二被告將其在富麗高爾夫俱樂部有限公司的股份全部轉(zhuǎn)讓給慶山開發(fā)株式會(huì)社（韓國(guó)），并得到有關(guān)部門的批準(zhǔn)。
法院判決：被告郡山綜合建設(shè)株式會(huì)社于判決生效10日內(nèi)給付所欠原告工程款1，050，000元及1997年10月14日始的利息，并承擔(dān)訴訟費(fèi)和保全費(fèi)。
本案表面看是原告勝訴，但這種勝訴不能給原告帶來任何利益，至少目前來看，此案根本無法執(zhí)行，因?yàn)榈诙桓嬖诠ど叹值怯浭且酝鈬?guó)企業(yè)承包工程的名義進(jìn)行的，現(xiàn)其將在合作公司的股份全部轉(zhuǎn)讓后，已撤離回國(guó)，而我國(guó)與韓國(guó)沒有相互承認(rèn)與執(zhí)行判決的雙邊條約或共同參加有關(guān)的國(guó)際條約。本案暴露了我國(guó)對(duì)外商投資企業(yè)管理存在的問題，令人深思，本文擬對(duì)加入TWO后，加強(qiáng)外資立法進(jìn)行一些探討。
一、加強(qiáng)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)管，防止逃廢債務(wù)
本案不能執(zhí)行的主要原因是韓國(guó)郡山綜合建設(shè)株式會(huì)社轉(zhuǎn)讓股權(quán)后金蟬脫殼。要想避免這種現(xiàn)象的繼續(xù)發(fā)生，避免更多的債權(quán)人遭受損失，應(yīng)該明確規(guī)定外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，必須同時(shí)轉(zhuǎn)讓債務(wù)。而1997年5月28日對(duì)外經(jīng)貿(mào)部、國(guó)家工商行政管理局的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》只規(guī)定，外商投資企業(yè)股權(quán)變更需向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送下列文件：投資者股權(quán)變更申請(qǐng)書、企業(yè)合同、章程及其修改協(xié)議、企業(yè)董事會(huì)關(guān)于投資者股權(quán)變更的決議、各方認(rèn)可的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等，這里根本沒有要求必須報(bào)送債權(quán)債務(wù)清單。因此，外商投資企業(yè)利用轉(zhuǎn)讓出資逃避債務(wù)成為無人監(jiān)管的環(huán)節(jié)，這無疑損害了債權(quán)人的利益。不僅該條例如此，我國(guó)《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《公司法》也都未對(duì)此作出明確的規(guī)定，這使得不法商人有空可鉆。結(jié)合本案來看，如果有明確的法律規(guī)定，外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓出資時(shí)必須債權(quán)債務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)移，審批機(jī)關(guān)在審批時(shí)就會(huì)把住這一關(guān)，被告郡山綜合建設(shè)株式會(huì)社就不會(huì)一走了之；或者法律規(guī)定要求轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議予以公告，債權(quán)人申報(bào)債權(quán)后，審批部門才能批準(zhǔn)也能使企業(yè)免受損失。筆者認(rèn)為，加入WTO以后，我國(guó)建筑業(yè)利用外資規(guī)模會(huì)越來越大，形式會(huì)多種多樣，我們?cè)趶?qiáng)調(diào)給外資以國(guó)民待遇的同時(shí)，應(yīng)提高管理水平。
二、內(nèi)外資立法應(yīng)該統(tǒng)一、協(xié)調(diào)一致
《外商投資企業(yè)者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第3條規(guī)定：“企業(yè)股權(quán)變更應(yīng)遵守中國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)，并按照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效?！边@一規(guī)定本身就存在自相矛盾的地方。它首先強(qiáng)調(diào)股權(quán)變更應(yīng)經(jīng)審批和登記，言外之意是未經(jīng)審批和登記則無效；接著又規(guī)定未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效，也就是說，變更登記不是必要的程序。這種矛盾導(dǎo)致司法實(shí)踐中認(rèn)識(shí)的不一致。工商行政管理部門認(rèn)為，股權(quán)變更必須經(jīng)過登記變更這一程序，所以在本案審理過程中，當(dāng)其收到法院要求其不予辦理股權(quán)變更登記的協(xié)助執(zhí)行通知書時(shí)，予以積極的配合。但有關(guān)審判人員對(duì)該條款又有了不同的理解，即只要審批部門批準(zhǔn)了，股權(quán)轉(zhuǎn)讓就生效，登記機(jī)關(guān)的登記只是備案，所以法院轉(zhuǎn)而又以公函的形式告知工商部門可以為被告辦理股權(quán)變更登記。結(jié)果工商機(jī)關(guān)在接到法院公函后為第二被告辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓登記，使第二被告成功逃避了債務(wù)。這里固然有執(zhí)法人員對(duì)法律的理解不同，但從根本上講，也是立法不統(tǒng)一造成的o《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更登記的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動(dòng)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記?！边@說明有限責(zé)任公司股東變更未經(jīng)登記是無效的。《中華人民共和國(guó)公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！钡覈?guó)沒有針對(duì)三資企業(yè)登記的特殊規(guī)定，因此，三資企業(yè)的登記應(yīng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定，即股權(quán)的變更1）2212商登記為準(zhǔn)，否則，在我國(guó)就出現(xiàn)內(nèi)外資企業(yè)在工商登記方面的不同標(biāo)準(zhǔn)。中國(guó)已經(jīng)加入了WTO，以后還會(huì)有更多的外商來中國(guó)投資，我們急需解決對(duì)策，通過立法加強(qiáng)對(duì)外商投資企業(yè)管理，防止其損害國(guó)家、集體和他人利益。
三、惡意逃避債務(wù)者應(yīng)受法律追究
本案在審理過程中，原告方的人在工商部門的檔案中查明被告郡山綜合建設(shè)株式會(huì)社注冊(cè)資本金未到位。根據(jù)合作企業(yè)合同規(guī)定：自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起1年內(nèi)繳足出資額8，期000，000美元，占注冊(cè)資本100％。然而，截止1999年12月31日僅投入資本3，175，458，39元，占注冊(cè)資本39.6％。依據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第20條規(guī)定：“合作各方?jīng)]有按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤消合作企業(yè)的批準(zhǔn)證書，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)?shù)蹁N合作企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！边@說明在本案中，如果工商行政管理部門和審批機(jī)關(guān)監(jiān)督到位的話，就不會(huì)出現(xiàn)郡山轉(zhuǎn)包工程的情況，也就不能造成原告如此重大的損失。顯然，兩被告都知道合作企業(yè)注冊(cè)資本不到位，應(yīng)屬于被撤消和吊銷執(zhí)照之列，在這種情況下，被告郡山將自己承包的合作企業(yè)的工程轉(zhuǎn)包給原告，無疑是轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，尤其是明知有外欠債務(wù)卻將全部股份轉(zhuǎn)給慶山株式會(huì)社，其逃債目的很明確；作為合作企業(yè)的出資方承包自己投資的工程再轉(zhuǎn)包給他人，拖欠工程款之后又轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其欺詐目的昭然若揭。在訴訟過程中，原告方曾提出要求一審法院確認(rèn)第二被告轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效，理由是我國(guó)《民法通則》158條規(guī)定：“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償”，第一被告的行為屬于以合法的形式掩蓋非法目的。但審理本案的有關(guān)人員認(rèn)為確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效是另一種法律關(guān)系，要求原告另行起訴。那么，本案原告如何能避免損失嗎？事實(shí)上很難，因?yàn)槲覈?guó)《公司法》和《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》均沒有規(guī)定債權(quán)人有申請(qǐng)法院宣告?zhèn)鶆?wù)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)無效的規(guī)定。如果依據(jù)《民法通則》第158條的規(guī)定申請(qǐng)法院宣告股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，應(yīng)屬于確認(rèn)之訴，依法應(yīng)由民事審判庭審理。但股權(quán)變更之初又經(jīng)過了政府外經(jīng)貿(mào)部門的批準(zhǔn)，法院的民事審判庭有權(quán)撤消行政機(jī)關(guān)的具體行政行為嗎？有鑒于此，筆者認(rèn)為，要想避免本案第二被告逃避債務(wù)的現(xiàn)象不再發(fā)生，還須在源頭上加強(qiáng)立法，堵塞漏洞，明確規(guī)定債務(wù)人規(guī)避債務(wù)的情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為無效。
四、不適合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)廢止
一、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的有限責(zé)任公司名稱為“ 有限公司”（以下簡(jiǎn)稱公司），并有不同字號(hào)的被選名稱若干，公司名稱以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。
二、公司主要經(jīng)營(yíng) 行業(yè)。公司住所擬設(shè)在 市 區(qū) 路 號(hào) 樓 室。
公司的經(jīng)營(yíng)宗旨是 ，公司的經(jīng)營(yíng)期限以工商部門核準(zhǔn)的為準(zhǔn)。
三、 公司股東共 個(gè)，（其中自然人 個(gè)，企業(yè)法人 個(gè)，社會(huì)團(tuán)體 個(gè)，事業(yè)法人 個(gè)，國(guó)家授權(quán)的部門 個(gè)。）分別為：
（ ），現(xiàn)住 ，身份證號(hào)碼 。
（ ）公司，住所在 ，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)為（）。
（?。W(xué)會(huì)（協(xié)會(huì)、聯(lián)誼會(huì)等），住所在 。
（?。﹫F(tuán)體法人編號(hào)為 。
（?。┭芯克ㄖ行牡龋?，住所在 。
四、 公司注冊(cè)資本為人民幣 萬(wàn)元。（注：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。另外，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。）各股東出資額和出資方式為：
1.（）出資（）萬(wàn)元，其中以貨幣（或?qū)嵨?[實(shí)物出資即以民法上的物出資，包括房屋、車輛、設(shè)備、原材料、成品或半成品等，它是一種有形資產(chǎn)]、知識(shí)產(chǎn)權(quán) [注：這里所指的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不僅包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán),也包括非專利技術(shù)（如技術(shù)秘密），知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資是指權(quán)利持有人或者所有權(quán)人將依法擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利進(jìn)行價(jià)值評(píng)估后，再依據(jù)設(shè)立公司的合同和章程到專利局或商標(biāo)局或版權(quán)局或其他管理機(jī)構(gòu)辦理知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)移于被投資的公司的登記備案和公告手續(xù)，工商登記機(jī)關(guān)憑轉(zhuǎn)移手續(xù)確定以知識(shí)產(chǎn)權(quán)入股的股東完成股東投資義務(wù)的履行。]、土地使用權(quán) [注：關(guān)于土地使用權(quán)出資應(yīng)注意幾點(diǎn)：1.土地的出資是使用權(quán)的出資，而不是所有權(quán)的出資；2.用于出資的土地使用權(quán)只能是國(guó)有土地的使用權(quán)，而不能是集體土地的使用權(quán)；3.用于出資的土地使用權(quán)只能是出讓土地使用權(quán)，而不能是劃撥土地使用權(quán)；4.用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)是未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)。]等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資 [注：債權(quán)、股權(quán)、采礦權(quán)、探礦權(quán)等他物權(quán)均可作為出資財(cái)產(chǎn)]。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外[注：新修訂的《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第十四條對(duì)不能出資的財(cái)產(chǎn)形式予以了規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。” 另外該條例第二十條第五項(xiàng)規(guī)定：“股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件”]。）方式出資 萬(wàn)元。
2.（?。┏鲑Y（）萬(wàn)元，其中以貨幣（或者實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等）方式出資 萬(wàn)元。
（注：全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。公司在成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。）
五、 各股東須按期足額繳納各自認(rèn)繳的出資額。
六、 公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)在 天內(nèi)到銀行開設(shè)公司臨時(shí)帳戶。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)在公司臨時(shí)帳戶開設(shè)后 天內(nèi)，將貨幣出資足額存入公司臨時(shí)帳戶。股東以實(shí)物出資的，須提供評(píng)估證明文件，并依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
股東各方均承諾《出資協(xié)議》項(xiàng)下的資產(chǎn)權(quán)屬清楚，不存在任何形式的抵押、擔(dān)?；虻谌邫?quán)益，辦理產(chǎn)權(quán)過戶不存在法律障礙。
七、 股東不按協(xié)議繳納所認(rèn)繳的出資，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，承擔(dān)辦法為 。
八、 任何一方向第三方轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)時(shí)，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。股東在接到轉(zhuǎn)讓股權(quán)的書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。（注：若全體股東另行約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，可不按此條填寫。）
九、 股東以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；股東按實(shí)繳的出資比例分享利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及損失。（注：若全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及損失的，可不按此條填寫。）
十、 股東的權(quán)利為：
1．查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
2．分享公司利潤(rùn)；
3．公司事項(xiàng)的表決權(quán)；（注：股東按照出資比例行使表決權(quán)，但股東另有約定并記載于公司章程的除外。）
4． 。（注：此處或可按實(shí)際情況填寫股東各自不同的權(quán)利內(nèi)容。）
十一、股東的義務(wù)為：
1．按期足額繳納出資；
2．分擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)及損失；
3．遵守法律、法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得損害公司或其他股東的合法利益；
4． 。（注：此處或可按實(shí)際情況填寫股東各自不同的義務(wù)內(nèi)容。）
十二、 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的人作為申請(qǐng)人，向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。各股東對(duì)向公司登記機(jī)關(guān)提交的文件、證件的真實(shí)性、有效性和合法性承擔(dān)責(zé)任。（注：《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第二十條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。”）
十三、本協(xié)議未約定的事項(xiàng)，參照公司章程中的規(guī)定執(zhí)行。
2003年1月30日，對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、科學(xué)技術(shù)部、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家稅務(wù)總局和外匯管理局五部門聯(lián)合了《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》），并于當(dāng)年的3月1日開始施行。這部行政法規(guī)在有限合伙制尚不被國(guó)內(nèi)《合伙企業(yè)法》承認(rèn)的情況下，大膽地進(jìn)行了探索。對(duì)于外商投資的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的注冊(cè)登記、設(shè)立要求、申請(qǐng)程序、投資管理企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍、經(jīng)營(yíng)管理以及審核監(jiān)管進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。《規(guī)定》操作性強(qiáng)，是我國(guó)私募股權(quán)行業(yè)非常重要的一部法規(guī)。
2006年7月，商務(wù)部又公布對(duì)這一法規(guī)的修改稿《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》）來廣泛征求各界意見，在很多具體的條款上進(jìn)行了完善，但基本的框架仍然未變，只是更加和中國(guó)的實(shí)際相結(jié)合。當(dāng)然這部法規(guī)所針對(duì)的對(duì)象還只是創(chuàng)業(yè)投資類的私募股權(quán)基金，對(duì)于并購(gòu)類的私募股權(quán)基金，這部法規(guī)并不適用。
首度承認(rèn)非法人制組織形式
具體來看，《規(guī)定》的突出特點(diǎn)在于：首先明確承認(rèn)了創(chuàng)投企業(yè)可以采取非法人制組織形式，采取非法人制組織形式的創(chuàng)投企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱非法人制創(chuàng)投企業(yè)）的投資者對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資者也可以在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定在非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)時(shí)由必備投資者承擔(dān)連帶責(zé)任，其他投資者以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。這個(gè)必備投資者實(shí)際為普通合伙人，而其他投資者便是有限合伙人。在有限合伙還沒有被法律所承認(rèn)的情況下，《規(guī)定》作出了實(shí)質(zhì)性的突破。
《規(guī)定》明確設(shè)立創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)具備條件為：投資者人數(shù)在2人以上50人以下；且應(yīng)至少擁有一個(gè)必備投資者；非法人制創(chuàng)投企業(yè)投資者認(rèn)繳出資總額的最低限額為1000萬(wàn)美元；除必備投資者外，其他每個(gè)投資者的最低認(rèn)繳出資額不得低于100萬(wàn)美元。外國(guó)投資者可以自由兌換的貨幣出資，中國(guó)投資者以人民幣出資；應(yīng)有3名以上具備創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)人員等。
必備投資者應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：要以創(chuàng)業(yè)投資為主營(yíng)業(yè)務(wù)；在申請(qǐng)前3年其管理的資本累計(jì)不低于1億美元，且其中至少5000萬(wàn)美元已經(jīng)用于進(jìn)行創(chuàng)業(yè)投資。在必備投資者為中國(guó)投資者的情形下，業(yè)績(jī)要求為：在申請(qǐng)前3年其管理的資本累計(jì)不低于1億元人民幣，且其中至少5000萬(wàn)元人民幣已經(jīng)用于進(jìn)行創(chuàng)業(yè)投資；擁有3名以上具有3年以上創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)管理人員；如果某一投資者的關(guān)聯(lián)實(shí)體滿足上述條件，則該投資者可以申請(qǐng)成為必備投資者。
關(guān)聯(lián)實(shí)體是指該投資者控制的某一實(shí)體、或控制該投資者的某一實(shí)體、或與該投資者共同受控于某一實(shí)體的另一實(shí)體。所謂控制是指控制方擁有被控制方超過50%的表決權(quán)。必備投資者及其上述關(guān)聯(lián)實(shí)體均應(yīng)未被所在國(guó)司法機(jī)關(guān)和其他相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)禁止從事創(chuàng)業(yè)投資或投資咨詢業(yè)務(wù)或以欺詐等原因進(jìn)行處罰。非法人制創(chuàng)投企業(yè)的必備投資者，對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的認(rèn)繳出資及實(shí)際出資分別不低于投資者認(rèn)繳出資總額及實(shí)際出資總額的1%，且應(yīng)對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
在非法人制企業(yè)的出資及變更方面，規(guī)定非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資者可以根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資進(jìn)度分期向創(chuàng)投企業(yè)注入認(rèn)繳出資，最長(zhǎng)不得超過5年。各期投入資本額由創(chuàng)投企業(yè)根據(jù)創(chuàng)投企業(yè)合同及其與所投資企業(yè)簽訂的協(xié)議自主制定。投資者應(yīng)在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定投資者不如期出資的責(zé)任和相關(guān)措施；投資者在創(chuàng)投企業(yè)存續(xù)期內(nèi)一般不得減少其認(rèn)繳出資額。如果占出資額超過50%的投資者和必備投資者同意且創(chuàng)投企業(yè)不違反最低1000萬(wàn)美元認(rèn)繳出資額的要求，經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，投資者可以減少其認(rèn)繳資本額。
在此情況下，投資者應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)投企業(yè)合同中規(guī)定減少認(rèn)繳出資額的條件、程序和辦法；必備投資者在創(chuàng)投企業(yè)存續(xù)期內(nèi)不得從創(chuàng)投企業(yè)撤出。特殊情況下確需撤出的，應(yīng)獲得占總出資額超過50%的其他投資者同意，并應(yīng)將其權(quán)益轉(zhuǎn)讓給符合要求的新投資者，且應(yīng)當(dāng)相應(yīng)修改創(chuàng)投企業(yè)的合同和章程，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。其他投資者如轉(zhuǎn)讓其認(rèn)繳資本額或已投入資本額，須按創(chuàng)投企業(yè)合同的約定進(jìn)行，且受讓人應(yīng)符合有關(guān)要求。投資各方應(yīng)相應(yīng)修改創(chuàng)投企業(yè)合同和章程，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)備案。創(chuàng)投企業(yè)設(shè)立后，如果有新的投資者申請(qǐng)加入，須符合規(guī)定和創(chuàng)投企業(yè)合同的約定，經(jīng)必備投資者同意，相應(yīng)修改創(chuàng)投企業(yè)合同和章程，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)備案。
創(chuàng)投企業(yè)出售或以其他方式處置其在所投資企業(yè)的利益而獲得的收入中相當(dāng)于其原出資額的部分，可以直接分配給投資各方。創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定此類分配的具體辦法，并在向其投資者作出該分配之前至少30天內(nèi)向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)和所在地外匯管理局提交一份備案說明，同時(shí)證明創(chuàng)投企業(yè)投資者未到位的認(rèn)繳出資額及創(chuàng)投企業(yè)當(dāng)時(shí)擁有的其他資金至少相當(dāng)于創(chuàng)投企業(yè)當(dāng)時(shí)承擔(dān)的投資義務(wù)的要求。該分配不應(yīng)成為創(chuàng)投企業(yè)對(duì)因其違反任何投資義務(wù)所產(chǎn)生的訴訟請(qǐng)求的抗辯理由。
全盤考慮 操作性強(qiáng)
《規(guī)定》具體明確了設(shè)立程序和報(bào)送文件，具有很強(qiáng)的操作性，不需要各部委再下發(fā)實(shí)施細(xì)則便可直接執(zhí)行?！兑?guī)定》明確，投資者須向擬設(shè)立創(chuàng)投企業(yè)所在地省級(jí)外經(jīng)貿(mào)主管部門報(bào)送設(shè)立申請(qǐng)書及有關(guān)文件。省級(jí)外經(jīng)貿(mào)主管部門應(yīng)在收到全部上報(bào)材料后15天內(nèi)完成初審并上報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部（簡(jiǎn)稱審批機(jī)構(gòu)）。審批機(jī)構(gòu)在收到全部上報(bào)材料之日起45天內(nèi)，經(jīng)商科學(xué)技術(shù)部同意后，做出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的書面決定。予以批準(zhǔn)的，發(fā)給《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》。獲得批準(zhǔn)設(shè)立的創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)自收到審批機(jī)構(gòu)頒發(fā)的《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》之日起一個(gè)月內(nèi)，持此證書向國(guó)家工商行政管理部門或所在地具有外商投資企業(yè)登記管理權(quán)的省級(jí)工商行政管理部門申請(qǐng)辦理注冊(cè)登記手續(xù)。
其次，該法規(guī)允許創(chuàng)業(yè)投資的管理企業(yè)受托管理創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，實(shí)際上相當(dāng)于基金管理人和基金之間的關(guān)系，不僅承認(rèn)這種關(guān)系的合法性，而且在管理企業(yè)的發(fā)展上還進(jìn)行了相應(yīng)的說明，并給予了較大的發(fā)展空間。
《規(guī)定》明確，受托管理創(chuàng)投企業(yè)的創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)應(yīng)具備的條件為：以受托管理創(chuàng)投企業(yè)的投資業(yè)務(wù)為主營(yíng)業(yè)務(wù)；擁有3名以上具有3年以上創(chuàng)業(yè)投資從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)管理人員；注冊(cè)資本或出資總額不低于100萬(wàn)元人民幣或等值外匯；有完善的內(nèi)部控制制度。創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)可以采取公司制組織形式，也可以采取合伙制組織形式。同一創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)可以受托管理不同的創(chuàng)投企業(yè)。
最后，該法規(guī)還對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)進(jìn)行了經(jīng)營(yíng)管理方面的具體規(guī)定，明確了哪些行為是禁止的，哪些行為是被允許的，并明確提出在分配方面可以參照國(guó)際慣例進(jìn)行，同時(shí)還涉及到了對(duì)經(jīng)營(yíng)期限、退出機(jī)制、稅收和外匯管理等具體方面的規(guī)定。規(guī)定投資者應(yīng)在合同、章程中約定創(chuàng)投企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，一般不得超過12年。經(jīng)營(yíng)期滿，經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以延期。
創(chuàng)投企業(yè)可以經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)有以全部自有資金進(jìn)行股權(quán)投資，具體投資方式包括新設(shè)企業(yè)、向已設(shè)立企業(yè)投資、接受已設(shè)立企業(yè)投資者股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及國(guó)家法律法規(guī)允許的其他方式；提供創(chuàng)業(yè)投資咨詢；為所投資企業(yè)提供管理咨詢等，創(chuàng)投企業(yè)資金應(yīng)主要用于向所投資企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資。
同時(shí)，該法規(guī)規(guī)定，創(chuàng)投企業(yè)不得從事的活動(dòng)有：在國(guó)家禁止外商投資的領(lǐng)域投資；直接或間接投資于上市交易的股票和企業(yè)債券，但所投資企業(yè)上市后，創(chuàng)投企業(yè)所持股份不在此列；直接或間接投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)；貸款進(jìn)行投資；挪用非自有資金進(jìn)行投資；向他人提供貸款或擔(dān)保，但創(chuàng)投企業(yè)對(duì)所投資企業(yè)1年以上的企業(yè)債券和可以轉(zhuǎn)換為所投資企業(yè)股權(quán)的債券性質(zhì)的投資不在此列。
在投資退出方面，《規(guī)定》指出創(chuàng)投企業(yè)出售或以其他方式處置其在所投資企業(yè)的股權(quán)時(shí)，可以依法選擇適用的退出機(jī)制，包括將其持有的所投資企業(yè)的部分股權(quán)或全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他投資者；與所投資企業(yè)簽訂股權(quán)回購(gòu)協(xié)議，由所投資企業(yè)在一定條件下依法回購(gòu)其所持有的股權(quán)；所投資企業(yè)在符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的上市條件時(shí)可以申請(qǐng)到境內(nèi)外證券市場(chǎng)上市。創(chuàng)投企業(yè)可以依法通過證券市場(chǎng)轉(zhuǎn)讓其擁有的所投資企業(yè)的股份等。
在稅收上，規(guī)定對(duì)非法人制創(chuàng)投企業(yè)，可以由投資各方依照國(guó)家稅法的有關(guān)規(guī)定，分別申報(bào)繳納企業(yè)所得稅；也可以由非法人制創(chuàng)投企業(yè)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，依照稅法規(guī)定統(tǒng)一計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。
在外匯管理上，規(guī)定創(chuàng)投企業(yè)中屬于外國(guó)投資者的利潤(rùn)等收益匯出境外的，應(yīng)當(dāng)憑管理委員會(huì)或董事會(huì)的分配決議，由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告、外方投資者投資資金流入證明和驗(yàn)資報(bào)告、完稅證明和稅務(wù)申報(bào)單（享受減免稅優(yōu)惠的，應(yīng)提供稅務(wù)部門出具的減免稅證明文件），從其外匯賬戶中支付或者到外匯指定銀行購(gòu)匯匯出。外國(guó)投資者回收的對(duì)創(chuàng)投企業(yè)的出資可依法申購(gòu)?fù)鈪R匯出。
繼續(xù)積極改進(jìn)
雖然，2006年商務(wù)部在《規(guī)定》的基礎(chǔ)上修改的征求意見稿（即《管理辦法》）還尚未成為明文法規(guī)頒布實(shí)施，但是仍然在這部法規(guī)的基礎(chǔ)上作了大量積極的改進(jìn)，具體的改進(jìn)主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。
一方面，在創(chuàng)投企業(yè)的設(shè)立與登記方面，新的征求意見稿首次允許非法人制外資創(chuàng)投企業(yè)以“創(chuàng)業(yè)投資基金”的名稱注冊(cè)。并通過減少對(duì)必備投資者的資金要求而降低了外資創(chuàng)投企業(yè)的設(shè)立門檻。同時(shí)，還通過提高政府審批的效率加快了外資創(chuàng)投企業(yè)的審批速度。
在必備投資者的最低資金要求方面，如果外國(guó)投資者擔(dān)任必備投資者前三年管理資本累計(jì)額從原來的1億美元降為6000萬(wàn)美元，對(duì)已進(jìn)行的創(chuàng)業(yè)投資要求從原來的5000萬(wàn)美元降為2000萬(wàn)美元；如果中國(guó)投資者擔(dān)任必備投資者前三年管理資本累計(jì)額從原來的1億美元降為6000萬(wàn)美元，對(duì)已進(jìn)行的創(chuàng)業(yè)投資要求從原來的5000萬(wàn)美元降為2000萬(wàn)美元。
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收據(jù)的簡(jiǎn)介收據(jù)是企事業(yè)單位在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中使用的原始憑證[1]，主要是指財(cái)政部門印制的蓋有財(cái)政票據(jù)監(jiān)制章的的收付款憑證，用于行政事業(yè)性收入，即非應(yīng)稅業(yè)務(wù) !一般沒有使用發(fā)票的場(chǎng)合，都應(yīng)該使用收據(jù)。
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關(guān)鍵詞：股東 知情權(quán) 行使
公司制度是當(dāng)代企業(yè)的主要組織形式。股東是公司的發(fā)起人或投資者，享有公司利益，同時(shí)對(duì)公司運(yùn)行負(fù)責(zé)。按照公司法的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于公司運(yùn)營(yíng)信息股東有權(quán)查閱和復(fù)制，并依據(jù)所獲取的信息向公司高層提出質(zhì)詢，以便進(jìn)一步掌握公司運(yùn)營(yíng)狀況，把握市場(chǎng)動(dòng)態(tài)，做出前瞻性的投資決策。股東的知情權(quán)須以獲取公司運(yùn)營(yíng)的客觀信息為前提，因此股東知情權(quán)的充分和正當(dāng)行使具有重要的價(jià)值和意義。
1 股東知情權(quán)的范圍及行使
股東知情權(quán)的范圍，即股東能夠在什么范圍內(nèi)了解和掌握關(guān)于公司經(jīng)營(yíng)運(yùn)作情況的資料。按照公司法的規(guī)定，股東知情權(quán)是股東一系列權(quán)利的集合（包括查閱權(quán)、復(fù)制權(quán)、質(zhì)詢權(quán)），是其獲取公司運(yùn)營(yíng)信息的合法途徑。
股東知情權(quán)行使，即股東通過一系列積極作為將公司法賦予的各種獲得公司經(jīng)營(yíng)管理信息的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的過程。權(quán)利賦予的最終目的在于能落到實(shí)處，而不是單單寫在紙上。對(duì)于一些股東假借行使知情權(quán)的名義而動(dòng)機(jī)不純地查閱、復(fù)制公司資料的行為，我們要堅(jiān)決打擊和遏制，但更要從股東知情權(quán)正當(dāng)行使的角度來引導(dǎo)廣大股東既能行使自己的權(quán)利又不致?lián)p害公司利益。
2 股東知情權(quán)行使的要件及程序
2.1 股東知情權(quán)行使的一般要件
2.1.1 行使的主體，即有權(quán)要求公司提供關(guān)于公司經(jīng)營(yíng)管理狀況信息的主體。對(duì)公司進(jìn)行實(shí)際出資并且記載于股東名冊(cè)的股東理當(dāng)享有知情權(quán)，但還存在幾種特殊情況：①實(shí)際出資但并未登記于股東名冊(cè)的股東，對(duì)公司進(jìn)行出資是取得股東資格的實(shí)質(zhì)要件，股東名冊(cè)的記載是取得股東資格的形式要件，因此，在判斷是否具有知情權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)上應(yīng)以實(shí)質(zhì)要件為準(zhǔn)。②對(duì)于出資瑕疵的股東，我國(guó)公司法規(guī)定違反足額出資義務(wù)的股東承擔(dān)的責(zé)任為向公司補(bǔ)繳財(cái)產(chǎn)和對(duì)其他股東的違約責(zé)任，并不剝奪股東身份資格。③對(duì)于已轉(zhuǎn)讓股份的股東，其與公司之間已不存在投資關(guān)系，不宜賦予其股東知情權(quán)。④新加入公司的股東對(duì)于其加入前的公司相關(guān)事務(wù)是否享有知情權(quán)，股東完全按照合法的途徑進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓或投資決策，他們通過契約形式而不是作為股東對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行投資決策，因此必須在限定范圍內(nèi)行使知情權(quán)。
2.1.2 行使的主觀方面，對(duì)于股東行使知情權(quán)時(shí)的合理或者正當(dāng)目的方面的要求一般定義為正當(dāng)性目的，這是在商業(yè)領(lǐng)域踐行誠(chéng)實(shí)信用原則的具體體現(xiàn)，通過限定股東知情權(quán)的行使范圍，規(guī)避因股東破壞公司正常運(yùn)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，從而防止了一些股東出于不正當(dāng)目的破壞公司利益。
2.1.3 行使的客體，即知情權(quán)的行使對(duì)象，根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司的章程、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)賬簿和債券存根，可以對(duì)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的會(huì)議決議提出質(zhì)疑。
2.1.4 行使的客觀方面，由于知情權(quán)的行使會(huì)對(duì)公司的正常運(yùn)營(yíng)產(chǎn)生一定的影響，因此權(quán)利的行使還有賴于公司的協(xié)調(diào)和配合。鑒于此，為了保證公司的運(yùn)營(yíng)活動(dòng)正常進(jìn)行，各國(guó)公司對(duì)于股東行使知情權(quán)都進(jìn)行了一定程度的限制。比如明確規(guī)定股東的持股時(shí)間和持股比例，要求股東在什么時(shí)間、什么地點(diǎn)行使知情權(quán)等等。
2.2 股東知情權(quán)行使的程序
①證明股東身份，股東首先應(yīng)當(dāng)向公司提供證明其持有公司股份的證明。②提出書面申請(qǐng)，除證明股東身份外，股東還須向公司提交書面查閱申請(qǐng)書。③公司審核，是指公司對(duì)提出知情權(quán)請(qǐng)求的股東資格和請(qǐng)求書的形式和內(nèi)容進(jìn)行審查。④公司提供資料供股東查詢。⑤爭(zhēng)議解決，股東行使知情權(quán)的申請(qǐng)，經(jīng)審查公司有正當(dāng)理由質(zhì)疑并拒絕股東行使查閱權(quán)，須在股東提出查閱申請(qǐng)當(dāng)天之后十五日內(nèi)以書面形式拒絕并說明理由。此時(shí)，如果股東仍認(rèn)為有正當(dāng)目的要求查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿的，可以向人民法院申請(qǐng)協(xié)助查閱。這是在股東行使會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)遭到公司拒絕后的救濟(jì)措施，也是股東與公司在會(huì)計(jì)賬簿查閱權(quán)問題上發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)的解決方法。
3 股東知情權(quán)行使相對(duì)人的義務(wù)及司法救濟(jì)
股東知情權(quán)從公司角度看是一項(xiàng)義務(wù)，分以下幾種：①公司相關(guān)文件的保管義務(wù)，這是股東行使查閱權(quán)的基礎(chǔ)。②公司的信息披露義務(wù)，公司須在便于股東查閱的地點(diǎn)妥善安置和保管財(cái)務(wù)資料；股份制有限公司應(yīng)該將相關(guān)文件通過合法途徑公之于眾。③公司法規(guī)定股東在股東大會(huì)上有向公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員質(zhì)詢的權(quán)利，與股東的這項(xiàng)權(quán)利相對(duì)應(yīng)的應(yīng)該是這些公司管理人員對(duì)質(zhì)詢的說明義務(wù)。④公司有證明股東行使“目的”不正當(dāng)?shù)牧x務(wù)，我國(guó)《公司法》第34條第2款規(guī)定股東查閱會(huì)計(jì)賬簿時(shí)，要提出書面請(qǐng)求，說明目的，當(dāng)公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。
股東行使知情權(quán)受阻的司法救濟(jì)，從公司法第22條第2款、第34 條第2款規(guī)定可看出，公司法僅在股東行使知情權(quán)遇到障礙而訴諸人民法院時(shí)做出了限制性的規(guī)定，但在股東與公司之間內(nèi)部執(zhí)法上未有任何約束性規(guī)定，也沒有股東知情權(quán)受到侵害后公司承擔(dān)責(zé)任的具體形式，使得在操作中顯得無法可依，所以在股東知情權(quán)受阻的司法救濟(jì)方面仍需立法加以完善。
參考文獻(xiàn)：
[1]劉俊海.新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭(zhēng)點(diǎn)與解釋難點(diǎn)[M].法律出版社，2006.
[2]沈四寶.西方國(guó)家公司法原理[M].法律出版社，2006.
韓國(guó)不良資產(chǎn)激增的原因
20世紀(jì)60年代，由于國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)尚未完善，無法有效地調(diào)節(jié)金融資源配置，韓國(guó)政府不得不通過政府干預(yù)的手段控制金融機(jī)構(gòu)，以此主導(dǎo)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式。早期，這種模式的確對(duì)韓國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速增長(zhǎng)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型升級(jí)發(fā)揮了重大的作用。但是隨著經(jīng)濟(jì)規(guī)模的擴(kuò)大和金融體系的發(fā)展，其弊端也逐步顯現(xiàn)出來。由于韓國(guó)政府長(zhǎng)期控制著商業(yè)銀行信貸的流向和額度，變相剝奪了銀行的自主經(jīng)營(yíng)權(quán)，加之行政決策的官僚化和內(nèi)部腐敗等原因，使得銀行體系效率低下，缺乏國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。從1990年開始，韓國(guó)商業(yè)銀行的不良貸款規(guī)模已經(jīng)出現(xiàn)了明顯的上升苗頭，但并沒有引起韓國(guó)政府的高度重視，也沒有采取行之有效的應(yīng)對(duì)措施，使得韓國(guó)銀行不良資產(chǎn)規(guī)模迅速擴(kuò)大，增加了處置的難度。
1997年亞洲金融危機(jī)的爆發(fā)，可以說是韓國(guó)銀行不良資產(chǎn)問題惡化的導(dǎo)火索。伴隨著韓元的大幅貶值，韓國(guó)進(jìn)出口貿(mào)易企業(yè)遭受了巨額的匯兌損失。同時(shí)，由于房地產(chǎn)和股票等資產(chǎn)價(jià)格暴跌，使得國(guó)民資產(chǎn)出現(xiàn)了嚴(yán)重的縮水。加之熱錢的加速外逃，給市場(chǎng)帶來了更多的流動(dòng)性緊張，在銀行收縮銀根的情況下，大量企業(yè)出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)不靈等經(jīng)營(yíng)問題。很多企業(yè)由于不堪重負(fù)，無法按期償還銀行貸款甚至破產(chǎn)，韓國(guó)銀行業(yè)的不良資產(chǎn)出現(xiàn)了井噴。
韓國(guó)不良資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股的具體措施
采取集中置模式，設(shè)立政府主導(dǎo)的資產(chǎn)管理公司。亞洲金融危機(jī)爆發(fā)后，韓國(guó)政府經(jīng)過綜合考慮各種模式的利弊和現(xiàn)實(shí)情況，最終選擇由一家政府主導(dǎo)的資產(chǎn)管理公司來集中處理銀行的不良資產(chǎn)問題。韓國(guó)資產(chǎn)管理公司（Korea AssetManagement Corporation， KAMCO）原本為韓國(guó)發(fā)展銀行（Korea Development Bank， KDB）的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)。在亞洲金融危機(jī)爆發(fā)后，韓國(guó)政府選擇將KAMCO獨(dú)立出來，作為韓國(guó)銀行業(yè)不良資產(chǎn)集中處置的窗口和平臺(tái)。為此，韓國(guó)政府修正了KAMCO的公司章程，明確其主要職責(zé)為管理并經(jīng)營(yíng)不良資產(chǎn)處置基金、改革經(jīng)營(yíng)困難的機(jī)構(gòu)、管理出售國(guó)有資產(chǎn)和政府委托管理的資產(chǎn)、為不良資產(chǎn)處理提供咨詢服務(wù)等。
完善法律法規(guī)體系，為債轉(zhuǎn)股營(yíng)造良好的政策環(huán)境。為更好地發(fā)揮資產(chǎn)管理公司的作用，韓國(guó)政府于1999年4月又重新修訂了《有效處置金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)及設(shè)立韓國(guó)資產(chǎn)管理公司法》，允許KAMCO為促進(jìn)債務(wù)企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和重組而實(shí)施債轉(zhuǎn)股、收購(gòu)和經(jīng)營(yíng)不動(dòng)產(chǎn)及向債務(wù)企業(yè)提供必要的貸款資金等。同時(shí)，韓國(guó)政府參考了美國(guó)的DIP（Debtor in Possession）制度，于2005年出臺(tái)《有關(guān)債務(wù)人復(fù)生及破產(chǎn)的法律》，在破產(chǎn)程序中也大幅度改善了免責(zé)申請(qǐng)時(shí)期及免責(zé)財(cái)產(chǎn)制度，為負(fù)債過多的個(gè)人和企業(yè)提供重新開始的機(jī)會(huì)。
嚴(yán)格的企業(yè)選擇標(biāo)準(zhǔn)和流程，遵循市場(chǎng)化的定價(jià)機(jī)制。在選擇適用債轉(zhuǎn)股方式的企業(yè)時(shí)，KAMCO有一套嚴(yán)格的選擇標(biāo)準(zhǔn)和流程。例如，首先，該企業(yè)不能在法律、社會(huì)及道德上有瑕疵或遺留問題，其次，適用債轉(zhuǎn)股的企業(yè)必須是目前仍在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或可以立刻開工復(fù)產(chǎn)，而且企業(yè)管理層也有強(qiáng)烈的經(jīng)營(yíng)愿望的企業(yè)。核心是，KAMCO還要求債轉(zhuǎn)股企業(yè)必須已經(jīng)償還了部分債務(wù)，且償還額達(dá)到購(gòu)買價(jià)格的20%以上。一般情況下，企業(yè)應(yīng)該自行提出債轉(zhuǎn)股要求，并提交正式的申請(qǐng)書和其他材料。KAMCO通過實(shí)地盡調(diào)、審核材料及組織專家組進(jìn)行咨詢后，形成一套完整的企業(yè)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和財(cái)務(wù)規(guī)劃書，最終提交公司評(píng)審委員會(huì)審議確定。實(shí)施債轉(zhuǎn)股后，KAMCO還會(huì)每季度審查企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況及承諾兌現(xiàn)情況，如發(fā)現(xiàn)重大問題會(huì)及時(shí)采取財(cái)產(chǎn)保全等補(bǔ)救措施。在進(jìn)行債權(quán)股權(quán)換算的時(shí)候，一律按照市場(chǎng)價(jià)格運(yùn)作，參照企業(yè)的賬面價(jià)值和相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行社會(huì)公允的折價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，KAMCO非常重視與國(guó)際知名的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu)、投資銀行和咨詢公司緊密合作，在資產(chǎn)定價(jià)和企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略上尋求幫助。
豐富多樣的資本運(yùn)作，更加靈活的退出機(jī)制。KAMCO實(shí)施債轉(zhuǎn)股后，更加注重其他資源的注入。例如，以追加注資、投貸聯(lián)動(dòng)等方式，幫助企業(yè)走出財(cái)務(wù)困境，變輸血為造血，為其打造更好的發(fā)展平臺(tái)和外部空間。同時(shí)，KAMCO還積極引入海外戰(zhàn)略投資者，參與韓國(guó)企業(yè)的復(fù)蘇。1998年至2003年，先后有摩根斯坦利、高盛、德意志銀行、雷曼兄弟公司等世界著名投資公司參與或購(gòu)買KAMCO入股的企業(yè)，加速和擴(kuò)大了債轉(zhuǎn)股的退出速度和機(jī)會(huì)。通過一系列的資本運(yùn)作，企業(yè)在恢復(fù)擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)上，重新獲得了現(xiàn)金流，實(shí)現(xiàn)了資金的良性循環(huán)和企業(yè)的保值升值。在必要時(shí)，KAMCO甚至還會(huì)實(shí)施管理控制，通過買賣公司股票和資產(chǎn)、公平拍賣股份等方式變現(xiàn)。
來自韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)與啟示
通過采取一系列保全措施，韓國(guó)在不良資產(chǎn)處置和消化方面取得了不錯(cuò)的成績(jī)，相對(duì)平穩(wěn)地渡過了亞洲金融危機(jī)，其中債轉(zhuǎn)股發(fā)揮了重要的作用。當(dāng)然，由于轉(zhuǎn)股本身并沒有消除風(fēng)險(xiǎn)，只是進(jìn)行了風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移或展期，其最終能否收回甚至增值仍存在較大的不確定性，影響因素十分復(fù)雜。因此，在結(jié)合韓國(guó)經(jīng)驗(yàn)及中國(guó)實(shí)際的基礎(chǔ)上，應(yīng)審慎推進(jìn)債轉(zhuǎn)股工作。
采取試點(diǎn)后逐步推廣的審慎方式。出于債轉(zhuǎn)股模式的特殊性及風(fēng)險(xiǎn)特點(diǎn)，在推進(jìn)路徑上，建議先從國(guó)有銀行、國(guó)有企業(yè)開始試點(diǎn)，并采取“一事一議”的方式逐漸打磨適合中國(guó)現(xiàn)階段特色的債轉(zhuǎn)股模式，在不斷試錯(cuò)的基礎(chǔ)上，逐步推廣至股份制和其他銀行以及民營(yíng)企業(yè)。
需要國(guó)家配套政策和法律支持。在債轉(zhuǎn)股實(shí)施過程中，政府應(yīng)更多地承擔(dān)服務(wù)職能，在登記注冊(cè)、稅收減免、行業(yè)指導(dǎo)和資源注入等方面予以支持。同時(shí)，建議盡快采用專項(xiàng)修改議案的方式，修改《商業(yè)銀行法》中關(guān)于銀行不得持有非金融企業(yè)股權(quán)的條款，為債轉(zhuǎn)股的有效實(shí)施營(yíng)造完善的法律基礎(chǔ)。同時(shí)，就債轉(zhuǎn)股適合主體、流程程序及要求出臺(tái)導(dǎo)向性規(guī)范文件，以此保護(hù)投資人利益，防止國(guó)有資產(chǎn)流失。
適當(dāng)引入銀行主導(dǎo)型債轉(zhuǎn)股模式。雖然韓國(guó)及中國(guó)第一輪債轉(zhuǎn)股基本都是以資產(chǎn)管理公司為資產(chǎn)承接方，但由于當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)條件及銀行自身實(shí)力發(fā)生了很大的變化和提升，為銀行或其控制公司作為債轉(zhuǎn)股主體提供了基礎(chǔ)，以此消除更多的委托環(huán)節(jié)，并有助于發(fā)揮銀行在整合企業(yè)上下游產(chǎn)業(yè)鏈和資金成本的優(yōu)勢(shì)。因此，建議本次債轉(zhuǎn)股可嘗試銀行直接設(shè)立專項(xiàng)資管計(jì)劃，或?qū)W習(xí)韓國(guó)成立銀行子公司的模式承接不良資產(chǎn)債權(quán)及股權(quán)，并根據(jù)不同的標(biāo)的情況采取優(yōu)先/劣后或優(yōu)先股/普通股，以及投貸聯(lián)動(dòng)等模式，吸引政府扶持基金和民間投資者跟隨。
尊重市場(chǎng)規(guī)律和市場(chǎng)選擇機(jī)制。韓國(guó)和我國(guó)上一輪的債轉(zhuǎn)股更多的被賦予政府行政彩色，在考慮處置效率的同時(shí)，更強(qiáng)調(diào)盤活國(guó)有資產(chǎn)，穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)社會(huì)的責(zé)任。當(dāng)前銀行業(yè)和國(guó)有企業(yè)均發(fā)生了翻天地覆的變化，在中央淘汰落后產(chǎn)能的背景下，更應(yīng)該尊重市場(chǎng)規(guī)律，審慎選擇債轉(zhuǎn)股企業(yè)。一般而言，應(yīng)該重點(diǎn)考慮屬于國(guó)家關(guān)鍵或支持、符合國(guó)家發(fā)展戰(zhàn)略并有助于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型升級(jí)的行業(yè)。同時(shí)，除國(guó)有企業(yè)外，更應(yīng)該充分考慮這些行業(yè)中的領(lǐng)頭民營(yíng)企業(yè)。對(duì)產(chǎn)能過?；蚣夹g(shù)淘汰的僵尸企業(yè)，堅(jiān)決予以清退。
融入公司日常的經(jīng)營(yíng)管理。在上輪債轉(zhuǎn)股中，資產(chǎn)管理公司雖被賦予了股東權(quán)利，可參與重大事項(xiàng)表決，但由于當(dāng)時(shí)我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)普遍不健全及缺乏專業(yè)人才等原因，未對(duì)企業(yè)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。現(xiàn)階段，我國(guó)公司治理體制已更規(guī)范，銀行或資產(chǎn)管理公司也已具備了切實(shí)履行股東權(quán)益，監(jiān)督、協(xié)助企業(yè)轉(zhuǎn)型升的能力。因此，商業(yè)銀行或資產(chǎn)管理公司應(yīng)深入企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理，整合資源，調(diào)整結(jié)構(gòu)，甚至通過投貸聯(lián)動(dòng)、并購(gòu)等方式盤活標(biāo)的企業(yè)。
姜寶軍作為原科龍電器CFO，在顧雛軍一案中被檢方指控了全部的四項(xiàng)罪名，姜寶軍自稱比竇娥還冤，他冤在何處？CFO又該如何保護(hù)自己？
2005年9月16日，科龍電器公告稱，公司前董事長(zhǎng)顧雛軍、執(zhí)行董事嚴(yán)友松、張宏及原管理人員姜源（姜寶軍）、晏果如、劉科、劉義忠等正式被逮捕。姜寶軍作為原科龍電器CFO，被檢方指控了全部的四項(xiàng)罪名。
在2006年12月21日的庭審中，姜寶軍在進(jìn)行無罪辯論時(shí)情緒激動(dòng)，他把自己比做竇娥。姜寶軍稱，自己在科龍是負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)預(yù)算的，而負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)決算的是原財(cái)務(wù)總監(jiān)李志誠(chéng)，雖然自己被公司任命為CFO，但這一職務(wù)并未經(jīng)過董事會(huì)批準(zhǔn)，自己實(shí)際上并未全面負(fù)責(zé)上市公司財(cái)報(bào)等方面的工作。
筆者作為該案件中給姜寶軍提供法律幫助的律師之一，對(duì)姜寶軍的處境深表同情，同時(shí)也希望更多企業(yè)的CFO們能夠?qū)⑦@個(gè)案件作為前車之鑒，學(xué)會(huì)保護(hù)自己。
一、案例資料
廣東科龍電器首席財(cái)務(wù)官姜寶軍涉嫌虛報(bào)注冊(cè)資本、提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告、挪用資金、職務(wù)侵占案件，與顧雛軍、嚴(yán)友松等人一同被廣東省佛山市人民檢察院到佛山市中級(jí)人民法院，接受審理。
檢察機(jī)關(guān)指控姜寶軍四項(xiàng)罪名的主要事實(shí)如下：
1．虛報(bào)注冊(cè)資本罪
2001年5月，顧雛軍為收購(gòu)科龍電器的法人股而注冊(cè)成立順德格林柯爾，注冊(cè)資本為12億元，其中9億元以其兩項(xiàng)專利使用權(quán)作為無形資產(chǎn)出資。但由于該無形資產(chǎn)比例超過順德格林柯爾注冊(cè)資本的75%，不符合法律規(guī)定的比例，在2004年4月被順德工商部門拒絕年檢。為此顧雛軍指使另兩名被告，姜寶軍和張細(xì)漢在順德區(qū)容桂信用社通過來回倒款的形式，制造了天津廠向順德格林柯爾投資6.6億元的假象，并由被告人劉義忠將相關(guān)虛假資料交給會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資，同年12月騙取了順德工商局對(duì)順德格林柯爾的變更登記。
檢察機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，姜寶軍參與順德格林柯爾注冊(cè)資本造假行為，構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。
2．虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪
自2002年順德格林柯爾公司收購(gòu)科龍電器股份公司的股份以后，由于經(jīng)營(yíng)不善，公司虧損或者利潤(rùn)達(dá)不到預(yù)期目標(biāo)，顧雛軍便于每年年終召集各部門負(fù)責(zé)人會(huì)議，商討以虛增銷售收入等方法，夸大科龍電器的業(yè)績(jī)，欺騙審計(jì)機(jī)構(gòu)，虛假會(huì)計(jì)年報(bào)，欺騙社會(huì)公眾，損害股民利益。
2003年8月，顧雛軍為繼續(xù)虛增科龍電器的銷售收入，減少虛假銷售及公布虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的風(fēng)險(xiǎn)，于2003年11月指使其司機(jī)李向榮，偽造了“李新良”的身份證，注冊(cè)成立了“合肥市維希電器有限公司” （簡(jiǎn)稱“維希電器”）和“武漢市長(zhǎng)榮電器有限公司”（簡(jiǎn)稱“長(zhǎng)榮電器”），專門作為科龍電器虛假銷售的購(gòu)買方，向科龍電器開具無真實(shí)貿(mào)易背景的商業(yè)承兌匯票，達(dá)到虛增科龍電器銷售收入的目的。
2004年12月初，顧雛軍指使財(cái)務(wù)部將科龍電器2004年利潤(rùn)提高至2.5億元，召集嚴(yán)友松、姜寶軍、晏果茹、劉科和冰箱營(yíng)銷總監(jiān)、物流部總監(jiān)等科龍電器的經(jīng)營(yíng)部長(zhǎng)開會(huì)，密謀如何實(shí)現(xiàn)虛增的利潤(rùn)目標(biāo)，財(cái)務(wù)部管理會(huì)計(jì)科測(cè)算大約虛假銷售收入金額，顧雛軍同意將維希電器、長(zhǎng)榮電器同時(shí)定為虛假銷售對(duì)象。后由科龍總部和江西科龍封存空調(diào)43614臺(tái)，冰箱223207臺(tái)，商用空調(diào)18760臺(tái)，虛增收入570392856元，虛增利潤(rùn)150319956元。由劉科組織維希電器和長(zhǎng)榮電器分別對(duì)當(dāng)?shù)乜讫埛止鹃_具對(duì)應(yīng)金額的商業(yè)承兌匯票，并確認(rèn)收入。
在2005年6～7月期間，經(jīng)顧雛軍同意，科龍電器將2004年壓貨未銷出的庫(kù)存全部辦理了退貨退款手續(xù)。
2005年4月，科龍電器董事會(huì)審議通過了《2004年年度報(bào)告正文》、《2004年年度報(bào)告摘要》及《經(jīng)審計(jì)的2004年年度財(cái)務(wù)報(bào)告》，并向社會(huì)公布了包括該虛增收入和利潤(rùn)的年度報(bào)告。
2005年5月9日，科龍電器公告因涉嫌違反證券法規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，導(dǎo)致科龍電器股票在同年5月10日至13日連續(xù)下跌，經(jīng)深圳證券交易所統(tǒng)計(jì)，造成股民損失約合人民幣2.3億元。
檢察機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，姜寶軍參與科龍電器2004年度的財(cái)會(huì)報(bào)告造假行為，構(gòu)成提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪。
3．挪用資金罪
2005年4月16日，當(dāng)時(shí)擔(dān)任揚(yáng)州亞星客車股份公司（簡(jiǎn)稱“亞星客車”）董事的姜寶軍在沒有經(jīng)過亞星客車董事會(huì)同意的情況下，私自起草了“付款通知書”，以亞星客車的名義，要求揚(yáng)州機(jī)電公司在同年4月23日前支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款6300萬(wàn)元到揚(yáng)州格林柯爾公司的賬戶，并從辦公室索取亞星客車的公章，加蓋到“付款通知書”上。
揚(yáng)州機(jī)電公司收到亞星客車的“付款通知書”后，于4月25日把6300萬(wàn)元?jiǎng)澋搅酥付ǖ膿P(yáng)州格林柯爾公司的賬戶。同日，姜寶軍指使亞星客車的財(cái)務(wù)經(jīng)理，在沒有收到這筆資金的情況下，向揚(yáng)州機(jī)電開具了“揚(yáng)州亞星客車股份公司結(jié)算收據(jù)”。
檢察機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，姜寶軍指使他人挪用亞星客車6300萬(wàn)元資金，構(gòu)成提供挪用資金罪。
4．職務(wù)侵占罪
2004年4月29日，姜寶軍指使揚(yáng)州科龍公司經(jīng)營(yíng)部負(fù)責(zé)人曾勤，以揚(yáng)州科龍公司的名義向科龍電器提出4000萬(wàn)元的用款申請(qǐng)，理由是“土地款”，曾勤在用款申請(qǐng)書上申請(qǐng)欄簽名，并在“批準(zhǔn)人”欄寫下“根據(jù)姜總指示辦理”字樣，“審核人”欄及“部門負(fù)責(zé)人”欄沒有任何人簽名。
科龍電器收到揚(yáng)州科龍的用款申請(qǐng)書后，姜寶軍在沒有土地購(gòu)置合同的情況下，指使科龍電器財(cái)務(wù)部副部長(zhǎng)林玉國(guó)辦理了4000萬(wàn)元的用款申請(qǐng)手續(xù)。4月29日，科龍電器從銀行向揚(yáng)州科龍賬戶轉(zhuǎn)款4000萬(wàn)元，事由是“土地購(gòu)置款”。
揚(yáng)州科龍?jiān)谑盏娇讫堧娖鞯?000萬(wàn)元后，4月30日，曾勤按照姜寶軍的指示，要求出納員以轉(zhuǎn)賬支票轉(zhuǎn)至揚(yáng)州經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)財(cái)政局預(yù)算管理科賬戶內(nèi)。
揚(yáng)州經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)財(cái)政局以“預(yù)收征地費(fèi)”的名義收取了揚(yáng)州科龍?jiān)?000萬(wàn)元后，當(dāng)天就以“科技發(fā)展資金”的名義，匯入揚(yáng)州格林柯爾的銀行賬戶。
檢察機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，姜寶軍利用職務(wù)之便侵占科龍電器4000萬(wàn)元，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。
針對(duì)檢察機(jī)關(guān)的上述四項(xiàng)犯罪指控，被告人姜寶軍和其辯護(hù)律師認(rèn)為指控罪名不成立，均作了無罪辯護(hù)，最終結(jié)果仍有待法庭宣布。
二、CFO防范法律風(fēng)險(xiǎn)的途徑
通過以上案例可以看出，CFO的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來自資金管理、調(diào)動(dòng)、款項(xiàng)支付和出具財(cái)會(huì)報(bào)告的會(huì)計(jì)信息披露方面的風(fēng)險(xiǎn)。
法律風(fēng)險(xiǎn)防范及其危機(jī)處理的主要途徑有：
1．堅(jiān)持守法合規(guī)，大部分法律風(fēng)險(xiǎn)能夠排除
正常經(jīng)營(yíng)的企業(yè)一般會(huì)遵守法律和會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的，常見的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)排除在外，這樣能夠起到基本的過濾作用。即使存在某些問題，基本上也是會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)處理的問題，屬于技術(shù)方面的問題。身處守法合規(guī)的企業(yè)和CEO的環(huán)境下，CFO工作起來比較有安全保障，不必為職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)而擔(dān)驚受怕，不會(huì)有如履薄冰的感覺，可以全身心地關(guān)注管理和效率方面的工作。
姜寶軍所處的科龍電器，是總裁顧雛軍進(jìn)行資本運(yùn)作的工具，必然要進(jìn)行一系列的違法、違規(guī)操作。作為CFO的姜寶軍，因?yàn)轭A(yù)防法律風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)不強(qiáng)或措施不當(dāng)，保持潔身自好很難，會(huì)自覺或不自覺的卷入其中?？梢哉f，在類似科龍電器的這種會(huì)計(jì)環(huán)境下，CFO防范法律風(fēng)險(xiǎn)的難度很大，稍有不慎就會(huì)成為犧牲品。
2．理性對(duì)待手中的權(quán)力，健全會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)處理基礎(chǔ)規(guī)范
CFO為了充分行使職權(quán)和方便地開展工作，擁有較大的權(quán)力是必要的。但是，CFO在方便自己工作的同時(shí)，其權(quán)力有時(shí)會(huì)成為拒絕CEO違規(guī)的障礙。CFO應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，權(quán)力和責(zé)任是并存的，擁有更多的權(quán)力，意味著承擔(dān)更多的責(zé)任。善于設(shè)定權(quán)力，善于運(yùn)用權(quán)力，可以成為保護(hù)自己的好措施。有的上市公司做的比較好，在章程中規(guī)定公司對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)過股東大會(huì)同意，這看似限制了自己的權(quán)力，實(shí)際是為CEO和CFO減少了很多麻煩，是保護(hù)自己的有利措施。實(shí)施CFO和CEO的聯(lián)簽制度，也是CFO自我保護(hù)的有利措施。
有的CFO根據(jù)財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)處理的需要支付款項(xiàng)，沒有辦理相關(guān)的審批手續(xù)。致使記入收款單位的往來賬目，缺少付款依據(jù)，又缺少付款批準(zhǔn)手續(xù)。萬(wàn)一收款單位沒有真實(shí)作證的話，將對(duì)CFO極其不利，也很難說得清與自己沒有關(guān)系。在司法實(shí)踐中，CFO因這種情況卷入訴訟甚至被追究刑事責(zé)任的確有其事。
假如姜寶軍能夠嚴(yán)格執(zhí)行聯(lián)簽制度，就不會(huì)發(fā)生自己簽字支付款項(xiàng)的事情，當(dāng)然就不存在指控其構(gòu)成挪用資金罪和職務(wù)侵占罪了。
3．具有風(fēng)險(xiǎn)和證據(jù)意識(shí)
CFO在處理會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)時(shí)，一定要有依據(jù)，比如董事會(huì)決議、經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)合同、公司文件和會(huì)議記錄等等，尤其在支付款項(xiàng)時(shí)，一定要有支付的依據(jù)。除此以外，還要有批準(zhǔn)支付款項(xiàng)的證據(jù)，至少要有CEO批準(zhǔn)付款的簽字，以此證明不是CFO擅自付出的。
如果是CEO口頭或者電話指示CFO付款的情況，事后要及時(shí)補(bǔ)辦CEO的簽字手續(xù)。如果估計(jì)CEO不能及時(shí)補(bǔ)辦簽字，應(yīng)當(dāng)讓具體的付款經(jīng)辦人請(qǐng)示CEO確認(rèn)付款之事。這樣在這件事上，CFO就有了人證可以證明自己是受命付款的。這種事有第三人知道，對(duì)CFO是有好處的。千萬(wàn)不要以為CEO交辦的事情，是對(duì)自己的信任和重視，一個(gè)人悄悄地辦理。那樣的話，如果真的出了問題，自己就說不清楚了。
假如沒有領(lǐng)導(dǎo)或相關(guān)人員的簽字，確實(shí)是憑著CEO的口頭指示、電話指示而付款，當(dāng)這些款項(xiàng)出現(xiàn)問題時(shí)，CEO能夠說明是其指示付出的話，CFO可能不會(huì)承擔(dān)法律責(zé)任；如果CEO否認(rèn)作出付款的指示，那么CFO將很難脫身。
CFO應(yīng)該盡可能回避參與違法、違規(guī)的活動(dòng)，防止留下違法、違規(guī)的證據(jù)。
像姜寶軍那樣參加聯(lián)席會(huì)議研究討論簽訂業(yè)務(wù)合同、選擇名義購(gòu)貨單位、確定銷售收入，進(jìn)而達(dá)到虛增利潤(rùn)的目的，是非常不明智的。CFO參與提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的行為或者罪名，也就很難推脫掉了。
假如CFO沒有參加聯(lián)席會(huì)議，對(duì)虛構(gòu)的銷售合同、虛增銷售收入的情況不知情，事后也沒有人告訴他，只是按照正常的會(huì)計(jì)賬務(wù)處理，確認(rèn)收入，核算利潤(rùn)。這樣查不到CFO參與了提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的行為或者罪名的證據(jù)，就不會(huì)承擔(dān)提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的行政處罰或者刑事犯罪的責(zé)任。
4．法律危機(jī)的處理
如果潛在的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不幸轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)的危機(jī)，CFO一定要面對(duì)現(xiàn)實(shí)，冷靜處理。反思財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)處理不當(dāng)?shù)脑?，說明當(dāng)時(shí)處理的依據(jù)，依據(jù)存在的有關(guān)書證和人證情況。解釋盡管處理不規(guī)范，但是會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)是真實(shí)的，符合實(shí)際情況的。這樣就有可能得到辦案人員的理解或者諒解，為將來事態(tài)的發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)好的基礎(chǔ)，而不是錯(cuò)過一個(gè)解釋、溝通和變通的最佳時(shí)機(jī)，為自己埋下隱患。
千萬(wàn)不要抱著僥幸心理，認(rèn)為反正有CEO擔(dān)著，自己只是執(zhí)行者，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么法律責(zé)任。一般情況下，一個(gè)單位在財(cái)會(huì)專業(yè)方面發(fā)生了問題，肯定有財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)處理不當(dāng)或者不夠規(guī)范的情況， CFO如果說不清楚，不能作出合理的解釋，在調(diào)查人員、偵查人員面前，就很難交待過去。如果是推脫什么都不知道，企圖蒙混過關(guān)，那也是不可能的，這未免低估了辦案人員的智商，其導(dǎo)致的結(jié)果是，作為財(cái)會(huì)專業(yè)人士的CFO，或者是直接的責(zé)任人員亦或是直接的負(fù)責(zé)人員，構(gòu)成共同的行政違法行為或者構(gòu)成共同犯罪。
在經(jīng)濟(jì)犯罪中涉及財(cái)會(huì)業(yè)務(wù)的案件，被錯(cuò)抓、錯(cuò)判的情況并不鮮見。主要是因?yàn)闀?huì)計(jì)業(yè)務(wù)比較專業(yè)、復(fù)雜，偵查人員、公訴人、法官和辯護(hù)律師中大多不懂或者不熟悉會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)，難以將會(huì)計(jì)問題和法律問題弄清楚，有的甚至連案情也吃不透，不會(huì)全面、聯(lián)系地看待經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)處理。加之辦案人員往往是拿犯罪線索當(dāng)成犯罪證據(jù)，先入為主，作出有罪推定，將似是而非的處理方法和會(huì)計(jì)違規(guī)、不規(guī)范看成犯罪或是構(gòu)成犯罪的有利證據(jù)。如果CFO不能合理解釋或者所作解釋不能說服辦案人員，將造成對(duì)自己極為不利的局面，甚至是法律后果。
辦案人員很注重付款的依據(jù)和領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)的手續(xù)等這些表面的情況，CFO如果在不具備這些必要的依據(jù)和手續(xù)時(shí)而付出款項(xiàng)，往往被懷疑是CFO懷有某種不可告人的目的而為，被認(rèn)定為具有了犯罪或者違規(guī)的手段。
CFO自己能夠處理危機(jī)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)危機(jī)的性質(zhì)有個(gè)比較正確的判斷，究竟是屬于行政違法還是涉嫌刑事犯罪，對(duì)問題的未來走向作出初步預(yù)計(jì)，區(qū)別不同情況和性質(zhì)，采取相應(yīng)的解決策略。為客觀和穩(wěn)妥起見，建議向懂會(huì)計(jì)業(yè)務(wù)的刑辯律師進(jìn)行咨詢，能夠得到透徹、有效的指點(diǎn)，有利于全面評(píng)估危機(jī)，作出化解危機(jī)或者將危機(jī)控制在預(yù)定的范圍內(nèi)的正確決策。
著名學(xué)者郎咸平對(duì)德龍事件是這樣分析的，德隆問題的根本原因在于德隆透過“類金融控股公司”結(jié)合產(chǎn)業(yè)與金融資本的發(fā)展模式和多元化經(jīng)營(yíng)策略的失誤，資金鏈條的緊張是其發(fā)展模式和經(jīng)營(yíng)策略的必然結(jié)果，外部金融環(huán)境的變化只是德隆問題爆發(fā)的催化劑而已。德隆的戰(zhàn)略目標(biāo)無疑和其他民營(yíng)企業(yè)一樣，是要“做大做強(qiáng)”，其模式是以產(chǎn)業(yè)和金融為兩翼，互相配合，共同前進(jìn)。
但是，實(shí)業(yè)與金融畢竟性質(zhì)不同，總體上講，產(chǎn)業(yè)整合效益的速度無法跟上金融擴(kuò)張的速度。因此就產(chǎn)生了結(jié)構(gòu)性的差異，風(fēng)險(xiǎn)的防范和控制完全在于這兩者之間的平衡。
7月18日，“失蹤”了一個(gè)多月的“德隆系”核心人物--唐萬(wàn)新從境外直飛北京，得以與央行、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)的相關(guān)負(fù)責(zé)人見面，共商德隆危局的處理辦法。唐萬(wàn)新的回歸舉動(dòng)表明，中央對(duì)“德隆系”金融機(jī)構(gòu)的處理行動(dòng)已經(jīng)正式開始。唐萬(wàn)新現(xiàn)身為達(dá)成德隆重組方案提供了可能，因?yàn)橹挥兴@位德隆靈魂人物才能對(duì)德隆隱秘而復(fù)雜的資產(chǎn)關(guān)系真正了然于胸。唐萬(wàn)新的現(xiàn)在的主要活動(dòng)是配合中央工作組及債權(quán)人委員會(huì)做好債務(wù)清理，特別是幫助理清德隆在所控制的金融機(jī)構(gòu)之間的連環(huán)債務(wù)。
“金融帝國(guó)”的“連環(huán)債務(wù)圈”
據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，德隆倒塌前直接和間接控制的金融機(jī)構(gòu)已逾20家，形成了規(guī)模較為龐大的“金融帝國(guó)”，其中城市商業(yè)銀行、證券公司、租賃公司、信托公司和保險(xiǎn)公司各有若干，其手中握有的金融牌照之全、數(shù)量之多在全國(guó)十分罕見。然而在這20多家金融機(jī)構(gòu)中，由新疆德隆本身或其控盤的上市公司直接參股的則只有數(shù)家，比如德恒證券、新世紀(jì)租賃、金新信托和南昌商業(yè)銀行等；對(duì)于其余十多家金融機(jī)構(gòu)的入股，德隆都采取了相當(dāng)隱秘的手法，即利用多個(gè)具有潛在關(guān)聯(lián)關(guān)系的殼公司持股，或委托其它企業(yè)代為持股。可見，德隆與其控制的“金融帝國(guó)”之間存在著錯(cuò)綜復(fù)雜、盤根錯(cuò)節(jié)的關(guān)系。從而構(gòu)成了若干個(gè)連環(huán)債務(wù)圈。連環(huán)債務(wù)是指同一系統(tǒng)內(nèi)眾多機(jī)構(gòu)通過拆借、轉(zhuǎn)拆借、國(guó)債回購(gòu)、委托理財(cái)以及擔(dān)保等多種方式形成的相互之間的三角債和連環(huán)債。這樣作為最終控制人的德隆便利用這些金融機(jī)構(gòu)的拆借資金和挪用資金逾百億元，主要用于托市。由于德隆系股票崩盤，造成巨額的資金損失和關(guān)聯(lián)債務(wù)，其中涉及大量的委托理財(cái)資金，包括個(gè)人理財(cái)資金。
對(duì)于這種復(fù)雜和隱秘的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的初衷，各方看法各異。在德隆內(nèi)部，這種號(hào)稱“類金融控股平臺(tái)”的設(shè)計(jì)，被認(rèn)為體現(xiàn)了唐萬(wàn)新與其追隨者建立“金融產(chǎn)品供應(yīng)商”、金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)的構(gòu)想，充分顯示了他們的想象力和雄心?！爱?dāng)某企業(yè)需要一種綜合金融服務(wù)時(shí)，與德隆有股權(quán)紐帶關(guān)系的銀行、信托、證券等各種機(jī)構(gòu)就分別找上門去，以不同金融機(jī)構(gòu)的名義卻又是以協(xié)作的方式展開服務(wù)--先看你有什么需求，然后為你度身定做個(gè)性化的一攬子綜合金融服務(wù)”；也有人認(rèn)為這是為德隆的產(chǎn)業(yè)整合提供金融支持平臺(tái)；而反對(duì)的看法則認(rèn)為，德隆是在通過旗下金融機(jī)構(gòu)間的相互拆借、擔(dān)保，掩蓋其資金的真實(shí)流向。
在德隆的神秘面紗被全部揭開之前，這些解釋都無從證實(shí)或證偽。但無論如何，德隆系極為復(fù)雜的連環(huán)債務(wù)圈已然形成，若以單個(gè)金融機(jī)構(gòu)的負(fù)債簡(jiǎn)單累加，總額之大將異常驚人。由于德隆系操作手法隱秘，股權(quán)關(guān)系和債務(wù)關(guān)系相互糾纏，而旗下各金融機(jī)構(gòu)的客戶并不知情，因而在爆發(fā)全面危機(jī)之后，單獨(dú)解決一個(gè)地區(qū)、一家金融機(jī)構(gòu)的問題已無濟(jì)于事。如果將其中一家金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行破產(chǎn)清算，很有可能殃及其他金融機(jī)構(gòu)，造成連鎖性的破產(chǎn)反應(yīng)。
在這些金融機(jī)構(gòu)大量的委托理財(cái)中，情況非?；靵y，不排除許多個(gè)人理財(cái)業(yè)務(wù)實(shí)為機(jī)構(gòu)資金，卻以個(gè)人名義登記。德隆內(nèi)部即有說法稱“有一半都是假個(gè)人真機(jī)構(gòu)”，其原因在于：一是從歷史上看個(gè)人資金最容易獲得國(guó)家保障；二是以個(gè)人名義登記，部分高息收益可以收入個(gè)人囊中。
中財(cái)國(guó)企收購(gòu)未果政府出面重組“德龍”
對(duì)于問題金融機(jī)構(gòu)的處理，自上個(gè)世紀(jì)80年代以來就有一套傳統(tǒng)的做法，即由監(jiān)管當(dāng)局出面進(jìn)行債務(wù)清理，支付方面是保個(gè)人不保機(jī)構(gòu)；對(duì)于金融機(jī)構(gòu)本身有拯救或不拯救兩種選擇。若對(duì)其拯救就安排另一家金融機(jī)構(gòu)來接管或合并，對(duì)公司管理層進(jìn)行徹底換血；若對(duì)其不拯救，則實(shí)施行政性關(guān)閉。以上所指的金融機(jī)構(gòu)大多屬于國(guó)有性質(zhì)，如何處理問題民營(yíng)金融機(jī)構(gòu)以及若干個(gè)金融機(jī)構(gòu)之間復(fù)雜的連環(huán)債務(wù)圈，則是擺在我們面前的全新難題。即使是對(duì)問題國(guó)有金融機(jī)構(gòu)，如果一味補(bǔ)救和償付債務(wù)，也會(huì)引發(fā)更大的道德風(fēng)險(xiǎn)。
與監(jiān)管當(dāng)局極為謹(jǐn)慎的態(tài)度和反應(yīng)相比，市場(chǎng)上的各種力量已躍躍欲試，畢竟針對(duì)德隆的重組是自1998年廣信破產(chǎn)以來最大規(guī)模重組機(jī)會(huì)。基于這種認(rèn)識(shí)，一家名為中財(cái)國(guó)企投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱中財(cái)國(guó)企)經(jīng)中介機(jī)構(gòu)介紹與德隆接觸。中財(cái)國(guó)企是原國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局聯(lián)合總后勤部等6家國(guó)有公司共同出資組建的國(guó)有控股投資公司，注冊(cè)資本5億元，總資產(chǎn)20億元，與德隆沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。中財(cái)國(guó)企的最初設(shè)想是在征得政府監(jiān)管部門同意的前提下，一攬子接收德隆的21家金融機(jī)構(gòu)，進(jìn)行資產(chǎn)托管。但因德隆系的情況過于復(fù)雜，其金融信用已全面崩塌，托管不能徹底解決問題，因而提出了對(duì)其進(jìn)行徹底重組的方案，首先就是要把德隆“請(qǐng)”出去，將股權(quán)重組與債務(wù)重組一并解決。
德隆對(duì)金融機(jī)構(gòu)的持股方式相當(dāng)隱蔽，雖然德隆自己已經(jīng)承認(rèn)迂回控股的做法，但一些地方監(jiān)管部門至今不肯承認(rèn)德隆對(duì)這些金融機(jī)構(gòu)的控股事實(shí)，“只追債，不承認(rèn)股權(quán)關(guān)系”的處理方法加劇了金融機(jī)構(gòu)連環(huán)債務(wù)鏈的緊張狀態(tài)，使得債務(wù)鏈紛紛斷裂，造成許多金融機(jī)構(gòu)陷入嚴(yán)重資不抵債的局面。在德隆事發(fā)之后，各地方各自為戰(zhàn)，均采取所謂“關(guān)門打狗”的策略，但收效甚微。
事實(shí)上，德隆旗下的許多金融機(jī)構(gòu)之所以出現(xiàn)巨大的資金黑洞，主要是由于德隆通過各種手段成為這些金融機(jī)構(gòu)的實(shí)際控制人。為此，在化解德隆金融危機(jī)時(shí)，不能只解決德隆與這些金融機(jī)構(gòu)間的債務(wù)問題，而置德隆對(duì)這些金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)關(guān)系于不顧。由于目前德隆自身的信譽(yù)已毀，若繼續(xù)讓德隆間接持有這些金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)，這些機(jī)構(gòu)只能坐以待斃，等待破產(chǎn)清償。因此必須通過股權(quán)重組引入新的股東，把德隆所持的股份全部置換出來，這樣金融機(jī)構(gòu)的牌照還能發(fā)揮價(jià)值，新股東的加入和隨后的增資擴(kuò)股也就能夠改善這些金融機(jī)構(gòu)的信譽(yù)狀況，重新開展正常的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)，將損失減至最小。從這個(gè)角度來講，同時(shí)進(jìn)行股權(quán)重組和債務(wù)重組可能是解決德隆金融危機(jī)的惟一可行選擇。
中財(cái)國(guó)企正在試圖對(duì)德隆旗下的5家金融機(jī)構(gòu)的重組體現(xiàn)了這一原則。在它對(duì)昆明市商業(yè)銀行、寧夏伊斯蘭國(guó)際信托投資公司、南京大江信國(guó)際信托投資公司、長(zhǎng)沙恒信證券有限公司、上海新世紀(jì)金融租賃有限公司的各自債務(wù)進(jìn)行了詳盡了解后，發(fā)現(xiàn)這5家機(jī)構(gòu)已經(jīng)形成連環(huán)債務(wù)圈。德隆拆借昆明市商業(yè)銀行的12億元資金，流入了寧夏伊斯蘭信托、南京大江信托、上海新世紀(jì)租賃，并通過擔(dān)保關(guān)系關(guān)聯(lián)到湖南的恒信證券，最終用于托市，損失慘重。目前這5家金融機(jī)構(gòu)中除昆明商業(yè)銀行外，其余4家都嚴(yán)重資不抵債，負(fù)資產(chǎn)高達(dá)幾十億元。
經(jīng)過多次談判，今年5月底，中財(cái)國(guó)企與德隆簽訂了這5家金融機(jī)構(gòu)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的框架性協(xié)議。隨后，中財(cái)國(guó)企馬不停蹄地與這5家機(jī)構(gòu)所在地政府、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)及德隆方面進(jìn)行廣泛接觸，提出了一攬子整體解決以昆明商業(yè)銀行為主的5家金融機(jī)構(gòu)的連環(huán)債務(wù)的方案，擬注資5億元，在連環(huán)債務(wù)的封閉回流中，解決近21億元的關(guān)聯(lián)債務(wù)，基本解決昆明商業(yè)銀行與德隆系的關(guān)聯(lián)債務(wù)和擔(dān)保，同時(shí)減輕其余4家機(jī)構(gòu)的壓力，以幫助其重新樹立市場(chǎng)信譽(yù)，恢復(fù)正常經(jīng)營(yíng)。這一方案的具體做法是：采用封閉債務(wù)封閉解決，通過注入5億元資金在各金融機(jī)構(gòu)間互相抵賬的方式來集中解決連環(huán)債務(wù)。在這一過程中“動(dòng)賬不動(dòng)錢”，通過同行結(jié)算和票據(jù)交換，并即時(shí)簽訂相關(guān)法律文件和償付協(xié)議，在保證資金安全的前提下，一次性解開相互的債務(wù)鏈。
中財(cái)國(guó)企認(rèn)為，他們提出的基本策略對(duì)德隆系20多家金融機(jī)構(gòu)的重組均適用，即“整體考慮，多種手段并舉，市場(chǎng)與政策性措施共用，解開連環(huán)債務(wù)鏈，梳清股權(quán)關(guān)系”，這樣才能逐步消除德隆金融危機(jī)所帶來的不利影響。但是中財(cái)國(guó)企試圖收購(gòu)德隆旗下21家金融機(jī)構(gòu)的設(shè)想最終未獲認(rèn)可。在擔(dān)心德隆破產(chǎn)引發(fā)連鎖反應(yīng)的情況下，政府被迫出面重組德隆。
德隆危機(jī)波及社會(huì)穩(wěn)定
在全局的層面上，國(guó)務(wù)院已成立了處理德隆問題的5人最高領(lǐng)導(dǎo)小組。今年6月初，中央政府已成立了以中國(guó)人民銀行副行長(zhǎng)吳曉靈和金融穩(wěn)定局局長(zhǎng)謝平為首的工作小組，并由與德隆相關(guān)的15家主要債權(quán)人銀行組成債權(quán)人委員會(huì)分別處理德隆的金融產(chǎn)業(yè)和債務(wù)問題。唐萬(wàn)新回國(guó)的第二天，在央行的牽頭下，各方就舉行了第一次會(huì)談。在此后的兩周內(nèi)，類似的會(huì)談總共啟動(dòng)了不下10次。央行、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)等有關(guān)部門的高層，以及由工商銀行牽頭的15家債權(quán)銀行組成的債權(quán)人委員會(huì)成員，分別與德隆面對(duì)面地深入交流了“金融實(shí)際情況、關(guān)聯(lián)債務(wù)處理、重組思路”等問題，其中央行全程參與。
7月26日，《市場(chǎng)化解決德隆問題的整體方案(德隆公司建議稿)》（以下簡(jiǎn)稱《方案》）終于成文。該方案經(jīng)過與各部門的反復(fù)磋商后，又由央行執(zhí)筆起草了一個(gè)總體建議上報(bào)給了國(guó)務(wù)院。德隆提出希望“通過國(guó)家政策支持，按照市場(chǎng)化原則，在監(jiān)管機(jī)構(gòu)和債權(quán)人委員會(huì)的嚴(yán)格監(jiān)督下，集中管理、統(tǒng)一調(diào)用德隆資源，通過引進(jìn)戰(zhàn)略投資人恢復(fù)市場(chǎng)信用，盤活資產(chǎn)，在運(yùn)營(yíng)中清償債務(wù)。”這預(yù)示著德隆危機(jī)的處理有望成為中國(guó)問題金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)化重組的“探路石”和“試驗(yàn)田”。在具體的方案設(shè)計(jì)中，德隆將重組策略劃分為產(chǎn)業(yè)和金融兩大部分。
從德隆產(chǎn)業(yè)部分來看。剔除上市公司的生產(chǎn)性貸款后，德隆眼下生產(chǎn)型企業(yè)的銀行負(fù)債總額約為35.7億元，資產(chǎn)凈值為49.2億元。德隆估測(cè)其市場(chǎng)價(jià)值可達(dá)67.4億元，資產(chǎn)大于銀行負(fù)債約15億元~31億元。德隆認(rèn)為，按照其控股的上市公司的資產(chǎn)負(fù)債率，“完全可以支持自身生產(chǎn)性貸款的償還。各上市公司和德隆關(guān)聯(lián)的12.7億元債權(quán)，目前已由德隆將5.5億元的資產(chǎn)抵債，其余7.2億元計(jì)劃繼續(xù)以資抵債或出售資產(chǎn)給予彌補(bǔ)?！薄斗桨浮愤€懇請(qǐng)有關(guān)方面支持“德隆將非上市公司優(yōu)良資產(chǎn)置換到上市公司，切實(shí)改善上市公司資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的負(fù)責(zé)任的行為?！笨傊?，對(duì)于生產(chǎn)型企業(yè)，德隆的重組思路是“通過封閉貸款，恢復(fù)正常運(yùn)營(yíng)。由債權(quán)人委員會(huì)和德隆共同管理，制定債務(wù)償還計(jì)劃。債權(quán)人委員會(huì)行使股東權(quán)力，負(fù)責(zé)監(jiān)管資產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)，德隆依照要求，改組相關(guān)生產(chǎn)型企業(yè)的董事會(huì)，負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)實(shí)施，執(zhí)行債務(wù)償還計(jì)劃，確保按時(shí)支付利息，適時(shí)全額償還本金。”
從德隆金融部分來看。當(dāng)前德隆系很多金融機(jī)構(gòu)資不抵債、發(fā)生兌付危機(jī)已成事實(shí)。從《方案》中披露的數(shù)據(jù)可知，截至2004年7月24日，德隆及相關(guān)金融機(jī)構(gòu)的債務(wù)總額高達(dá)303.78億元，通過關(guān)聯(lián)交易和債轉(zhuǎn)股等方式，合計(jì)已完成了238.01億元債務(wù)的意向性處置，還有65.77億元的債務(wù)未進(jìn)行處置或未達(dá)成處置意向，還需進(jìn)一步研究和洽談。由于金融機(jī)構(gòu)債務(wù)如此龐雜，德隆為此建議：“采用監(jiān)管機(jī)構(gòu)、戰(zhàn)略投資人和德隆三方共管的方式恢復(fù)金融機(jī)構(gòu)的運(yùn)營(yíng)，監(jiān)管部門負(fù)責(zé)嚴(yán)格監(jiān)管；有實(shí)力的戰(zhàn)略投資人負(fù)責(zé)組建董事會(huì)，依靠戰(zhàn)略投資人的市場(chǎng)信用，恢復(fù)機(jī)構(gòu)存續(xù)業(yè)務(wù)的開展；德隆在運(yùn)營(yíng)中負(fù)責(zé)處理關(guān)聯(lián)債務(wù)?！?/p>
在市場(chǎng)化重組的倡導(dǎo)者看來，政府不宜沖在前面。第一線商務(wù)性的工作可由獨(dú)立重組方來操作，比如重新登記金融機(jī)構(gòu)的債務(wù)，確定重組的輕重緩急。債務(wù)須重新分類，虛假個(gè)人債務(wù)要轉(zhuǎn)到機(jī)構(gòu)賬上；本息也要分類；明確支付方式，是全部支付還是分期支付。這一切都可以由獨(dú)立重組第三方出面與債權(quán)人談判解決。同時(shí)市場(chǎng)化重組的手段是多種多樣的，如債轉(zhuǎn)股、削債重組、停息掛賬、展期延期、增資擴(kuò)股等，必要時(shí)政府可以給予政策支持，比如獨(dú)立重組方需要對(duì)德隆系金融機(jī)構(gòu)階段性持股，待重組完畢后再進(jìn)行增資擴(kuò)股，把股份轉(zhuǎn)讓出去。
德隆系金融和產(chǎn)業(yè)的關(guān)系十分復(fù)雜，是此次市場(chǎng)化重組中的一個(gè)懸念。德隆系資金鏈出現(xiàn)連鎖性危機(jī)后，曾以實(shí)業(yè)資產(chǎn)抵押作為鎮(zhèn)痛手段之一。但是，德隆已抵押資產(chǎn)在金融債務(wù)中如何沖抵，德隆究竟有多少未抵押資產(chǎn)，在以市場(chǎng)化手段重組德隆系金融機(jī)構(gòu)后，其產(chǎn)業(yè)部分能有多少可獨(dú)立存活都是問號(hào)。因此，需要諸如券商、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所等市場(chǎng)中介機(jī)構(gòu)介入德隆的重組。日復(fù)一日，德隆危機(jī)的解決已相當(dāng)緊迫，這催促當(dāng)局在盡量減少問題金融機(jī)構(gòu)的道德風(fēng)險(xiǎn)和保持社會(huì)穩(wěn)定的權(quán)衡中，盡快化解德隆金融風(fēng)波。
德隆系與債權(quán)人的“神秘”默契
2004年8月18日，ST重實(shí)披露，中信實(shí)業(yè)銀行廣州分行已撤回了對(duì)新疆德隆集團(tuán)、新疆屯河集團(tuán)、金新信托、ST屯河以及ST重實(shí)的。
中信實(shí)業(yè)銀行廣州分行此次撤訴的案件由借款糾紛引起。根據(jù)資料，中信實(shí)業(yè)銀行廣州分行曾與深圳市明思克航母世界實(shí)業(yè)有限公司簽訂了2億元的借款合同。2003年5月和10月，ST屯河和ST重實(shí)分別為深圳明思克航母的此次借款各提供了5000萬(wàn)元的擔(dān)保，擔(dān)保期限為兩年。今年6月8日，中信實(shí)業(yè)銀行廣州分行向廣東省高級(jí)人民法院提訟，要求德隆系的這幾家公司對(duì)深圳明思克航母公司的2億元借款承擔(dān)連帶償還責(zé)任。然而僅僅時(shí)隔兩月，銀行就撤回了訴訟，其中奧妙引人深思。
事實(shí)上，近來已經(jīng)有多起涉及德隆系公司的借款訴訟被撤訴。其中，中富證券訴上海萬(wàn)浦精細(xì)設(shè)備經(jīng)銷有限公司、ST重實(shí)借款糾紛案，因中富證券在訴訟費(fèi)預(yù)交期內(nèi)未預(yù)交訴訟費(fèi)且未提出緩交申請(qǐng)，被自動(dòng)撤訴；新疆金融租賃訴新疆百富北庭食品有限公司及ST屯河融資租賃合同糾紛一案，新疆金融租賃也撤回了。ST屯河因該案被凍結(jié)的價(jià)值23.65億元的資產(chǎn)將被解凍。再聯(lián)系到此次中信實(shí)業(yè)銀行廣州分行的撤訴，這是否意味著德隆系與債權(quán)人已就解決債務(wù)問題達(dá)成了默契或協(xié)議？
有業(yè)內(nèi)人士從近期德隆系采取的一系列自救行動(dòng)中看出了一些端倪。在新疆金融租賃有限公司訴新疆百富北庭食品有限公司及ST屯河融資租賃合同糾紛案中，新疆金融租賃公司提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，訴訟標(biāo)的僅為4280.8萬(wàn)元，法院卻查封和凍結(jié)了ST屯河價(jià)值23.65億元的資產(chǎn)。當(dāng)時(shí)就有業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，新疆金融租賃與ST屯河曾經(jīng)有過關(guān)聯(lián)關(guān)系，ST屯河因幾千萬(wàn)元的訴訟標(biāo)的而被查封和凍結(jié)23.65億元資產(chǎn)，或許是其保全核心資產(chǎn)的手段。此后，ST屯河與中國(guó)非金屬材料總公司簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其持有的天山股份5100萬(wàn)股國(guó)有法人股轉(zhuǎn)讓給該公司，獲得了2.60億元的資金以解燃眉之急。當(dāng)公司與中糧集團(tuán)簽訂了合作協(xié)議，獲得最高額不超過4億元的委托貸款以支持公司番茄醬生產(chǎn)后，公司的經(jīng)營(yíng)基本能夠恢復(fù)正常。而此時(shí)新疆金融租賃有限公司也不失時(shí)機(jī)地撤回申請(qǐng)書，解除了對(duì)ST屯河23.65億元資產(chǎn)的查封凍結(jié)。
根據(jù)新疆德隆、德隆國(guó)際、屯河集團(tuán)與華融公司簽訂的《資產(chǎn)托管協(xié)議》，德隆旗下非銀行金融機(jī)構(gòu)的緊急個(gè)人債務(wù)有望獲得優(yōu)先清償。最近與唐萬(wàn)新有過交流的一位德隆內(nèi)部人士的看法也說明德隆系與債權(quán)人已就解決債務(wù)問題達(dá)成了默契。他表示，拯救德隆“現(xiàn)在50個(gè)億就足夠了”，“比如債權(quán)銀行可以爭(zhēng)取獲得諒解，近期銀監(jiān)會(huì)要求相關(guān)銀行不要再逼債就是一個(gè)證明，原來被法院搶先凍結(jié)的實(shí)業(yè)資產(chǎn)現(xiàn)在已經(jīng)全部解凍，這也是一個(gè)強(qiáng)有力的信號(hào)，說明國(guó)家還是不希望德隆一下子垮掉，否則牽涉面太大，甚至?xí)绊懮鐣?huì)穩(wěn)定；而一些大的投資機(jī)構(gòu)的欠款則能夠緩一緩，50億集中兌付中小投資者的欠款?！?/p>
拯救德隆的現(xiàn)實(shí)選擇央行再貸款+華融托管
2004年8月8日，人民銀行負(fù)責(zé)處理德隆危機(jī)的有關(guān)負(fù)責(zé)人口頭通知唐萬(wàn)新等德隆管理層人士，有關(guān)德隆債權(quán)債務(wù)的所有事務(wù)將交由華融資產(chǎn)管理公司處理。德隆的15家債權(quán)銀行同樣接此通知。央行將為德隆提供一筆數(shù)額巨大的再貸款，同時(shí)決定由華融資產(chǎn)管理公司負(fù)責(zé)托管德隆資產(chǎn)，這猶如一只援手，令4個(gè)月以來陷入自救中的德隆在黑暗中看到了一絲光亮。
有跡象顯示，由中國(guó)人民銀行牽頭的拯救德隆的方案即將付諸實(shí)施。實(shí)施德隆重組方案的基本前提是：由央行提供再貸款注入到德隆，而德隆資產(chǎn)則交由華融資產(chǎn)管理公司托管經(jīng)營(yíng)，這是眾多德隆重組方案中的一個(gè)。把德隆交由華融托管并不等于華融接管了德隆。
今年6月，有關(guān)部門成立了由央行金融穩(wěn)定局局長(zhǎng)謝平作為召集人的工作小組，負(fù)責(zé)處理德隆的金融產(chǎn)業(yè)和債務(wù)問題，并制定切實(shí)可行的重組方案。目前不確定的是央行再貸款的金額還存在變數(shù)。對(duì)此間流傳兩種說法：一種說法是150億元，其中工商銀行提供70億元左右的貸款，其余部分由德隆的各債權(quán)銀行出資。另一說法是73億元，這一數(shù)額與唐萬(wàn)新此前表示的希望爭(zhēng)取70億元的央行再貸款數(shù)額接近。不過，一位央行官員對(duì)這兩種說法都予以否認(rèn)，并表示這兩個(gè)金額都不夠準(zhǔn)確，央行提供的再貸款不會(huì)這么多。
不管怎樣，挽救南方證券可以理解，注資國(guó)有商業(yè)銀行也不新鮮，但巨資援救一家民營(yíng)企業(yè)，央行還是第一次出手，顯示了相當(dāng)?shù)挠職夂推橇?。德隆的重組因?yàn)檠胄械某鍪挚赡苤粫?huì)成為一個(gè)特例，并不具有示范效應(yīng)。但這可能是目前解決德隆問題的最好辦法，央行應(yīng)當(dāng)對(duì)所有的企業(yè)一視同仁，而不能因?yàn)樗兄菩再|(zhì)的不同而區(qū)別對(duì)待。對(duì)德隆來說，這可能是件好事，但市場(chǎng)其實(shí)還是很希望尋找其他的解決辦法，因?yàn)榈侣〔皇堑谝患?、更不?huì)是最后一家，因?yàn)橘Y金鏈斷裂而出事的民營(yíng)企業(yè)，央行不會(huì)每家都救。
今年8月19日，國(guó)務(wù)院向央行下達(dá)有關(guān)文件，正式批復(fù)了市場(chǎng)化解決德隆危機(jī)的整體方案--德隆共計(jì)200多億元的股權(quán)和實(shí)物資產(chǎn)，已不能抵償?shù)侣〕^300億元的驚人債務(wù)，德隆將被一并交由華融資產(chǎn)管理公司進(jìn)行整體托管，但這種托管為償債式托管，而非清算式托管，也不等于重組。8月26日，新疆德隆、德隆國(guó)際、屯河集團(tuán)在北京與華融公司簽訂《資產(chǎn)托管協(xié)議》，這3家公司都將其擁有的全部資產(chǎn)不可撤回地全權(quán)托管給華融公司，由華融公司全權(quán)行使3家公司全部資產(chǎn)的管理和處置權(quán)利。此次托管資產(chǎn)為截至8月31日新疆德隆、德隆國(guó)際、屯河集團(tuán)合法擁有所有權(quán)的全部資產(chǎn)，范圍以協(xié)議各方當(dāng)事人確認(rèn)的托管資產(chǎn)清單為準(zhǔn)，包括但不限于貨幣資金、有價(jià)證券、債權(quán)資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、實(shí)物資產(chǎn)、股權(quán)資產(chǎn)等各項(xiàng)資產(chǎn)。
從表面上看，華融與德隆間的聯(lián)系是，工商銀行是德隆的最大債權(quán)人，僅新疆地區(qū)就貸款近30億元，于是工商銀行就成為德隆系債權(quán)人委員會(huì)的召集人。根據(jù)德隆系債權(quán)人委員會(huì)的統(tǒng)計(jì)，除企業(yè)正常的生產(chǎn)性貸款外，德隆的銀行負(fù)債并沒有傳聞中的四五百億那么夸張，合計(jì)應(yīng)為160億元，其中工行的債權(quán)在50億元以內(nèi)。但這似乎并不能成為由華融托管德隆的絕對(duì)理由。
在《方案》中，德隆不僅提出了解決危機(jī)的整體思路，還制定了各機(jī)構(gòu)的具體重組計(jì)劃。其中在一些棘手問題上，急需新的大量注資，以填補(bǔ)窟窿。在產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，“自2003年9月至2004年8月，德隆生產(chǎn)性企業(yè)還貸總額達(dá)17億元，在各家貸款銀行只收不貸、部分銀行擠兌的情況下，各相關(guān)企業(yè)采用多種辦法，進(jìn)行生產(chǎn)自救，確保了至今未發(fā)生大規(guī)模停產(chǎn)停工。在進(jìn)入農(nóng)產(chǎn)品原料收購(gòu)?fù)?，出口加工定單履約生產(chǎn)高峰，相關(guān)企業(yè)已無力再堅(jiān)持下去，繼續(xù)生產(chǎn)性資金支持。懇請(qǐng)給予正常貸款10億元?！痹诮鹑陬I(lǐng)域，更是危機(jī)四伏?！澳壳暗侣∠嚓P(guān)金融機(jī)構(gòu)中，存在的緊急問題是中富證券保證金欠款0.6億元，德恒證券保證金欠款7億元，12月底前須支付的個(gè)人理財(cái)資金約10億元。”面對(duì)各種各樣的資金黑洞，德隆希望以生產(chǎn)型企業(yè)尚有的15億~30億元的“余值作抵押，申請(qǐng)15億~30億的緊急貸款額度，用以解決個(gè)人債務(wù)、敏感資金以及可能引起社會(huì)動(dòng)蕩的突發(fā)性債務(wù)的支付”。但監(jiān)管層已很難有信心再將新的注資直接交到德隆手上。于是，華融的適時(shí)介入便成為一種必然--資產(chǎn)的所有權(quán)還在德隆，而處置的決定權(quán)在華融。華融替?zhèn)鶛?quán)人在銀行“打工”，可以視為階段性持股，目的在于尋找新的市場(chǎng)伙伴，而在此過程中，德隆又具有優(yōu)先權(quán)。
德隆的重組：艱辛的漫長(zhǎng)之路
央行再貸款注入德隆，并且由華融整體托管德隆，如此復(fù)雜的制度設(shè)計(jì)，是對(duì)各方施展均衡技術(shù)的極大考驗(yàn)。眼下的格局至少留下了兩個(gè)關(guān)系德隆未來走向的懸念。
第一個(gè)懸念是，華融整體托管德隆后，此前由地方政府或德隆主導(dǎo)的一些已達(dá)成的意向性合作是否還有延續(xù)的效力？比如，在地方政府的撮合下，德隆產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的ST屯河此前已傳出與中糧集團(tuán)的重組信息，而天山股份已與中國(guó)非金屬進(jìn)出口總公司達(dá)成重組意向。根據(jù)市場(chǎng)化重組的游戲規(guī)則，此前的重組意向全部需要得到華融的重新認(rèn)可，如果發(fā)現(xiàn)當(dāng)中有資產(chǎn)被貶值變賣的嫌疑，必將被“歸零處理”。
更難以把控的是德隆系金融機(jī)構(gòu)的重組?！斗桨浮放叮暗侣∠群笠灾苯訁⒐珊臀谐止傻确绞?，參、控股19家金融機(jī)構(gòu)。后因停止或取消收購(gòu)協(xié)議等方式，實(shí)現(xiàn)了7家機(jī)構(gòu)的退出。”這7家金融機(jī)構(gòu)中包括蘭州商業(yè)銀行、烏魯木齊商業(yè)銀行等，因?yàn)榈侣∷值墓蓹?quán)與在這些機(jī)構(gòu)中的債務(wù)大致相當(dāng)，便以退股抵債方式作了了結(jié)。
目前德隆系的相關(guān)金融機(jī)構(gòu)還有12家，它們是：中富、恒信、德恒3家證券公司；金新、伊斯蘭、南京大江3家信托公司；昆明、南昌、株洲、長(zhǎng)沙4家商業(yè)銀行；新疆、新世紀(jì)兩家金融租賃公司。其中，中富證券、恒信證券、伊斯蘭信托、南京大江國(guó)投、昆明市商業(yè)銀行、新疆金融租賃、新世紀(jì)金融租賃等7家金融機(jī)構(gòu)已在德隆的運(yùn)作下，與若干個(gè)戰(zhàn)略合作人達(dá)成了重組協(xié)議。除新疆金融租賃由德隆資產(chǎn)回填、中富證券被首都機(jī)場(chǎng)收購(gòu)?fù)猓溆?家金融機(jī)構(gòu)均歸屬于同一個(gè)戰(zhàn)略合作人，即上文所述的中財(cái)國(guó)企。
第二個(gè)懸念是，華融整體托管德隆后，德隆的靈魂人物唐萬(wàn)新的未來價(jià)值體現(xiàn)在哪里？德隆交由華融整體托管，此次托管為償債式托管，而非清算式托管。其關(guān)鍵在于，能否在重組階段理清德隆十分復(fù)雜的連環(huán)債務(wù)圈；能否在經(jīng)營(yíng)期間幫助生產(chǎn)型企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)迅速恢復(fù)造血機(jī)能，促使資產(chǎn)增值；能否準(zhǔn)確把握合適的時(shí)機(jī)，完成退出時(shí)的最后一擊。
德隆重組前途未卜。不過德隆大部分員工的看法可以在一定程度上反映德隆的命運(yùn)。他們認(rèn)為，現(xiàn)在原來意義上的德隆肯定不復(fù)存在了，但是德隆公司會(huì)繼續(xù)生存、經(jīng)營(yíng)下去，新的德隆與原來的德隆是兩個(gè)概念了，到底是國(guó)有企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)還是外資企業(yè)，要看解決德隆危機(jī)的最終方案是什么。
由此可見，德隆未來的重組之路仍將是一個(gè)充滿艱辛和坎坷的漫長(zhǎng)過程。而一個(gè)能真正洞悉德隆的高管人員和核心人物似乎是不可或缺的。由于唐萬(wàn)新擅長(zhǎng)于在資源有限的情況下，兼顧各方利益，建立新的業(yè)務(wù)模式，因此在德隆今后的重組過程中，他可能仍將扮演十分重要的角色，繼續(xù)發(fā)揮他的價(jià)值。但是面對(duì)德隆信用體系已經(jīng)徹底崩塌的殘酷事實(shí)，政府和華融是否還會(huì)對(duì)他抱以足夠的信任，人們將拭目以待。
作者手記：華融托管德隆是一種參照模式
從某個(gè)角度講，德隆危機(jī)就是因資金鏈斷裂引發(fā)的危機(jī)，德隆問題就是資金黑洞問題。當(dāng)?shù)侣∞Z然倒塌時(shí)，曾經(jīng)為德隆系奉獻(xiàn)過真金白銀的商業(yè)銀行、證券公司、信托公司、金融租賃公司、私募機(jī)構(gòu)和上市公司等都成為最終的受害者，毫無疑問，其中商業(yè)銀行是最大的受害者。
早在2001年，受中科等事件影響，德隆的資金鏈就已陷入緊繃狀態(tài)，此后整個(gè)體系都在為應(yīng)付委托理財(cái)?shù)膬陡段C(jī)而疲于奔命。據(jù)估算，近年來德隆系在股市上蒸發(fā)的市值達(dá)160億元之巨。而兌付委托理財(cái)，3年下來累計(jì)也達(dá)百億元以上，其中2001年40多億元，2002年20多億元，2003年又是40多億元。委托理財(cái)?shù)睦⑹怯忠淮筚Y金黑洞，這從德隆客戶資金近3年的日均余額可見一斑：2001年200億元，2002年250億元，2003年270億元。如果以平均12%的融資成本來計(jì)算，德隆這3年就此支付的利息和營(yíng)銷費(fèi)用至少是80億元。僅僅3年，以上3大資金黑洞合計(jì)高達(dá)近350億元，德隆何堪如此重負(fù)！況且，德隆還不斷斥重金用于金融機(jī)構(gòu)的股權(quán)收購(gòu)，這部分資金至少也有50多億元。另外，德隆近年來對(duì)產(chǎn)業(yè)整合的直接投入還有17~18億元，主要集中于一些新進(jìn)入的產(chǎn)業(yè)。以上這些大致描繪了近年來德隆系的主要資金流向。如果放任德隆系金融風(fēng)險(xiǎn)的蔓延和擴(kuò)散，對(duì)金融系統(tǒng)的沖擊將難以估量。
眼下及時(shí)有效地控制和降低德隆系及商業(yè)銀行系統(tǒng)的金融風(fēng)險(xiǎn)顯得十分必要和緊迫。目前已分崩離析、群龍無首的德隆自身肯定是回天無力，只會(huì)加劇金融風(fēng)險(xiǎn)的蔓延。此時(shí)由政府出面，委托華融公司整體托管德隆，解開德隆系復(fù)雜的連環(huán)債務(wù)鏈，整合德隆旗下的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，無疑是比較合理的制度安排。而對(duì)以降低金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)、防范新增金融風(fēng)險(xiǎn)為主要工作目標(biāo)的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)來說，華融托管德隆也是現(xiàn)實(shí)和可行的選擇。
德隆問題特別是資金黑洞問題，暴露了民營(yíng)企業(yè)集團(tuán)的產(chǎn)業(yè)擴(kuò)張和資本運(yùn)作、金融系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)防范和化解、金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管制度等方面都還存在著不少弊端和缺陷。為此我們應(yīng)當(dāng)以德隆問題的處理為難得的契機(jī)，對(duì)民營(yíng)企業(yè)集團(tuán)的多角化經(jīng)營(yíng)策略進(jìn)行深刻的反思和總結(jié)，改革民營(yíng)企業(yè)集團(tuán)的資本運(yùn)作機(jī)制和管理模式，進(jìn)一步健全金融系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)管理和控制體系，完善金融監(jiān)管制度(包括監(jiān)管理念、監(jiān)管法規(guī)政策、監(jiān)管手段和監(jiān)管模式等)，加強(qiáng)金融市場(chǎng)監(jiān)管，有效防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)。通過不斷的、有益的探索和嘗試，以促進(jìn)金融資本與產(chǎn)業(yè)資本的相互融合和滲透，進(jìn)而為建立我國(guó)真正的金融控股集團(tuán)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。從這個(gè)意義上講，華融托管并參與德隆重組使相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)積累了必要的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，將為今后處理類似民營(yíng)企業(yè)集團(tuán)危機(jī)提供一種可借鑒的參照模式。