時間：2023-07-14 16:35:52
導語：在民間借貸相關(guān)法律的撰寫旅程中，學習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
【摘要】隨著我國社會經(jīng)濟的發(fā)展，我國金融體系的一些缺陷也顯現(xiàn)出來了，投資渠道較窄與充實的民間資本堆積的矛盾凸顯。特別是目前商業(yè)銀行的經(jīng)營愈發(fā)呈現(xiàn)集約趨勢，中小微企業(yè)融資艱難，資金供需矛盾日益突出，導致民間借貸近年來獲得了飛速的發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】民間借貸 法律地位 監(jiān)管體系
一、民間借貸的法律定義及特點
（一）民間借貸的法律定義
對于民間借貸的定義，從現(xiàn)有文獻上來看，學術(shù)界還沒有形成統(tǒng)一界說，外國學者大多是從與常規(guī)金融相對的角度來闡釋民間借貸的含義，其判斷標準為是不是在中央銀行和金融監(jiān)管部門的規(guī)范之中，或者金融活動是不是屬于正規(guī)金融體系。
筆者比較贊同張書清的觀點，他認為民間借貸可以從以下幾個方面來界定：第一，交易人基本上是那些不能從官方金融機構(gòu)籌得資金的自然人或組織；其次，交易對象是非標準化合同性的金融工具；再次，民間金融一般不像正式的金融中介一樣擁有規(guī)范的機構(gòu)和固定的經(jīng)營場所；最后，民間金融一般處在金融監(jiān)管當局的監(jiān)管范圍之外，因此，民間借貸是指相對于正規(guī)金融而言，在金融體系中沒有受到國家信用控制和監(jiān)管當局監(jiān)管的金融交易活動，包括非正規(guī)金融中介和非正規(guī)的金融市場。
二、我國民間借貸存在的問題
（一）我國未形成完整的民間借貸法律法規(guī)體系
我國與民間借貸有關(guān)的法令條文比較零散，民間借貸法律體系還沒有系統(tǒng)建立起來，在司法實踐中缺乏可操作性，眾多快速發(fā)展的中小企業(yè)主沒有相關(guān)法律可以適用，而且現(xiàn)存的零散法律法規(guī)存在諸多不合理之處。如最高人民法院于2011年12月 6日下發(fā)的《關(guān)于依法妥善審理民間借貸糾紛案件、促進經(jīng)濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知》第4條：依法妥善審理民間借貸糾紛案件，人民法院在審理民間借貸糾紛案件時，要嚴格適用民法通則、合同法等有關(guān)法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，同時注意把握國家經(jīng)濟政策精神，努力做到依法公正與妥善合理的有機統(tǒng)一。該條只是表明要嚴格適用已有的相關(guān)規(guī)定，要求審理民間借貸案件也要以國家政策為指導，并沒有具體指導意義。
（二）民間借貸主體不明
民間借貸不再像傳統(tǒng)上主要是居民之間的借貸行為，已逐步演變成私營業(yè)主、個體工商戶和民營企業(yè)之間的借貸行為。但根據(jù)最高人民法院1996年《關(guān)于企業(yè)相互借貸的合同出借方尚未取得的約定利息人民法院應當如何裁決問題的解答》規(guī)定：“對企業(yè)相互借貸的出借方或者名為聯(lián)營、實為借貸的出資方尚未取得的約定利息，人民法院依法向借款方收繳?！边@一司法解釋說明最高院不承認企業(yè)之間借款。而我國《合同法》第196條規(guī)定：“借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同?！北姸嗫焖侔l(fā)展的中小企業(yè)主沒有相關(guān)法律可以適用，而且現(xiàn)存的零散法律法規(guī)存在諸多不合理之處。
三、我國民間借貸的規(guī)制建議
（一）從法律上合理定位民間借貸
要從法律上合理定位民間借貸。我國最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》和《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》等相關(guān)司法解釋于某種程度上承認民間借貸地位的合法性。由央行起草的《放貸人條例》草案已提交國務(wù)院法制辦，《放貸人條例》重在保障有資金者的放貸權(quán)利，體現(xiàn)了國家對私人財產(chǎn)使用權(quán)的保障，通過國家法律使民間借貸光明正大地擁有穩(wěn)固正當?shù)牡匚?，使其陽光化，并能對無序的民間借貸市場進行規(guī)制，同時也能開放信貸市場資源，將資金資源根據(jù)進行合理配置，而不至于被銀行全部壟斷。2014年11月22日，《溫州民間融資管理條例》獲浙江省人大常委會正式表決通過，這是中國第一部民間借貸的地方法律，是民間借貸規(guī)范化、陽光化、法制化的重大突破，并且能極大緩解中小企業(yè)融資難問題。
（二）明確我國民間借貸主體的資格與權(quán)利義務(wù)
1.立法確立我國民間借貸主體雙方的資格
我國現(xiàn)有法律有關(guān)民間借貸主體的內(nèi)容矛盾重重，因此在立法中要解決哪些自然人和組織可以作為民間借貸的主體，即成為民間資金的出借人和借款人需要具有怎樣的資格。我國目前已經(jīng)普遍認可將公民作為民間借貸的主體，但是對是否承認其他組織參與民間借貸的相關(guān)規(guī)定卻不甚清楚。
2.確立民間借貸主體雙方之間的權(quán)利義務(wù)
借款人往往被視為弱者，而出借人的權(quán)利保護往往被忽略了，所以在民間借貸法律關(guān)系中，應該要重視對貸款人權(quán)利的保護。在民間借貸案件中不能先入為主地認為出借人就是強者，這樣主觀的觀念會將出借人置于非常不利的地位，應該以平等、客觀的態(tài)度對待借貸雙方。筆者認為，出借人的權(quán)利主要有：出借之前要求借款人如實告知其真實情況的權(quán)利；出借之后可了解借款如何使用；若借貸人逾期不歸還，放款人立即地運用相應的法律手段保護自己的合法權(quán)利。
（三）明確行政干預的適用
民間借貸的不規(guī)范性帶來一系列的問題，使本來一種有益的經(jīng)濟活動由其本身或伴隨產(chǎn)生了一定的破壞作用。但是，如果對民間借貸實行有效控制和管理，就可以很大程度地減少這種破壞，使之走上健康發(fā)展的道路。目前應該對民間借貸市場必要的行政干預措施，將其置于監(jiān)督管理之下。對民間借貸的管理應注重預防，而不是將重點放在違法行為之后懲治之上。對于民間借貸中有利于我經(jīng)濟發(fā)展的部分給予支持和鼓勵，并指導其想健康方向發(fā)展；而對那些擾亂正常金融秩序的非法民間借貸機構(gòu)活動則必須堅決取締，嚴格控制，防治發(fā)生風險。我國應該通過法律法規(guī)，以公序良俗原則為指導，明確對民間借貸進行用途規(guī)范，堅決取締損害社會公共利益的借貸行為，有效維護金融市場秩序。
綜上所述，只有先建立并完善民間借貸的相關(guān)立法，確立其法律地位，對其進行嚴格規(guī)范，使之走上健康發(fā)展的道路，才能實現(xiàn)民間借貸的合法化、陽光化，從根本上防范民間借貸活動中的風險，進而對民間金融市場積極陽光地發(fā)展產(chǎn)生有利影響。
參考文獻：
[1]張靜.中國金融前沿問題研究（2006）[M].北京：中國金融出版社，2006.
[2]張慶亮.中國農(nóng)村民營金融發(fā)展研究[M].北京：經(jīng)濟科學出版社，2008.
【關(guān)鍵詞】民間金融，法律監(jiān)管
隨著我國社會經(jīng)濟快速的騰飛，我國的金融業(yè)出現(xiàn)了空前的繁榮景象，其中被視為非正規(guī)金融形式的民間金融也得到了前所未有的發(fā)展。但是關(guān)于民間金融的法律監(jiān)管問題越來越受到了人們的關(guān)注，成為了學術(shù)界和實踐領(lǐng)域討論的熱門話題。
一、民間金融法律監(jiān)管現(xiàn)狀
多年以來，我國政府一直視非正規(guī)民間金融為“非法”，通常將“取締”作為處理民間金融的主要手段。但是歷經(jīng)多番事件之后，民間金融非但沒有被徹底根除，反而發(fā)展迅猛，表現(xiàn)出了驚人的生命力。由于民間金融游離于我國正規(guī)的金融監(jiān)管體系之外，、缺乏相應的法律支持，最主要的是無法可依。如《中華人民共和國合同法》、《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》、《關(guān)于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力的批復》等司法解釋中只涉及民間借貸且十分簡單；而諸如《商業(yè)銀行法》、《中國人民銀行法》以及《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等專業(yè)性法律法規(guī)競沒有關(guān)于民間金融的專門條款。目前僅有《金融機構(gòu)管理規(guī)定》和《非法金融機構(gòu)和金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》可以作為監(jiān)管民間金融的法律依據(jù)，但不成體系且法律效力比較低。由此可見，我國無論是在監(jiān)管立法上還是在具體執(zhí)行手段上都存在嚴重的缺陷，這將在很大程度上制約我國民間金融向著健康的方向發(fā)展。
二、民間金融存在的主要問題
（一）民間金融非法的地位
迄今為止，民間金融還未在法律曾面上獲得相應的認可也沒有相應的定義解釋。學術(shù)界通常將民間金融分為兩類，一類是非正規(guī)的民間自發(fā)的融資形式，另一類是完全非法的融資形式。前者是對我國主體金融一種有效額補充，后者則對經(jīng)濟危害較大應予取締，文中指的主要是是前者。民間金融的這種非法身份有三種不良影響：其一，使其往往在經(jīng)濟整頓中成為犧牲品，即便不是完全非法的也會被取締；其二，民眾由于擔心其法律地位而不愿通過其進行理財行為，限制了民間金融的進一步擴大；其三，無法可依造成監(jiān)管真空，不利于金融監(jiān)管。所以應當早日把民間金融納入法律規(guī)范之中，意義重大。
（二）現(xiàn)有相關(guān)法律法規(guī)落后
我國現(xiàn)有的法律法規(guī)如1998年國務(wù)院實施的《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》（即“兩非”取締辦法）、1998年中國人民銀行頒布的《整頓亂集資、亂批金融機構(gòu)和亂辦金融業(yè)務(wù)實施方案》具有較強的時代背景，是特定歷史條件下的產(chǎn)物，其核心思想已經(jīng)無法指導今天的實際情況，非但沒有促進其健康發(fā)展反而阻礙了其前進的步伐。比如“凡未經(jīng)相關(guān)部門依法批準”從事各類金融業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)和其相關(guān)活動，都被認為是非法的，因為在現(xiàn)實生活中這類業(yè)務(wù)基本上都沒相關(guān)部門的批準，這就模糊了正常的民間借貸與非法集資之間的關(guān)系而混為一談。
（三）監(jiān)管主體缺位
民間金融作為非正規(guī)金融，理論上雖不在國家的監(jiān)管范圍之內(nèi)，但是它確實真是存在并在我國經(jīng)濟發(fā)展中發(fā)揮這重要的作用，所以必須受到國家的調(diào)控和監(jiān)管，任其發(fā)展則會給國民經(jīng)濟帶來損害。受民間金融相關(guān)法律空白落后的影響，對其的監(jiān)管主體的身份一直以來都沒有明確的規(guī)定。所以企業(yè)在社會上的“集資”行為出于無人監(jiān)督、無人過問的狀態(tài)，只有出問題了相關(guān)部門才會出面處理，但那時大錯已經(jīng)鑄成，后悔晚矣。所以監(jiān)管主體缺位確實是民間金融監(jiān)管的一大問題，必須重視。
三、完善民間金融法律監(jiān)管的途徑
（一）確立民間金融合法身份
確立民間金融合法身份是實現(xiàn)對民間金融監(jiān)管的首要條件。首先使民間金融行為主體合法化，根據(jù)民間融資的特點，制定相應的行業(yè)標準和行為準則，這樣一來既能起到對它的指導、約束作用又能夠在一定能夠程度上實現(xiàn)對它的保護和監(jiān)督。再者，可以鼓勵民間金融以參資入股的形式加入正規(guī)的金融機構(gòu)成立地方性股份合作銀行，或者根據(jù)自身實力組建農(nóng)村合作銀行或農(nóng)村商業(yè)銀行等。這樣一來，既能使民間金融機構(gòu)心無旁礙的開展業(yè)務(wù)，又能實現(xiàn)監(jiān)管部門對其有效地監(jiān)管。
（二）完善相關(guān)法律法規(guī)
國務(wù)院在2005年頒布了《關(guān)于鼓勵支持和引導個體私營等非公有制經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》在一定程度上肯定了民間金融組織，但僅有這一法規(guī)是遠遠不夠的，當前我們需要的是專門的法律來指導監(jiān)管民間融資機構(gòu)的種種行為。比如我們應當制定符合我國國情的《民間融資法》，其作用有三：一、可以明確民間金融機構(gòu)的合法地位；二、為解決利益糾紛提供法律依據(jù)；三、可以明確合法融資行為與非法融資行為的界限。立法是法治的前提，是當前急需解決的問題。
（三）明確監(jiān)管主體，加強監(jiān)管
在有了法律依據(jù)、明確了民間金融機構(gòu)合法身份之后，要想實現(xiàn)良性的監(jiān)管就要明確監(jiān)管主體，加強監(jiān)管。首先，要明確監(jiān)管的主體機構(gòu)，可以通過成立行業(yè)協(xié)會、組建專門的監(jiān)管部門來實現(xiàn)。地方政府根據(jù)自身的條件可以參考銀監(jiān)會或者央行的相關(guān)文件，也可以由銀監(jiān)會或央行直接成立相關(guān)部門進行監(jiān)管。其次，在制定監(jiān)管細則的時候一定要充分考慮民間金融的特性及類別，實行有針對性的監(jiān)管，不能一概而論。
綜上所述，民間金融在我國的經(jīng)濟建設(shè)中確實發(fā)揮著積極的作用一定程度上滿足中小企業(yè)的資金需求，彌補了我國正規(guī)金融體系的不足，所以必須加以保護。但是每年發(fā)生的由民間金融引起的各種案件也提醒我們必須加強對其的監(jiān)管。只有這樣才能使我國的民間金融實現(xiàn)健康穩(wěn)定的發(fā)展。
參考文獻：
關(guān)鍵詞：民間借貸；成因；問題；對策
一、民間借貸成因分析
1、缺乏正式金融支持是民間借貸產(chǎn)生的根本原因
由于國有商業(yè)銀行收縮縣域金融業(yè)務(wù)、中小企業(yè)財務(wù)制度不健全、社會擔保體系發(fā)展滯后等因素疊加，中小企業(yè)難以從國有商業(yè)銀行獲得足夠資金支持。據(jù)全國工商聯(lián)的調(diào)查，規(guī)模以下的小企業(yè)90%、微小企業(yè)95%沒有與金融機構(gòu)發(fā)生任何借貸關(guān)系，正規(guī)金融資源配置功能不足和信用制度的缺失，為民間借貸發(fā)展提供了可能。
2、低利率和投資渠道有限是民間借貸興起的潛在動力
近年來，人民幣儲蓄存款余額持續(xù)增長，城鄉(xiāng)居民普遍資金富余，但現(xiàn)有投資渠道狹窄，銀行存款利率較低，甚至處于嚴重負利率狀態(tài)。為求資金保值增值，2005-2007年，大量銀行資金轉(zhuǎn)向股市，導致股市從998點上漲到2007年的6124點，2008年以來大量資金撤離股市轉(zhuǎn)投房地產(chǎn)，大家把購買房產(chǎn)作為保值增值和獲利的主要投資途徑。房地產(chǎn)受到嚴厲調(diào)控后，資金開始轉(zhuǎn)向民間借款。2005年中國人民銀行的調(diào)查結(jié)果顯示，當年全國民間融資規(guī)模達9500億元；2011年，中信證券研究報告認為，中國民間借貸市場總規(guī)模超過4萬億元，約為銀行表內(nèi)貸款規(guī)模的10%～20%。
3、手續(xù)簡便、方式靈活是民間借貸繁榮的重要原因
民間借貸的主體一般為親友和關(guān)系緊密的客戶，操作起來手續(xù)比較簡便。民營中小企業(yè)、個體工商戶和農(nóng)戶資金需求的季節(jié)性、風險性使正規(guī)金融機構(gòu)或不能及時滿足、或因風險難以控制望而卻步，而民間借貸的手續(xù)簡便、方式靈活正好填補了正規(guī)金融的“真空”。
4、特殊的隱性擔保機制是民間借貸活躍的外在保障
民間借貸感情投資成份較多，一般遵循“不熟不借”的規(guī)則，借貸成本低，信息較對稱。違約者往往會被親友、社交熟人圈所排斥和懲罰，因而大多數(shù)借款都能夠及時還本付息，形成了民間借貸的一種隱性擔保機制。
二、民間借貸存在的問題
1、缺乏法律保護和監(jiān)管缺位，容易引發(fā)民事糾紛，影響社會安定
首先，民間借貸通常具有較高的利息收入，這種“高利誘惑”往往能積聚大量社會資金，也匯集了較高的信用風險，容易演變成“非法集資”。這些年，由于勞動力價格和原材料價格大幅上漲，人民幣匯率不斷提高，加上國家緊縮的貨幣政策，企業(yè)要從銀行獲得貸款難上加難，無奈之下被迫轉(zhuǎn)向民間借貸，進一步推高了民間借貸利率，推大了民間借貸的規(guī)模。根據(jù)中國人民銀行的檢測數(shù)據(jù)，鄂爾多斯的民間借貸利率一般在月息3%，最高可達4%～5%。
其次，民間借貸容易引發(fā)資金惡性循環(huán)。民間借貸方便、快捷，是解決資金短缺的有效手段。但在解決資金需求者當務(wù)之急的同時，如果資金借入者生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)問題，難以按時清償債務(wù)，又以民間借貸方式借入資金、償還舊債，便會大大增加借入者的資金成本，影響其信譽，引起借貸雙方的債務(wù)糾紛。同時如果民間借貸與銀行信貸相結(jié)合，容易讓銀行誤解企業(yè)的資金狀況，從而做出錯誤決策。例如銀行貸款到期，企業(yè)以民間借貸籌集資金歸還銀行貸款，同時在短期內(nèi)又申請新的貸款歸還民間借貸資金。這讓銀行控制貸款企業(yè)“借新還舊”的規(guī)定成為一紙空文，企業(yè)在拆東墻補西墻的過程中，一旦經(jīng)營失誤，就會陷入資金惡性循環(huán)之中。
第三，風險隱患較大，影響社會穩(wěn)定?？偟膩碚f，民間融資的操作程序和手續(xù)尚過于原始、簡單，表現(xiàn)在：借貸憑據(jù)不夠健全，法律效力不足，大多數(shù)企業(yè)和個人進行融資活動時，沒有相應的抵押擔保，僅憑雙方的信用程度和私人關(guān)系等；民間借貸涉及人員廣泛，且多發(fā)生于社會基層，一旦發(fā)生欠債不還，容易發(fā)生暴力收款行為，民間近年來還出現(xiàn)了一些帶有黑社會性質(zhì)的追債公司。從現(xiàn)實來看，民間借貸資金不排除一部分用于炒房或者流入大宗商品以及礦山等。假如經(jīng)濟環(huán)境發(fā)生變化，出現(xiàn)房價、大宗商品價格下跌，那這部分民間高利貸很可能會發(fā)生危機。2011年，溫州老板跑路、企業(yè)關(guān)閉或停產(chǎn)的事件已達140多起，而一個老板出逃可能有數(shù)十個民間借貸者在哭泣。
2、民間借貸多為短期行為，不利于企業(yè)及地方經(jīng)濟長期穩(wěn)定發(fā)展
其一，民間借貸立足借貸雙方的個人關(guān)系，一般只用于彌補短期的資金缺口，資金供給和使用依附于短期的經(jīng)濟關(guān)系，對于長期的市場變化缺乏預測，多為短期行為。市場的波動以及經(jīng)營中的未曾預計的種種因素的出現(xiàn)，都會影響借貸關(guān)系的順利完結(jié)。在資金需求方，借款人可能只考慮彌補當前資金缺口、度過難關(guān)，對于資金按時還本付息并沒有作妥善安排。在資金供應方，貸款人出于人情關(guān)系、資金收益等考慮借出資金，而沒有將借款人的債務(wù)償還能力充分考慮。由于借貸雙方均為短期行為、缺乏長期的計劃，資金鏈可能隨時斷裂，不利于企業(yè)自身與地方經(jīng)濟長期穩(wěn)定發(fā)展。
其二，利率偏高，加重企業(yè)經(jīng)營負擔。據(jù)報道，2011年全國各地民間借貸利率普遍在年利20%～30%，最高已超過100%，高出央行規(guī)定的基準貸款利率3～8倍。企業(yè)高息負債后，財務(wù)支出進一步增大，雖然一時解了燃眉之急，但市場銷售不佳、自身經(jīng)營存在問題等因素均會導致企業(yè)難以支付到期債務(wù)，往往通過吸收新的高息本金來償還到期的高息負債，拆東墻補西墻，如此惡性循環(huán)會嚴重影響企業(yè)健康發(fā)展。
其三，進一步打擊實體經(jīng)濟。借貸利率不斷高企，增加企業(yè)融資成本，當企業(yè)發(fā)現(xiàn)經(jīng)營實業(yè)無利可賺時，會加速資金從實體經(jīng)濟的抽逃速度；民間借貸如果演化為純粹的資金炒作，不僅會造成產(chǎn)業(yè)“空心化”，還會帶來資金的熱錢化和資產(chǎn)的泡沫化。一位溫州企業(yè)主有1000多名員工，一年辛苦下來利潤不足百萬元，而他妻子在上海投資了10套房產(chǎn)，8年間獲利超過3000萬元。千人工廠比不上一人炒房，這樣的例子在以傳統(tǒng)制造業(yè)為主的浙江省不在少數(shù)。以至當?shù)亓鱾鳌耙涣髌髽I(yè)去放貸，二流企業(yè)做房產(chǎn)，三流企業(yè)做市場，末流企業(yè)做實業(yè)”。
3、民間借貸資金分散，監(jiān)測難度大，一定程度上影響宏觀調(diào)控效果
一是資金“脫媒”，影響宏觀調(diào)控政策的落實。民間借貸資金分散，借貸行為隱秘，數(shù)據(jù)來源不一，即使作為權(quán)威機構(gòu)的人民銀行也只能抽樣調(diào)查，不能準確掌握民間借貸規(guī)模、區(qū)域分布、流動特點等。民間融資活動未納入政府統(tǒng)計范疇，可能影響政府對宏觀經(jīng)濟和區(qū)域經(jīng)濟運行的準確判斷，造成決策偏差。大量民間資金游離于銀行體系之外從事借貸，使信用總量隱性放大，干擾央行對信用規(guī)模和資金總量的監(jiān)控。
二是弱化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整等政策的調(diào)控力度。民間借貸行為不受國家產(chǎn)業(yè)政策制約，容易導致部分資金流入國家限制發(fā)展的行業(yè)、企業(yè)，有悖于結(jié)構(gòu)調(diào)整的初衷，從而弱化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整等政策的調(diào)控力度。據(jù)監(jiān)測，民間借貸資金約有50%投入工業(yè)制造業(yè)和房地產(chǎn)開發(fā)項目，其中部分涉及到國家限制的小水電、小造紙、小水泥等高污染、高能耗項目。
三是影響國家貨幣政策實施。正規(guī)金融機構(gòu)的資金價格由國家確定，而民間借貸的利率是雙方自發(fā)商定，兩種定價方法存在天然矛盾。
三、引導民間借貸健康發(fā)展的對策
1、加快民間借貸法規(guī)制度建設(shè)
在當前形勢下，通過民間借貸是眾多無法從銀行獲得貸款的中小企業(yè)生存的途徑。所以，對民間借貸不能一棍子打死，而是應當盡快制定出臺民間借貸的相關(guān)法律法規(guī)，明確民間借貸的合法地位，讓民間借貸在陽光下運作，規(guī)范、有序。
民間借貸具有制度層面的合法性。民法通則、合同法等法律法規(guī)構(gòu)筑了民間借貸合法存在與發(fā)展的法律基礎(chǔ)和制度環(huán)境。在遵守相關(guān)法律法規(guī)前提下，自然人、法人及其他組織之間有自由借貸的權(quán)利。只要不違反法律的強制性規(guī)定，民間借貸關(guān)系都受法律保護。如果違約，可以協(xié)商，也可以通過民事訴訟的途徑解決。
民間借貸長期以來受到歧視，近年來雖有所改變，仍不是很徹底。民間借貸中借貸雙方行為規(guī)范、債權(quán)債務(wù)關(guān)系的界定、口頭協(xié)議糾紛、高息集資行為、“高利貸”中的高額利潤等問題都需要專門的民間借貸法規(guī)去解決。從國際經(jīng)驗看，隨著現(xiàn)代金融業(yè)的發(fā)展，無論是發(fā)達國家(地區(qū))還是發(fā)展中國家，在銀行業(yè)金融機構(gòu)之外，基本上都允許放債人(money lenders)進行專業(yè)的放債活動，同時制定專門的法律對放債人的放債行為予以規(guī)范。所以，國家有必要制定一部適合國情的《民間借貸法》，從法律上明確界定民間借貸的形式和運行方式，在制度設(shè)計上為民間借貸雙方構(gòu)建法律保障。
2、加強民間借貸的監(jiān)督和管理
民間借貸主管部門要建立科學監(jiān)測體系，跟蹤民間借貸變化，及時發(fā)現(xiàn)有關(guān)風險，為決策提供參考。應立足民間借貸市場，積極搭建一個透明、快捷、誠信、高效、安全的民間借貸網(wǎng)絡(luò)信息平臺，引導借款人和放款人通過參與該平臺交流借貸供求信息、達成資金交易。以此一方面降低私人投資者和創(chuàng)業(yè)者的信息搜尋成本和逆向選擇，促進民間金融市場借貸活動健康發(fā)展；另一方面也可推進民間借貸地下運作走向地上，增強民間借貸陽光化、規(guī)范化程度，便利政府監(jiān)管部門的信息獲取并采取動態(tài)的針對性風險管控措施，促進民間借貸的安全化。
對于民間借貸，應區(qū)別對待、分類管理：一是對合理、合法的民間借貸予以保護。應爭取試點允許個人注冊從事放貸業(yè)務(wù)，以利于小企業(yè)和自然人通過正常的司法途徑，保護自身的合法權(quán)益，借助合法的金融工具，加快資金周轉(zhuǎn)，逐步將民間金融納入正規(guī)化的監(jiān)管范圍，使其在促進小企業(yè)多元化、多渠道融資方面更多地發(fā)揮出積極作用。二是對投資咨詢公司、擔保公司等機構(gòu)的借貸活動，各地政府和金融監(jiān)管部門要依法加強監(jiān)督和引導。借鑒美國等發(fā)達國家發(fā)展非正式金融的做法，為克服民間借貸市場無組織性和分散性的特點，積極探索建立會員制或在工商部門注冊、產(chǎn)權(quán)明晰、獨立從事活動的金融咨詢服務(wù)中介機構(gòu)。三是對非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資、高利轉(zhuǎn)貸、金融傳銷、洗錢、暴力催收導致的人身傷害等違法犯罪行為，公安、司法部門應當依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)予以嚴厲打擊和懲治。
3、疏通中小企業(yè)融資“瓶頸”
民間借貸在活躍地方經(jīng)濟的同時，反映了銀行金融服務(wù)的不足。例如：中小企業(yè)融資難、民營個體經(jīng)濟難以享有充分的信貸服務(wù)、欠發(fā)達地區(qū)銀行信貸壓縮、信貸程序繁瑣等問題。要構(gòu)建多層次的信貸融資體系，建立面向中小企業(yè)的政策性銀行和社區(qū)銀行及小額信貸公司，在國家高新區(qū)借鑒村鎮(zhèn)銀行的模式，大力發(fā)展社區(qū)科技銀行，鼓勵大型商業(yè)銀行創(chuàng)新信貸模式增強對中小企業(yè)的信貸支持，合理引導和規(guī)范民間信貸及社會游資，多疏少堵，推進市場化改革，通過發(fā)展小金融機構(gòu)讓民間借貸資金“陽光化”，防止錢流“堰塞湖”。
各級政府要積極培育征信市場，規(guī)范中小企業(yè)經(jīng)營行為，引導中小企業(yè)轉(zhuǎn)變信用觀念，建立內(nèi)部信用管理制度，提升中小企業(yè)財務(wù)信息的可信度，為銀行信用評級創(chuàng)造條件；金融機構(gòu)要對符合貸款要求的中小企業(yè)簡化貸款手續(xù)，盡量滿足有市場、有效益、守信用的中小企業(yè)合理信貸需求。
4、提高法律和金融風險防范意識
民間借貸必須簽訂書面借貸合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，利息約定要合法；民間借貸利息超過國家基準利率4倍以上即成高利貸，不受國家法律保護，要搞清楚正當?shù)拿耖g借貸和非法集資、集資詐騙的區(qū)分，防范觸犯刑事法律；注意輿論導向，對民間借貸的潛在風險進行必要提示，使社會公眾清醒認識到高收益潛藏的高風險，防止發(fā)生民間借貸高利貸化傾向引發(fā)風險事件。
參考文獻：
[1] 周德文.警惕民間借貸風險暴發(fā)[N].中國經(jīng)濟時報.2011-9-5
關(guān)鍵詞：民間融資；合法化；制度保障；社會自治組織
自2008年金融危機以來，我國的經(jīng)濟及金融市場也受到了前所未有的沖擊，而缺乏政府監(jiān)管和扶持的民營企業(yè)更是如履薄冰，為走出困境，許多民營企業(yè)家不得不通過民間融資的方式來解決資金難題。這種"冒險"方式盡管拯救了一些企業(yè)脫離破產(chǎn)危機，但卻在收緊銀根、"點殺過熱"的調(diào)控背景下，最終在監(jiān)管風暴中落水，而有更多的中小企業(yè)最終淹沒在金融危機的洪流之下。對于民間融資，我國相關(guān)法律法規(guī)并未統(tǒng)一，不論是規(guī)制還是保護，都沒有明確的適用依據(jù)，公法與私法交替適用，沒有整體性的規(guī)制，那么，是尊重私法自治還是加強公法管制，亦或者在私法自治與公法管制之間是否可以找到新的突破點呢？
一、民間融資概念界定
關(guān)于民間融資的具體含義，各種文獻有不同的理解和解釋，也沒有形成統(tǒng)一的認識和清晰的界定。具體根據(jù)其特征可以從以下方面來理解民間融資：民間融資是為了滿足企業(yè)的發(fā)展需求或者個人資金需要，來源于民間個人或者企業(yè)等非正規(guī)金融市場，沒有法律明確規(guī)定對其的監(jiān)管等的內(nèi)生于經(jīng)濟發(fā)展的資金融通活動。也有將之稱為體制外金融、非正式金融、民間金融、草根金融等?！?〕這里所講的民間融資與洗錢、資金和外匯黑市交易、高利貸等被稱為"地下黑經(jīng)濟"、"黑色金融"的非法經(jīng)濟行為有著本質(zhì)的區(qū)別。對于民間融資，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定："民間借貸可以適當高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)），超過此限度的利息不受保護。"
二、民間融資的積極效應
美國經(jīng)濟學家麥金農(nóng)與愛德華?肖對發(fā)展中國家的經(jīng)濟發(fā)展過程進行分析后，提出了"金融抑制"理論，麥金農(nóng)認為金融體制和經(jīng)濟發(fā)展之間是相互推動和相互制約的關(guān)系，但大多數(shù)發(fā)展中國家則表現(xiàn)為相互制約的關(guān)系。一方面，由于金融體制落后和缺乏效率，束縛了經(jīng)濟的發(fā)展；另一方面，經(jīng)濟的呆滯又限制了資金的積累，制約了金融的發(fā)展，從而形成相互"促退"的惡性循環(huán)。造成這種惡性循環(huán)的根本原因，在于政府當局實行過分干預和管制的錯誤政策，即"金融抑制"?！?〕我認為民間融資行為在我國有著久遠的歷史和深厚的社會基礎(chǔ)，即使政府的金融管制發(fā)揮了一定的催化作用，使其愈演愈烈，但事實證明，在許多實行金融自由化的國家和地區(qū)仍然存在大量的民間融資活動，這說明它同時也是多元市場主體優(yōu)化選擇的結(jié)果，有著正規(guī)體制內(nèi)金融所無可比擬的優(yōu)勢與作用。
1．信息優(yōu)勢。民間融資在收集中小企業(yè)的"軟信息"方面具有優(yōu)勢，搜集與加工信息的成本較低。它是一種跨時間、空間和主體的資源配置活動，履約的可靠性高，能夠克服信息不對稱帶來的違約風險和可能的資金損失，約了協(xié)調(diào)和監(jiān)控的成本，彌補了正規(guī)金融的不足。
2．交易成本優(yōu)勢。民間融資機構(gòu)本身小巧靈活，操作簡便，手續(xù)簡單，信息充分、對稱，運轉(zhuǎn)效率高，對參與者的各方面要求不高，合同或協(xié)議內(nèi)容簡單、實用，執(zhí)行也相對簡便，基于地緣與人緣優(yōu)勢，監(jiān)督還款與與催收以及糾紛解決也相對簡便，有其自身獨特的風險控制機制，因而是有效率的，交易成本相對較低。
3．促進非公有制經(jīng)濟的發(fā)展。資金是企業(yè)生存與發(fā)展之源，在資本資源極度稀缺的今天，依靠現(xiàn)行的市場配置功能被動地獲取資源，已無法滿足自身的需要。綜觀世界，各國中小企業(yè)普遍存在著"融資難"問題。在我國，由于目前信貸市場的歧視性政策，非公有制經(jīng)濟幾乎得不到正規(guī)金融的支持，發(fā)展深受資金瓶頸制約。有了民間融資，相當一部分資金流入非公有制經(jīng)濟領(lǐng)域，為其發(fā)展提供了有力的資金支持，〔3〕也有益于我國市場經(jīng)濟的繁榮發(fā)展。
4．促進正規(guī)金融的發(fā)展。與正規(guī)金融相比，民間融資運作效率更高，交易方式更為簡便，手續(xù)更簡潔，信息也更加對稱充分，交易成本更低，在一定程度上彌補了正規(guī)金融的不足。如果民間融資形成一定規(guī)模，必定會使正規(guī)金融受到一定程度上的沖擊，帶來不可避免的競爭，也會促使正規(guī)金融在競爭壓力下轉(zhuǎn)變經(jīng)營理念與運作效率，彌補不足，從而會間接促進正規(guī)金融的發(fā)展。
三、當前民間融資的制度缺陷
（一）相關(guān)法律法規(guī)不成體系
如前所述，目前關(guān)于民間融資的法律法規(guī)較少，并且較為分散，沒有專門規(guī)范民間融資法律關(guān)系的法律法規(guī)，各地經(jīng)濟發(fā)展目標和發(fā)展狀況不同，遵循的規(guī)范和原則也不同，出臺的相關(guān)政策更是不同。在各地政策不相同，相關(guān)規(guī)定不統(tǒng)一，法律法規(guī)不成體系的情況下，現(xiàn)實中司法與執(zhí)法機關(guān)更是依據(jù)不同的法律規(guī)范行使職權(quán)，很難從總體上對民間融資加以規(guī)制和引導。
（二）法律制度滯后于經(jīng)濟發(fā)展
民間融資是一種對資金資源的市場化配置行為，為我國經(jīng)濟發(fā)展作出了長遠的貢獻，但是由于制度變革的滯后和國家壟斷金融資源下的歧視性政策以及觀念意識的束縛，造成了相關(guān)法律制度的缺失。到目前為止，我國對民間融資行為的規(guī)制多依靠政策引導和行政命令，而政策和行政命令的易變和過于原則又導致市場主體對從事相關(guān)民間融資活動沒有穩(wěn)定的預期，反過來會進一步加大風險，形成相互"促退"的惡性循環(huán)。而造成這種局面的根本原因在于政府對金融市場的壟斷和不當干預以及過度抑制?！?〕金融制度的設(shè)計就是以國有金融為主的制度安排，不論民間融資是否符合經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)律和需求，都會受到排擠和限制，因而民間融資的外部制度供給很弱。即使其合法化已是必然趨勢，相關(guān)制度仍然落后于經(jīng)濟發(fā)展的需要。
（三）合法民間融資與其他非法行為界限不清
依據(jù)我國現(xiàn)行相關(guān)制度，合法的民間融資與"非法經(jīng)營"、"非法集資" "非法吸收公眾存款"之間并沒有清楚的界限?！缎谭ā返?76條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪，但沒有明確界定什么是非法吸收公眾存款的行為，也沒有更進一步的相關(guān)司法解釋。司法實踐中一些法院則根據(jù)國務(wù)院頒布的《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》來判定和處理個案,這不僅違反了"法無明文規(guī)定不為罪"的刑法基本原則,也容易導致將非法吸收公眾存款罪的適用擴大化，有可能把一些《刑法》沒有規(guī)定為犯罪的合法民間借貸行為刑事犯罪化。〔5〕在立法和相關(guān)政策法規(guī)混亂不成體系的情況下，罪與非罪沒有著明確、清晰的界限，許多模糊地帶就更加難以界定和區(qū)分。沒有確定的制度預期，就會增加市場主體的交易成本，也不利于民間融資的進一步發(fā)展，更不利于非法資金活動的打擊和取締。并且也會使執(zhí)法部門和經(jīng)濟管理機關(guān)難以找到統(tǒng)一的客觀標準或者對自身的角色定位錯誤，不論怎樣，都不利于金融市場發(fā)展。
（四）監(jiān)管不到位
在維護金融資源安全措施中，最重要的是對金融市場和信貸資金流通過程中的監(jiān)管。在目前，對國有商業(yè)銀行的監(jiān)管體系已經(jīng)形成并在完善中，但是對于民間融資等非正規(guī)金融的監(jiān)管還是沒有到位，具體體現(xiàn)在相關(guān)制度和法規(guī)的缺失，監(jiān)管者缺位及監(jiān)管態(tài)度的非理性嚴格。盡管在2005年國務(wù)院就規(guī)定，由銀監(jiān)會負責非法集資的認定、查處和取締及相關(guān)的組織協(xié)調(diào)工作，中國人民銀行、公安部、工商總局、證監(jiān)會、保監(jiān)會等有關(guān)部門及非法集資行為發(fā)生地的地方政府，密切配合銀監(jiān)會開展相關(guān)工作。但是，《中國人民銀行法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》都沒有明確規(guī)定相關(guān)的監(jiān)管職能，造成執(zhí)法監(jiān)管主體的缺位。進而缺乏對民間融資行為的審批和監(jiān)管制度，使得民間融資實際上處于無人監(jiān)管的境遇?！?〕
四、完善途徑--從私法自治與公法管制尋求突破口
（一）完善相關(guān)法律制度
首先，應當深入研究民間融資法律關(guān)系，完善和充實法律規(guī)定，從主體資格、權(quán)利義務(wù)、法律責任、監(jiān)管等多方面入手，逐漸形成規(guī)范化、體系化的民間融資法律制度體系，以盡快適應經(jīng)濟發(fā)展的制度需要，使民間融資行為有法可依，市場主體有合理制度預期，經(jīng)濟管理機關(guān)明確各自的角色定位，從而促進民間融資的創(chuàng)新和發(fā)展。
其次，應當盡快改變目前法律法規(guī)混亂和不協(xié)調(diào)的局面，統(tǒng)一對民間融資行為的規(guī)制，明確罪與非罪的界限。著名經(jīng)濟學家茅于軾認為應該取消非法集資的說法。在經(jīng)濟刑法理論上發(fā)展出的"禁止超量原則"，其含義是對于經(jīng)濟越軌行為，只有當其社會危害性達到極其嚴重的程度，才能將其作為犯罪來規(guī)定；要準確地把握"犯罪量"，不能因簡單的秩序維護目的而擴大打擊面?！?〕還要取消經(jīng)濟死刑，這樣才能鼓勵市場主體積極參與經(jīng)濟活動。
（二）完善監(jiān)管體系
要建立完善的金融監(jiān)管體系，首先要明確監(jiān)管主體及監(jiān)管職責。其次，要審慎地逐步構(gòu)建民間融資機構(gòu)的市場準入制度，對資金來源進行嚴格把關(guān)，爭取從源頭上加強監(jiān)控。再次，要不斷完善監(jiān)管手段，盡快實現(xiàn)從主要依靠行政手段向依靠法律手段轉(zhuǎn)變，充分運用經(jīng)濟法的綜合性調(diào)整手段，從內(nèi)部審計開始，然后建立外部風險預警和風險轉(zhuǎn)移機制，由內(nèi)向外進行全面監(jiān)管。使金融監(jiān)管部門準確掌握資金流動信息，改變不對稱的信息狀況，有效展開金融方面的宏觀調(diào)控，促進金融市場良性發(fā)展。
（三）引入競爭機制
我國民間融資一直處于地下發(fā)展階段難以獲得合法性承認并且發(fā)展困難、緩慢，都是源于我國對經(jīng)濟體制改革的政府主導下形成的國家壟斷金融信貸資源，對公有經(jīng)濟特別是對國有經(jīng)濟的大力支持和對非公有制經(jīng)濟的歧視性政策。從理論上講，完整的金融體系應當是包容性的，普遍惠及于人類各階層群體的。更何況人們今天已經(jīng)尋找到既能服務(wù)于弱勢群體，又能商業(yè)化運作和達到可持續(xù)發(fā)展的實現(xiàn)雙贏局面的金融服務(wù)途徑?！?〕
民間融資具有著正規(guī)金融不可比擬的優(yōu)勢，是正規(guī)金融有益補充，如果一味地由銀行壟斷信貸融資，銀行就沒有發(fā)展和改革的動力，就會在自我滿足中逐漸熄滅市場主體的投資和儲蓄熱情。在我國加入WTO以后，必然要實現(xiàn)對金融市場開放的承諾，同大量涌入的外資和民間融資展開公平的競爭。因此，有必要對民間融資機構(gòu)和個人實行市場準入制度，降低門檻，改善投資環(huán)境，引入有效的競爭機制，創(chuàng)造公平的市場化競爭環(huán)境。
（四）借助社會自治組織的力量
隨著市場經(jīng)濟關(guān)系的彌散與擴張，市場主體的聯(lián)系與合作關(guān)系加深，市場主體間的私權(quán)秩序維護也顯得尤為重要。社會自治組織融合了政府干預與市場主體自治，公法管制與私法自治的優(yōu)點和價值，在面對民間金融問題時，與其在尊重私法自治與實行公法管制之間搖擺不定，不如在兩者之間尋求突破點，開辟新的路徑，經(jīng)濟法的社會價值本位與政策導向性、綜合性調(diào)整手段正契合了這種新的調(diào)制需求。諸如溫州煙具協(xié)會這樣的社會自治組織等的發(fā)展與作用發(fā)揮為我們提供了良好的借鑒，鑒于民間融資的潛在缺陷，不妨借助社會自治組織的力量，建立一個緩沖帶，實現(xiàn)監(jiān)督與信息溝通，降低交易和風險防范成本，保障民間融資良性發(fā)展，促進金融體制改革與發(fā)展。
參考文獻：
[1]張書清．論民間融資法律制度的完善〔M〕．李昌麒．經(jīng)濟法論壇（第4卷）．北京：群眾出版社，2007：:224-225．
[2]〔美〕羅納德?I.麥金農(nóng)著，周庭煜等譯．經(jīng)濟市場化的次序--向市場過度使其的金融控制〔M〕．上海：上海人民出版社，1997：127．
[3]朱麗靜．民間借貸的合法化及其法律規(guī)制〔J〕．法制與社會．2011（4），111．
[4]李昌麒．經(jīng)濟法論壇（第4卷）〔M〕．北京：群眾出版社，2007：226．
[5]田衛(wèi)革，崔亮凱．民間借貸亟須法律規(guī)范〔J〕．中國金融．2006（17）,61．
[6]李昌麒．經(jīng)濟法論壇（第4卷）〔M〕．北京：群眾出版社，2007：228-229．
[7]吳志攀．經(jīng)濟法學家（2005）〔M〕．北京：北京大學出版社，2006．
關(guān)鍵詞:民間融資;利率;監(jiān)管;風險
中圖分類號:F832.6文獻標識碼:B文章編號:1007-4392(2010)04-0069-02
一、樣本選取情況
此次跟蹤調(diào)查采取抽樣與問卷相結(jié)合的方式。共在10市選取中小企業(yè)4000家,其中工業(yè)、商業(yè)、農(nóng)副產(chǎn)品加工業(yè)和其他企業(yè)各1000家,所選中小企業(yè)規(guī)模相對較大,生產(chǎn)經(jīng)營正常,財務(wù)管理規(guī)范,具有較強的代表性。共向自然人發(fā)放調(diào)查問卷30000份,其中個體工商戶、城鎮(zhèn)居民和農(nóng)牧區(qū)居民各10000份,收回有效問卷28845份,有效率96.15%。
二、民間融資總體情況及特點
(一)有民間融資行為的中小企業(yè)和居民占比逐期上升
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)有民間融資行為的分別占樣本總數(shù)的71.6%、79.9%、88.7%、95.1%和95.8%;有民間融資行為的自然人分別占樣本總數(shù)的52.9%、57.3%、73.2%、83.1%和84.1%,均呈逐期上升趨勢。
(二)融資規(guī)模和占比繼續(xù)增長
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)月均民間融資額分別為11.8、12.5、18.9、25和26.1億元;月均民間融資額分別占同期月均融資總額的59.12%、57.9%、67.1%、69.8%和71.3%,規(guī)模和占比均呈不斷增長態(tài)勢。同期,10市樣本自然人月均民間融資額分別為1.4、1.6、2、2.6和2.6億元;月均民間融資額分別占同期月均融資總額的54.34%、58.37%、62.8%、64.8%和65.1%,規(guī)模和占比均呈不斷增長態(tài)勢。
(三)民間融資利率總體呈上升趨勢
2006年上半年和2009年第3季度,10市中小企業(yè)民間融資加權(quán)平均利率分別為13.79%和29.17%,期間上升15.38個百分點;自然人民間融資加權(quán)平均利率分別為12.66%和26.01%,期間上升13.35個百分點,總體呈上升趨勢。其中利率最高點出現(xiàn)在2008年下半年,中小企業(yè)和自然人民間融資加權(quán)平均利率分別為32.8%和27.91%;2009年以來,受適度寬松貨幣政策影響,民間融資加權(quán)平均利率較2008年下半年有所下降,但仍處高位。
(四)民間融資渠道繼續(xù)呈現(xiàn)多樣化
2009年第3季度,樣本中小企業(yè)通過內(nèi)部集資、向關(guān)系企業(yè)借款、向社會民眾融資、向中介組織融資及其他方式融入資金分別占融資總額的26%、10.5%、34.8%、21.7%和7.0%;同期,自然人通過向典當行借款、向合會等民間組織借款、向個人借款及其他方式融入資金分別占融資總額的11.7%、7.3%、46.1%和34.9%,融資渠道呈現(xiàn)多樣化。
(五)融資用途仍以生產(chǎn)經(jīng)營為主
2006、2007、2008年以及2009年上半年和第3季度,10市樣本中小企業(yè)用于生產(chǎn)經(jīng)營融入資金分別占其民間融資總額的63.6%、64.1%、65.3%、67%和67.3%;自然人用于生產(chǎn)經(jīng)營融入資金分別占其民間融資總額的73.8%、76.1%、77%、78.1%和78.9%,融入的資金多用于生產(chǎn)經(jīng)營。
(六)企業(yè)及自然人的融資風險意識進一步增強
2009年第3季度,86.5%的中小企業(yè)和62.6%的自然人以書面合同形式進行民間融資,分別較2008年同期上升6.3和12.2個百分點;97.9%的中小企業(yè)和94.5%的自然人在融資時選擇提供保證人或財產(chǎn)擔保,分別較2008年同期上升2.8和9.9個百分點。
三、需關(guān)注的主要問題
(一)民間融資的合規(guī)性問題
長期以來,我國民間借貸的法律地位模糊不清,相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)相對滯后,使其難以得到有效的法律保護。如2009年上半年,樣本中小企業(yè)民間融資最高利率45%,樣本自然人民間融資最高利率36%,分別是一年期貸款基準利率的8.47倍和6.78倍。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定:“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍。”其已明顯超出規(guī)定標準,難以受到法律保護,而目前國家已放開對商業(yè)銀行貸款利率的上限管理,民間借貸利率不超過基準利率4倍的規(guī)定已與利率市場化改革不相適應。司法部《關(guān)于辦理民間借貸合同公證的意見》規(guī)定:民間借貸合同經(jīng)公證機關(guān)公證后,借款人到期不償還(包含利息)時,公證處可以根據(jù)出借人的申請,出具強制執(zhí)行公證書,由出借人向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行等。但上述規(guī)定多為原則性規(guī)定,缺乏操作性,對民間融資利率、期限、用途、風險補償、協(xié)議方式等界定隨意性較大,實用性不強。
(二)對民間融資缺乏有效監(jiān)督管理
由于立法、監(jiān)管滯后,民間金融長期游離于國家金融監(jiān)管體系之外,處于無序發(fā)展狀態(tài),經(jīng)營管理極不規(guī)范。目前,對民間融資無一家機構(gòu)主動實施監(jiān)督管理,人民銀行雖對其實施定期監(jiān)測,但因缺乏監(jiān)督手段,難以對其放款總量、風險隱患等做出準確評估和判斷,加之民間融資具有一定的隱蔽性,一般情況下融資雙方均不愿公開自己的融資行為,使相關(guān)部門難以獲取全面、真實的統(tǒng)計信息,也難以實施有效監(jiān)管。
(三)民間融資缺乏有效風險保障機制
民間融資資金供給方可獲得遠超出銀行儲蓄收益的盈利,但因缺乏有效的風險保障機制,也潛存較大風險,一旦債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營或生活發(fā)生不利變故,資金供給方將是風險的主要承載者。如2006年,山西蒲縣一焦化廠向26戶居民借入300萬元,用于生產(chǎn)周轉(zhuǎn),但因該企業(yè)屬于重污染企業(yè),于2007年3月被地方政府強行關(guān)閉,導致300萬元民間借貸無法償還。此外,民間投資在高利潤的驅(qū)動下投機性較強,跟風現(xiàn)象普遍,易造成投資結(jié)構(gòu)不合理。如2006年,當?shù)責o煤資源的山西永和縣在短短兩個月的時間內(nèi)就注冊成立了8家洗煤廠,當?shù)鼐用窀傁嗤顿Y,融資總額達1000萬元以上,但半年后洗煤廠紛紛停產(chǎn)、關(guān)閉,80%的融資人蒙受損失。
(四)對正常金融秩序造成一定沖擊
一是民間借貸的高利誘惑分流了銀行業(yè)機構(gòu)的存款,增加了其組織資金的難度。二是擠占了中小金融機構(gòu)的信貸市場,搶走其部分客戶。三是不利于銀行業(yè)機構(gòu)清收不良資產(chǎn)。借款人在還款困難時,大多優(yōu)先歸還民間借貸,而對銀行貸款則采取拖欠手段,甚至將風險轉(zhuǎn)嫁給金融機構(gòu)。此外,一些民間融資進入國家限制發(fā)展的行業(yè),削弱了國家宏觀調(diào)控的效果。如山西陵川縣近年取締的39家冶煉企業(yè),多靠民間融資發(fā)展起來。
四、對策建議
(一)加快法制建設(shè)步伐,確立民間借貸的合法地位,有效強化監(jiān)管
加快制定出臺《放債人條例》等相關(guān)法律制度,明確民間融資的合法地位,為其構(gòu)筑合法的活動平臺;從法律層面明確民間融資的監(jiān)管主體、監(jiān)管責任及監(jiān)管方式,消除監(jiān)管盲區(qū),有效化解民間融資風險;修改《擔保法》、《貸款通則》等法律法規(guī),完善民間借貸主體和市場退出制度,進一步發(fā)揮民間融資對經(jīng)濟的促進作用。
(二)加強對民間融資的監(jiān)測和引導
加強對民間融資的監(jiān)測,盡快建立“系統(tǒng)監(jiān)測、科學評估、打擊違法、規(guī)范發(fā)展”的監(jiān)測系統(tǒng),定期采集有關(guān)數(shù)據(jù),重點監(jiān)測民間資金規(guī)模、來源、投向、利率、風險狀況等,準確把握其發(fā)展趨勢,研究分析對宏觀和微觀經(jīng)濟可能產(chǎn)生的影響,為制定相關(guān)的政策法規(guī)提供依據(jù)。同時,適時出臺民間融資投資指引,引導其以國家產(chǎn)業(yè)政策為導向,合理規(guī)劃資金投向,為國家鼓勵發(fā)展的行業(yè)提供資金補充。
一、中小企業(yè)融資面臨的法律障礙
（一）非法集資定性不明確，中小企業(yè)融資空間被擠壓
近年來，重大非法集資刑事案件屢屢發(fā)生，并且出現(xiàn)了爭議比較大的案件，如“孫大午非法集資案”。由于法律對非法集資定義不明確，導致中小企業(yè)融資面臨很大的法律風險。集資往往涉及社會公眾，法律出于對公眾利益保護的衡量，需要對集資活動進行規(guī)制，才有界定非法集資活動的必要。由于2011年1月之前我國法律對非法集資界定的模糊，導致對非法集資案打擊不力，并且對中小企業(yè)的融資的環(huán)境也造成了消極影響。
2011年1月4日實施的最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》界定非法集資，是指“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾吸收資金的行為”。這個概念和1996年非法集資的定義發(fā)生了較大的變化，“未經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準”改成了“違反國家金融管理法律規(guī)定”。非法集資具有以下四個特征：一是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金。二是通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳。三是承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報。四是向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
這個界定突出了非法集資的非法性、公開性、利誘性和社會性。其別突出了非法性――“違反國家金融管理法律規(guī)定”?！斑`反國家金融管理法律規(guī)定”是一個概括性的，缺乏具體可操作性的規(guī)定，需要進一步完善、明確相關(guān)法律規(guī)定。
（二）民間融資缺乏合法的空間
所謂民間金融，泛指個體、家庭、企業(yè)之間，通過官方正式金融體系之外的途徑進行金融交易活動的行為，包括民間借貸、民間互助會、地下錢莊、地下投資公司等。按照活動性質(zhì)可分為灰色金融和黑色金融?；疑鹑谝话闶侵负侠聿缓戏?，但對社會有益的活動，它們?yōu)楝F(xiàn)行法律所不容，但在一定程度上有其存在的合理空間；黑色金融是指既不合理也不合法，對社會有害的金融活動，為現(xiàn)行法律所禁止，甚至構(gòu)成犯罪。民間金融良莠不齊，資本的逐利性導致其追求高利潤的欲望高漲，再加上監(jiān)管制度的缺失，致使中小企業(yè)通過民間金融獲取資金蘊含著巨大的風險。
（三）企業(yè)之間的資金拆借缺少明確合法的依據(jù)
企業(yè)資金拆借是指法人（其他組織）之間的資金拆借。由于我國現(xiàn)行金融體制過度強調(diào)國家對資本的控制，造成了國有金融機構(gòu)對資金借貸活動的絕對壟斷地位。除《合同法》第200條例外允許自然人之間的借貸活動外，我國法律制度基本上嚴禁企業(yè)間的借貸活動。中國人民銀行《貸款通則》第61條規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！薄Ｒ话阏J為，此條規(guī)定是企業(yè)間資金借貸適用的依據(jù)。但是，它是否可以作為此類合同無效的法律依據(jù)，尚存在較大的爭議。依照《合同法》第52條第4項的規(guī)定，損害社會公共利益的合同無效。但是，企業(yè)之間的資金借貸是否損害了社會公共利益了呢？顯然沒有，非要找出損害了誰的利益的話，企業(yè)之間的資金借貸不過是在國有金融機構(gòu)對資金的絕對控制的銅墻鐵壁上鑿了一個洞。依照《合同法》第52條第5項的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效?！顿J款通則》作為部門規(guī)章，顯然既不屬于法律又不屬于行政法規(guī)，因此不能作為認定企業(yè)間資金拆借無效的法律依據(jù)。
《公司法》第149條第三項“董事、高級管理人員不得有下列行為：……（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人……”。依此條規(guī)定可以推斷出：董事、高級管理人員在遵守該規(guī)定時是可以將公司資金借貸給他人的?！八恕痹跊]有其他相反解釋的前提下，一般應解釋為包括自然人、法人以及其他組織。由此可見，企業(yè)間的資金拆借又不是必然無效的，甚至可以將此規(guī)定認為是允許公司間資金借貸的法律依據(jù)。但是，目前還沒有企業(yè)之間的資金拆借明確的法律依據(jù)，導致司法實踐的混亂。
（四）企業(yè)股權(quán)融資面臨很大的風險
1、證券定義過窄阻礙了中小企業(yè)融資形式的創(chuàng)新
《證券法》第2條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務(wù)院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法”。該條對證券的定義和1998年《證券法》并無太大不同，仍然堅持了對證券的狹窄界定。迄今為止，國務(wù)院沒有對其他類型的證券做出過認定。因此，目前《證券法》中證券只有股票和公司債券兩類。對證券的狹窄定義限制了市場的證券品種和市場層次，也限制了交易的多樣性和相關(guān)性。更重要的問題是，由于大量的非法集資活動不會直接采用股票或者公司債券的形式籌集資金，無法被認定為證券而適用《證券法》，由此導致對非法集資活動的處理只能采用間接融資的模式，直接予以取締，無論該集資安排是否合理、投資者是否愿意。
2、直接融資門檻過高，中小企業(yè)可望不可及
現(xiàn)階段我國在股票發(fā)行上還是實行核準制和規(guī)?？刂葡嘟Y(jié)合的審核制度。這種規(guī)?？刂圃谙喈敶蟮某潭壬显斐晒墒械墓┬杳芎褪袌鰞r位的不合理，使得符合條件但規(guī)模較小的中小企業(yè)仍然無法順利上市。在總體融資規(guī)模有限的情況下，再考慮到上市成本、監(jiān)督效果和市場操縱等因素，應該說對于多數(shù)中小企業(yè)來說，直接融資短時間內(nèi)還是可望而不可及的。
（五）債權(quán)債務(wù)式融資存在眾多障礙
中小企業(yè)通過發(fā)行債券融資面臨以下幾個方面的困難。首先，發(fā)行債券條件過高。為了保障債權(quán)投資人的權(quán)益，我國《公司法》和《證券法》對公司發(fā)行債券規(guī)定了嚴厲的實體條件和程序條件。以2006年為例，據(jù)統(tǒng)計，新批準的企業(yè)債券的發(fā)債主體，絕大多數(shù)屬于中央或地方一級政府批準設(shè)立的國有獨資企業(yè)，一小部分為國有控股的上市公司，非國有性質(zhì)的發(fā)債企業(yè)則僅有山東南山集團所屬集體所有制一家。由此可見，所有制性質(zhì)和企業(yè)規(guī)模均不占優(yōu)勢的廣大中小企業(yè)幾乎不可能通過發(fā)行企業(yè)債券獲得中長期資金。其次，對債券投資者的保護法規(guī)缺位。債券投資是一種低回報、低風險的投資。然而，一旦發(fā)生債券發(fā)行主體無法償清債務(wù)而導致破產(chǎn)，債券投資者將本息全無。再次，債券流通市場法制不完善。對于投資者來說，企業(yè)債券有無流動性是其投資時的一個重要參考指標。目前我國企業(yè)債券流動性不強。一方面上市流通的企業(yè)債券數(shù)量不多，另一方面即使上市流通，交易也并不活躍。
二、解決中小企業(yè)融資難的法律對策
（一）進一步界定非法集資的含義
非法集資定義中的“違反國家金融管理法律規(guī)定”是一個概括性的，缺乏具體可操作性的規(guī)定，需要進一步完善、明確相關(guān)法律規(guī)定，形成一個系統(tǒng)、協(xié)調(diào)的界定非法集資的規(guī)范體系。值得注意的是，《解釋》規(guī)定：非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。這意味著，只要集資者能夠證明所集資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，就可能免于刑事處罰。這雖然對“非法集資”在一定程度上解了綁，但是未能從根本上解決非法集資的定性問題。
（二）對民間金融加強監(jiān)管并加以疏導
首先要使灰色金融規(guī)范化、公開化、機構(gòu)化、組織化，使得這一部分民間金融能夠在政府的監(jiān)督下，在法律的約束下公開、規(guī)范、有序的發(fā)展，防止民間借貸滑向黑色金融。再次要制定區(qū)分民間融資與非法集資的具體標準和可操作的法律法規(guī)，把民間融資與非法集資嚴格區(qū)分，建立一個較為寬松的法律框架和政策環(huán)境，給予民間金融合法的發(fā)展空間，鼓勵、支持合法融資，依法打擊非法集資。
（三）明確企業(yè)之間資金拆借的法律依據(jù)
從以往的司法實踐來看，人民法院傾向于將企業(yè)之間的借貸合同視為無效。但是，通過以上分析我們發(fā)現(xiàn)，企業(yè)間的資金拆借行為是否有效，目前雖然沒有法律予以明確規(guī)定，但以法理和經(jīng)濟社會發(fā)展尤其是我國金融體制改革的趨勢來看，認定企業(yè)間的資金拆借有效更為合理。從促進資金流通效率來看，我國立法應當承認公司的借貸能力，明確法律規(guī)定，允許公司將富裕資金拆借給他人，促進資金的高效率流轉(zhuǎn)。
（四）完善股權(quán)融資法律制度
首先要適當擴大證券的種類。為促進資金利用效率，我國可以在加強金融監(jiān)管基礎(chǔ)上，對金融產(chǎn)品進行必要的創(chuàng)新，擴大證券種類，為中小企業(yè)的融資提供更多的途徑。其次是降低發(fā)行股票的門檻，大力發(fā)展二板市場，實現(xiàn)中小企業(yè)希望通過進入二板市場融資的夢想。
（五）完善債權(quán)法律制度
首先要降低發(fā)行債券條件，淡化發(fā)行債券的所有制性質(zhì)和規(guī)模條件，調(diào)整評價中小企業(yè)發(fā)行債券的標準。其次是建立對債券投資者的保護制度，鼓勵投資者的投資熱情。再次是完善債券流通法律制度，使債券融資的效率更高。
參考文獻：
①彭冰. 非法集資規(guī)制研究[J]．中國法學，2008（4）
②朱毅彬、蔣峰、吳博?。耖g融資發(fā)展與合法化問題研究[J]．海南金融，2006（5）
③裴小革．財富與發(fā)展[M]．南京：江蘇人民出版社，2005
(1)擔保機構(gòu)擔保交易模式———以平安集團旗下的上海陸家嘴金融交易所(簡稱“陸金所”)為代表，即“一對多”的模式，陸金所將一份出借人的借款拆成多份，分別匹配不同的借款人，借款利率等均由平臺審核制定。由于大部分的風險是平臺承擔，投資人僅享受無風險利率部分，剩余收益歸平臺所有。這是我國目前最為安全但收益相對較低的模式。(2)債權(quán)合同轉(zhuǎn)讓模式———以“宜信”為代表，即“多對多”模式。出資人通過發(fā)放貸款獲得債權(quán)，平臺分別將債權(quán)與債務(wù)的金額、期限等拆分，進而匹配，利用資金與期限的交錯配比，不斷吸引資金，維持平臺運行。(3)大型金融集團推出的互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)平臺———傳統(tǒng)金融行業(yè)推進互聯(lián)網(wǎng)平臺借貸服務(wù)。(4)以交易參數(shù)為基點，結(jié)合O2O的綜合交易模式———以阿里小額貸款為代表。利用客戶資源、電商交易數(shù)據(jù)及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)取得優(yōu)勢，并在線下成立兩家小額貸款公司，將線下商務(wù)的機會與互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合。
二．P2P對中國信貸市場的影響
1．積極作用。(1)彌補傳統(tǒng)信貸市場空缺，提高信貸效率。一些缺乏有效擔保和抵押，且對貸款產(chǎn)品的需求金額小、高度個性化的借款者通常不被傳統(tǒng)金融機構(gòu)所接納。(2)新型投資方式。由于中國長期存在存款利率上限管制，存款人有強烈的動機尋求更高的資金回報率。P2P借貸平臺的年化收益率高達8%～20%，為投資者提供更高收益，在房地產(chǎn)和股市等持續(xù)低迷時較受投資者青睞。(3)加速利率市場化。我國利率由政府管制，但在一些P2P平臺上，利率則由借貸雙方根據(jù)雙方信用等情況自行決定，這對我國的利率控制是一次不小的沖擊，可能加速我國利率市場化的進程。(4)有利于征信體系整合。國外信用體系完善，個人信用賬戶中有詳細的借貸記錄和個人信用分數(shù)，完全透明公開，節(jié)約交易時間，降低交易風險。P2P的出現(xiàn)有利于我國征信體系的融合統(tǒng)一。
2．風險。(1)平臺操作風險。目前大部分網(wǎng)貸平臺承擔墊付責任，單筆交易的的風險可能導致平臺的經(jīng)營風險。同時各公司為擴大規(guī)模，在規(guī)模導向的短期目標驅(qū)使下，可能忽視風險控制，過于激進。(2)信用風險。P2P網(wǎng)貸平臺業(yè)務(wù)是一種無抵押、無擔保、純信用模式，主要面對小微客戶的小額貸款服務(wù)。(3)法律監(jiān)管風險。P2P行業(yè)引入時間短，并未形成明確的準入門檻以及行業(yè)標準，關(guān)于該行業(yè)的法律更處于空白，造成監(jiān)管無依據(jù)、無標準。從而帶來相應風險，如洗錢風險、非法集資風險等。(4)侵犯隱私風險。在P2P平臺上，借貸雙方為提高交易成功率，通常被鼓勵較多個人信息，從而導致個人隱私易暴露，被他人利用。
三．建議與措施
1．加快制定相關(guān)法律，加強監(jiān)管。由于P2P屬于金融創(chuàng)新并于近些年加速發(fā)展，我國在該方面的法律、監(jiān)管均處于空白，缺乏行業(yè)規(guī)范和約束，導致一些非法集資、惡意騙資、隱私暴露等一系列惡性事件出現(xiàn)。因此，只有盡快完善相關(guān)法律法規(guī)，加強監(jiān)管力度，才能使得P2P行業(yè)逐漸走向正軌。
2．加強行業(yè)自律。2012年12月20日，國內(nèi)首家網(wǎng)絡(luò)信貸服務(wù)業(yè)企業(yè)聯(lián)盟在上海成立，但尚未形成全國統(tǒng)一的、正規(guī)的行業(yè)協(xié)會，而P2P業(yè)務(wù)性質(zhì)卻是全國性的。這種自律行為應當發(fā)展起來，逐步形成P2P行業(yè)自律，協(xié)調(diào)監(jiān)督行業(yè)行為，減少不規(guī)范行為的發(fā)生，促進行業(yè)的健康發(fā)展。
【關(guān)鍵詞】民間融資 中小企業(yè) 法律規(guī)范 機制創(chuàng)新
一、浙江民間融資現(xiàn)狀
民營經(jīng)濟發(fā)達是浙江經(jīng)濟的一大特色，浙江的民營經(jīng)濟增加值從2006年得9899億元增加到2011年的19840億元，5年時間翻了一番。民營經(jīng)濟增長值占GDP的比重在61%-62.2%之間，上交稅收占全部稅收收入的45%。到2011年底，全省民營企業(yè)的戶均注冊資本達到了近300萬元。2004年初，浙江的上市民企是48家，2011年，浙江民企上市公司達到了近200家。8年來，作為浙江市場經(jīng)濟最活躍的市場主體，民營經(jīng)濟蓬勃成長。
在活躍的民營經(jīng)濟環(huán)境下，中小企業(yè)民間融資借貸比例較高。由于傳統(tǒng)銀行對小企業(yè)定義標準高，宏觀調(diào)控下銀行普遍提高了申請貸款的要求，因此小企業(yè)從銀行融資成本較高，有調(diào)查顯示，浙江小企業(yè)以銀行和農(nóng)村信用社等傳統(tǒng)金融機構(gòu)為融資渠道的占20%，而通過民間借貸和小額貸款公司、典當行等達到了57%左右。
二、民間融資的利與弊
（一）民間融資的積極影響
浙江民間借貸的存在主要原因可以總結(jié)為：由于正規(guī)金融機構(gòu)提供貸款服務(wù)的限制條件較多，中小企業(yè)、個體工商戶因無法提供擔?；虻盅何锒y以獲得貸款；民營、個體經(jīng)濟發(fā)展快，中小企業(yè)資金需求具有“急、頻、少、高”的特點，而民間借貸組織恰好適應了這種需求特點：浙江民營經(jīng)濟發(fā)達，民間閑置資金較多，為民間借貸提供了充足的資金保證。
在我國，正規(guī)金融機構(gòu)主要是為國有經(jīng)濟提供服務(wù)的，其資金主要流向國有企業(yè)。雖然正規(guī)金融機構(gòu)對非公有制經(jīng)濟的支持在近年來也不斷提高，但是與對公有制經(jīng)濟的支持相比仍然不足。而民間借貸主要為非公有制經(jīng)濟特別是民間經(jīng)濟服務(wù)，其資金主要流向民間中小企業(yè)、個體戶和農(nóng)戶。由于很多民間中小企業(yè)、個體戶和農(nóng)戶難以從正規(guī)金融部門獲得生產(chǎn)和發(fā)展所需資金，只能轉(zhuǎn)而求助于民間借貸的支持。從這個角度看，民間借貸在一定程度上彌補了正規(guī)金融的不足，其與正規(guī)借貸之間存在著一定的互補關(guān)系
民間借貸相對于正規(guī)借貸具有靈活性、簡便性、快速性等優(yōu)勢。簡單的說，民間借款是債權(quán)人和債務(wù)人之間的協(xié)議借款，沒有一些銀行內(nèi)部條條框框的限制，只要雙方認可就可以，流程簡便，手續(xù)辦理也比較簡單，這就是民間借款最大的魅力所在。此外，民間借貸的利率市場化程度較高，能夠更好地引導資金流向，滿足借貸雙方的需求。民間借貸對于正規(guī)借貸的這些優(yōu)勢，都會對正規(guī)借貸無形中就形成壓力，隨著民間借貸市場份額的不斷增加，兩者在市場上的競爭將會日益激烈。
（二）民間融資消極影響
在宏觀政策從緊、國際經(jīng)濟波動、通貨膨脹明顯等壓力下，中小企業(yè)由于效益低、風險高以及企業(yè)的誠信度低，因而很多銀行不愿給中小企業(yè)貸款或者給予很小的貸款額度。企業(yè)要發(fā)展，資金是不可或缺的“血液”。溫州企業(yè)只好把融資目光轉(zhuǎn)向民間，通過借助民間“融資聯(lián)?！钡盅嘿J款、相互擔保、高利貸款等手段獲得流動資金，也逐漸構(gòu)建了一個極其復雜的資金網(wǎng)絡(luò)，融資杠桿被放大，如果其中一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，就會引發(fā)連鎖反應。
我國缺少對民間融資的專門立法，其法律責任的認定都是依據(jù)其他相關(guān)法律來裁定，不能滿足規(guī)范和引導民間融資健康發(fā)展的迫切需要。作為民間金融制度環(huán)境的核心一民間金融的管制是在十余年的金融市場發(fā)育過程中，在國家力量與民間力量的博弈過程中逐步形成的，體現(xiàn)著一種行政管理為主線，刑罰為輔佐的基本結(jié)構(gòu)。這種結(jié)構(gòu)管制模式，具有強烈的管制“管制”而非“引導”的色彩，束縛了經(jīng)濟主體自主融資的手腳。由于法律界定的模糊，市場主體很難區(qū)別合法與非法，很容易將混淆中小企業(yè)民間融資與非法融資。
三、民間融資困境的原因分析
（一）民間融資熱的原因
促使中小企業(yè)向民間金融組織融資有以下三方面原因：
首先，從正規(guī)金融渠道來看，傳統(tǒng)金融機構(gòu)傾向于將資金投向于大型企業(yè)，而對中小企業(yè)信貸投放條件較為嚴格。
其次，中小企業(yè)直接融資渠道不順暢，我國《公司法》關(guān)于公司上市、股權(quán)融資等的規(guī)定不利于中小企業(yè)上市直接融資。
再者，比較前兩種融資方式，民間融資有獨特的優(yōu)勢。一是靈活便捷，能滿足企業(yè)多樣化的融資需求；二是其不需要抵押擔保，對中小企業(yè)貸款門檻低；三是民間資本規(guī)模龐大能滿足資金借貸需求。
（二）民間融資產(chǎn)生資金鏈斷裂的原因
關(guān)于民間融資的現(xiàn)實困境，原因有如下四方面
1.民間融資的合法地位不明確
目前我國沒有專門的法律法規(guī)明確民間借貸的合法地位。由于民間融資游離于正規(guī)金融之外，它存在著交易隱蔽、風險不易掌控、金融犯罪等問題。
2.民間資本的投資渠道局限性
民間資本投資的渠道有很強的局限性。首先，投資主體對渠道認識較少，很多事通過親朋好友介紹成交；其次，傳統(tǒng)的金融機構(gòu)對民間資本的進入有諸多限制；再者，由于我國長期以來實行的國家壟斷的金融體制，使得民間融資渠道存在嚴重信息不對稱性。
3.防范信用風險能力低
民間融資不像傳統(tǒng)銀行貸款，它不需要經(jīng)過嚴格的審核程序且不需要擔保，多為信用貸款方式。因此，民間金融在吸引中小企業(yè)融資的同時，一旦發(fā)生市場波動或企業(yè)經(jīng)營問題，就會引發(fā)信用風險，構(gòu)成社會不安定因素。
4.缺乏政府統(tǒng)一監(jiān)管
由于民間金融游離于正規(guī)金融體系之外，并沒有明確的監(jiān)管部門。而民間金融的隱蔽性、不規(guī)范性、自發(fā)形成性等特點使得，一旦發(fā)生違法行為，案件審理和執(zhí)行并不能有效進行。
四、民間融資的改進建議
（一）加快以市場準入和退出為基礎(chǔ)的機制創(chuàng)新
一是確立民間融資市場的準入制度。采取綜合性的法律法規(guī)措施，建立一個組織機構(gòu)多元化、市場體系多層次的民間融資市場。借鑒國外放貸法律的相關(guān)做法，允許民商事法律主體進入民間融資市場。有條件地放開民間資本在“只貸不存”的金融機構(gòu)的市場進入門檻，對于民間借貸組織根據(jù)實際情況設(shè)置合適的準入條件，從最低注冊資本、職員任職條件、組織機構(gòu)和管理制度等方面予以設(shè)定。對于融資租賃和私募基金公司，則通過修訂《公司法》等相關(guān)法律設(shè)定明確的核準條件，引導其規(guī)范發(fā)展。
二是構(gòu)建多層次的市場退出機制。對于民間融資的退出，應根據(jù)不同的類型分別適用相應的破產(chǎn)機制。如對于民間中介借貸、融資租賃和私募基金的破產(chǎn)應當適用與正式金融機構(gòu)相似的法律規(guī)定，而對于企業(yè)法人和自然人的破產(chǎn)要適用與美國破產(chǎn)法中相類似的自然人破產(chǎn)制度。還有存款保險制度的施行也有助于減少金融風險帶來的損失。有關(guān)法律法規(guī)應當明確符合法定條件成立的民間金融組織，要按照一定比例向存款保險機構(gòu)交納保費，在這些金融組織出現(xiàn)危機或破產(chǎn)清算時，存款保險機構(gòu)通過提供貸款、緊急資金援助、賠償保險金等方式，保證銀行的清償能力，保護存款人利益
（二）構(gòu)建地方性多元金融組織機構(gòu)
第一，針對現(xiàn)有的農(nóng)村融資機構(gòu)進行改革。在村鎮(zhèn)銀行方面，放開其銀行發(fā)起人限制，同時擴大村鎮(zhèn)銀行的營業(yè)網(wǎng)點和業(yè)務(wù)范圍，實行是適當?shù)膬?yōu)惠政策以吸引企業(yè)客戶和吸收個人客戶，提高對村鎮(zhèn)銀行支農(nóng)再貸款的額度，逐步允許其發(fā)行和買賣金融債券，給予稅收優(yōu)惠等。在農(nóng)村資金互助社方面，首先要提高從業(yè)人員基本素質(zhì)，加大培訓力度和普及金融業(yè)務(wù)知識；其次要嚴格控制農(nóng)村資金互助社的運營范圍，不得跨區(qū)開展業(yè)務(wù)，也不得在同一區(qū)域重復設(shè)立分部；再者應擴大互助社資金來源，促進商業(yè)銀行、信用社與農(nóng)村資金互助社的合作，增加其利潤來源。
第二，改革小額貸款公司融資規(guī)模的制度規(guī)定，可以嘗試對一些經(jīng)營成果好、壞賬低的小額貸款公司提升融資規(guī)模，對其進行規(guī)范、監(jiān)管和引導。
中小企業(yè)使用民間借貸這一融資方式帶來的各類風險問題已經(jīng)引發(fā)了各方重視，各國各地區(qū)政府和金融監(jiān)管機構(gòu)等均實施了風險管理手段。本文從設(shè)立的相關(guān)法規(guī)、機構(gòu)體系，開展的相關(guān)活動和現(xiàn)階段使用的技術(shù)方法方面對中小企業(yè)民間借貸風險管理的現(xiàn)狀進行多方面概述，并從現(xiàn)狀的研究中提出存在問題，分析中現(xiàn)有問題的成因，為下一步風險管理的完善提出參考。
【關(guān)鍵詞】
中小企業(yè)；民間借貸；風險管理
1 中小企業(yè)民間借貸風險管理的成就
1.1 各國政府出臺相關(guān)法例法規(guī)
美、日、德、韓、法等國家對中小企業(yè)風險管理問題十分重視，在相關(guān)法律法規(guī)的陸續(xù)出臺下，1953年，美國會通過了《小企業(yè)法》，授權(quán)聯(lián)邦政府專門成立小企業(yè)管理局（SBA）。1980年，美國國會又通過了《靈活管制法》和其他法律措施。2010年總統(tǒng)奧巴馬簽署了小企業(yè)就業(yè)與信貸法案，創(chuàng)立了一個由財政部管理的300億美元的小企業(yè)貸款基金。2012年4月，奧巴馬又簽署促進創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案，為中小企業(yè)上市融資松綁。
在我國，2003年1月1日正式實施我國制定的關(guān)于扶持和促進中小企業(yè)發(fā)展的第一部專門法律—《中華人民共和國中小企業(yè)促進法》，2010年4月30日發(fā)出關(guān)于印發(fā)《中小企業(yè)信用擔保資金管理辦法》的通知。
1.2 各國政府設(shè)立相關(guān)機構(gòu)體系
日本至今已設(shè)立5家金融機構(gòu)，專門面向中小企業(yè)，德國和韓國特別開設(shè)銀行主要服務(wù)于中小企業(yè)。
2012年4月，作為民間借貸比例最高的溫州市專門設(shè)立民間借貸登記中心，對企業(yè)和個人民間借貸行為進行管理和統(tǒng)計。浙江省政府2007年提出指導中小企業(yè)信用擔保體系健康有序發(fā)展，著力加強中小企業(yè)信用擔保體系建設(shè)。陜西省政府2011年提出積極推進中小企業(yè)融資平臺建設(shè)，著力開拓更多融資渠道。上海市于2013年將逐步建立中小企業(yè)財務(wù)會計信息庫，上海市證券交易所于2012年積極展開對中小企業(yè)私募債券的備案工作。
1.3 我國各地政府開展相關(guān)活動
浙江政府辦公室在2007年要求，規(guī)范提升中小企業(yè)信用擔保機構(gòu)，推進擔保機構(gòu)與金融機構(gòu)互利合作。[]太原市2012年7月規(guī)定，對中小企業(yè)融資服務(wù)進行考核指導。舟山政府于2011年提出要求組建專項工作小組，健全政-銀、政-企、銀-企信息溝通共享機制，實行金融支持中小企業(yè)差異化的考核激勵機制。江蘇省政府于2011年提出加強小型微型企業(yè)貸款投向和最終用戶監(jiān)測，確保用于企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營。對資產(chǎn)負債率超過75%的企業(yè)，進行資金鏈排查，防范和處置風險。保監(jiān)會吉林監(jiān)管局于2011年規(guī)定不得使用保險資金參與民間借貸，浙江省高法2009年規(guī)定借貸雙方對逾期利率如有約定，從其約定。超出四倍利率額，超出部分的利息，法院一般不予保護。
各地政府均積極開展民間借貸活動的調(diào)查和風險排查工作，鄂爾多斯市政府于2010年提出對全市民間借貸活動進行全面摸底調(diào)查，準確掌握民間借貸活動的規(guī)模和發(fā)展狀況。建立監(jiān)測和風險預警機制，強化對民間借貸規(guī)模和投向的監(jiān)測，及時排查、掌握風險隱患，對排查出的非法集資、非法吸收公眾存款等違法案件或潛在的風險隱患，立即采取措施，及時依法處置。
1.4 我國風險管理中使用的技術(shù)方法
關(guān)于中小企業(yè)民間借貸風險評估的方法可以借鑒國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會2006年印發(fā)的《中央企業(yè)全面風險管理指引》中對風險評估的有關(guān)規(guī)定，指引中指出：“風險評估包括風險辨識、風險分析、風險評價三個步驟”，需要用到“定性和定量方法相結(jié)合”。定性方法可采用問卷調(diào)查、集體討論、專家咨詢、情景分析、政策分析、行業(yè)標桿比較、管理層訪談等。定量方法可采用統(tǒng)計推論、計算機模擬、失效模式與影響分析、事件樹分析等。同時，唐湘娟（2009）也提到了風險評估的方法有概率分布法、趨勢分析法、蒙特卡洛數(shù)字仿真法等。
2 中小企業(yè)民間借貸風險管理現(xiàn)有問題及成因分析
2.1 我國專項法規(guī)的缺失
同國外相比，我國對中小企業(yè)融資方式的關(guān)注度較小，至今仍停留在《合同法》、《民法通則》中的相關(guān)規(guī)定，而沒有一部具體的專門針對中小企業(yè)融資方式的法例法規(guī)。
從前文各地區(qū)風險管理相關(guān)活動中能夠看出，近年來，各地政府才開始對中小企業(yè)融資進行扶持和監(jiān)管，但在中小企業(yè)融資的相關(guān)規(guī)定中仍是對民間借貸一語帶過的提及，并沒有具體的對民間借貸的形式、利率等做出強制性規(guī)定，如怎樣的民間借貸形式是受法律保護的，怎樣的民間借貸形式要嚴格杜絕。對民間借貸貸款方資金來源也缺乏嚴格的限制，這樣便會帶來前文中提到的對實體經(jīng)濟沖擊的風險。
缺乏專項法律法規(guī)為中小企業(yè)融資方式的選擇制造了法律漏洞，作為其主要方式之一的民間借貸容易走向灰色地帶，同時也缺少對我國中小企業(yè)民間借貸指導性質(zhì)的法律條例去引導中小企業(yè)規(guī)范民間借貸，降低民間借貸風險。究其本因，還是我國對中小企業(yè)的重視程度小、監(jiān)管力度差，民間借貸方式的隱蔽性會造成管理方與被管理方信息不對等情況，使得中小企業(yè)民間借貸的真實情況無法得到反映，也就無法得到應有的重視。
2.2 民間借貸與非法集資界定不清
在眾多研究文獻以及的法律通告中，對民間借貸的概念始終沒有做出一個統(tǒng)一的界定，如楊曉星（2009）談到民間借貸主要指“個人之間的借貸、企業(yè)之間的資金拆借和以私募方式籌集資金[]”，另有學者定義民間借貸為“游離于批準設(shè)立的金融機構(gòu)之外的資金融通活動”，以及“除正規(guī)借貸以外的借貸”，而非法集資是指：“單位或者個人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。”諸如此類定義均沒有將民間借貸與非法集資分離開，而民間借貸行為在2004年已經(jīng)得到了國家的認可，認為其是對正規(guī)金融的有益補充，并且在《合同法》211條也對其合法性有明確規(guī)定。民間借貸與非法集資的界定不清，容易發(fā)生非法集資團體以民間借貸成為其擋箭牌的情況，使他們假借民間借貸的名義，進行非法集資的犯罪行為。
民間借貸方式本身就具有形式多樣的特點，本文所研究的6種形式中每種也都包含了很多具體的方式方法，所以要對民間借貸的方式進行統(tǒng)一羅列，確實具有很大的難度。而民間借貸的產(chǎn)生是由于借款人有資金的需求，當這種需求無法在合法途徑得到滿足時，便很容易被非法團體利用，使民間融資轉(zhuǎn)變?yōu)榉欠Y。
2.3 風險管理技術(shù)方法有待規(guī)范
前文中談到我國的風險評估是將定性和定量兩類方法相結(jié)合，但在中小企業(yè)民間借貸的具體操作中，很難運用到位。特別是規(guī)模小，管理水平較低的中小企業(yè)，對其成本和技術(shù)水平的考量，現(xiàn)有的央企風險評估手段無法得到有效的實施，如計算機模擬、失效模式等定量方法需要專業(yè)技術(shù)的支持，調(diào)查問卷的回復率無法預計，專家咨詢的主觀性大，成本較高等均應作為中小企業(yè)民間借貸風險評估方法選擇的考慮因素。
【參考文獻】
[1]楊曉星.江蘇省中小企業(yè)融資路徑選擇[J].產(chǎn)業(yè)與科技論壇，2009，8（2）：81-82.
[2]銀發(fā)[1999]41號-《關(guān)于取締非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動中有關(guān)問題的通知》
[3]央行2005年5月發(fā)-《2004年中國區(qū)域金融運行報告》
[4]浙政辦發(fā)（2007）93號-《浙江省人民政府辦公廳關(guān)于加強中小企業(yè)信用擔保體系建設(shè)的若干意見》
[5]并政發(fā)（2012）26號-《太原市人民政府關(guān)于支持中小企業(yè)融資的實施意見》
[6]蘇政發(fā)（2011）153號-《江蘇省政府關(guān)于改善中小企業(yè)經(jīng)營環(huán)境的政策意見》