時間：2023-03-07 14:58:43
導(dǎo)語：在法治研究論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
建設(shè)法治國家，法治政府，這是歷史發(fā)展的規(guī)律。成功的市場經(jīng)濟(jì)必然是法治經(jīng)濟(jì)，這一點已經(jīng)成為共識。顯然，在我國建設(shè)市場經(jīng)濟(jì)的努力發(fā)展到今天，提出建設(shè)法治政府的目標(biāo)，并不是某些人的突發(fā)奇想，而是順應(yīng)客觀規(guī)律發(fā)展要求的明智之舉。分歧的要點是能否在十年時間內(nèi)基本建成法治政府。
在這一過程中，正如在市場經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展中政府起了很大作用一樣，法治主體充分發(fā)揮能動的作用，積極創(chuàng)造條件，組織各種社會力量，全面推進(jìn)政府法治，在較短時間內(nèi)達(dá)到法治政府的目標(biāo)，也不是不可能的。我們已經(jīng)走過的歷史也證明了這一點。
例如，作為我國行政法治起點的法律-行政訴訟法，由于是一部改官貴民賤為官民平等、民可以告官，從而推進(jìn)我國民主與法治的重要法律，直接觸動傳統(tǒng)觀念，在頒布之初就曾有一些行政官員很明確地要求停止行政訴訟法的實施，并以集體辭職相威脅；實踐中，有些官員不愿當(dāng)被告，不出庭應(yīng)訴，有些在法庭上訓(xùn)斥原告，還有的甚至直接到法庭上將原告抓走，如此等等，反映出我國法治基礎(chǔ)何等薄弱。
但時隔不過十余年，這類現(xiàn)象已基本不再存在?，F(xiàn)在已經(jīng)無人懷疑行政訴訟制度存在的合理性和它對我國行政法發(fā)展和依法行政的作用。行政訴訟的法治環(huán)境已基本建立，幾乎得到了所有人的認(rèn)可。十余年來，我國在行政法治方面所取得的成就，確實非常驚人。行政法治觀念和權(quán)利意識已經(jīng)普遍確立，依法行政的核心和重點是治官、治權(quán)的理念已開始深入行政機(jī)關(guān)和廣大公務(wù)員的觀念之中，并且正得到不斷強(qiáng)化。我國已形成了行政組織法、行政行為法和行政監(jiān)督法相協(xié)調(diào)的行政法制度結(jié)構(gòu)，雖然發(fā)展很不平衡，但每一部分均有相應(yīng)的行政法律規(guī)范作支撐，這些規(guī)范體現(xiàn)了現(xiàn)代行政法治精神。行政訴訟法、國家賠償法、行政處罰法、行政復(fù)議法、立法法、行政許可法等法律，即是典型例證。
經(jīng)濟(jì)學(xué)思想在西方行政法治理論的演進(jìn)歷程中起了不容忽視的重要作用，經(jīng)濟(jì)自由主義只能產(chǎn)生警察行政法觀，國家干預(yù)主義可以產(chǎn)生福利行政法觀。而當(dāng)代行政法是實質(zhì)的服務(wù)行政法，服務(wù)與合作是其人文精神，增進(jìn)社會福利，謀求公共利益最大化，全面提高人民的物質(zhì)文明和精神文明是其價值追求。
「關(guān)鍵詞行政法治理論行政權(quán)力政府干預(yù)市場機(jī)制
西方國家的文化是多元的，西方行政法治理論的思想基礎(chǔ)也是多元的。時代的發(fā)展、行政法的演變需要我們以更廣博的視角來審視西方行政法治理論的發(fā)展歷程。我們在關(guān)注其哲學(xué)基礎(chǔ)、法理學(xué)基礎(chǔ)的同時，亦不能忽視經(jīng)濟(jì)學(xué)思想在其發(fā)展過程中所起的重要作用。
事實上，政府與市場關(guān)系問題是行政法學(xué)和宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)所共同關(guān)注的一個基本問題。20世紀(jì)30年代以來的經(jīng)驗表明，盡管“市場失靈”和對公平的關(guān)注提供了政府干預(yù)的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)，并由此誕生了凱恩斯的政府干預(yù)主義和福利經(jīng)濟(jì)學(xué)，但市場的不完全和信息的不對稱等同樣導(dǎo)致“政府失靈”，而試圖以政府替代市場的做法將要付出更大的代價。市場失靈置換了市場萬能的觀念，政府失效拒斥了國家的神話?？梢姡瑳]有一個有效的法治政府，社會的可持續(xù)發(fā)展是不可能的。特別是亞洲金融危機(jī)的爆發(fā)更是促使我們再次思考這樣一些問題：政府的作用是什么，它能做什么和不能做什么，以及如何更好地去做這些事情。因此，如何在尊重市場邏輯的前提下建設(shè)一個有效的法治政府已成為全世界重新關(guān)注的焦點。本文擬從宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度闡釋西方行政法治理論的發(fā)展歷程，洞察其歷史脈絡(luò)及深層次的發(fā)展規(guī)律，并窺探其發(fā)展趨勢。這對于政府角色的重塑，政府功能的重新定位以及新世紀(jì)我國行政法的發(fā)展和完善都具有極為重要的借鑒意義。
一、經(jīng)濟(jì)自由主義與警察行政法觀
17～19世紀(jì)是資產(chǎn)階級奪取并鞏固政權(quán)，發(fā)展資本主義的時期。在這一時期，資產(chǎn)階級尚未擺脫封建統(tǒng)治陰影的籠罩，深感喪失自由和財產(chǎn)的恐懼。因而，他們要求取消一切不利于資本主義發(fā)展的限制措施和政策，論證并且實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)自由，促進(jìn)資本主義經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展。人們深信“最好的政府，最少的管理”。這使得在自由競爭資本主義時期，各國無不圍繞“行政權(quán)力”構(gòu)建本國的行政法律制度。在素有“行政法母國”之稱的法國，19世紀(jì)70年代以前，行政法治理論基本上是以拉菲利埃（E.Laferriere）提出的“公共權(quán)力說”為主流。按照“公共權(quán)力說”，行政行為被區(qū)分“權(quán)力行為”和“管理行為”，前者是行政機(jī)關(guān)在立法機(jī)關(guān)的授權(quán)下執(zhí)行國家意志的一種行為，受行政法約束，并接受行政審判權(quán)的監(jiān)督；而后者則是行政機(jī)關(guān)作為社會生活的參與者和組織者而為的一種行為，屬于私法范疇，接受司法審判權(quán)的監(jiān)督。通過這種區(qū)分，行政法的主要任務(wù)被確定為劃分公共權(quán)力與私人失誤之間的界限，并對超過這一界限的“越權(quán)行為”予以制裁。這樣，行政權(quán)的作用便被局限于國防、外交、警察和稅收等以“權(quán)力行政”為特征的狹小范圍。“公共權(quán)力說”確立后，影響到整個大陸法系國家的行政法理論。我們可以把這一時期的行政法治理論稱為“警察行政法觀”。
這種行政法治理論不僅是當(dāng)時生產(chǎn)關(guān)系狀況的反映，而且也與當(dāng)時的主流經(jīng)濟(jì)學(xué)———新古典學(xué)派的經(jīng)濟(jì)自由主義思想相一致。以亞當(dāng)。斯密（AdamSmith）為代表的新古典學(xué)派將整個經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)分為商品市場、勞動力市場、資本市場以及國際貿(mào)易、政府預(yù)算、居民收支等緊密相聯(lián)的組成部分?！翱床灰姷氖帧辈⒉皇呛唵蔚卣{(diào)節(jié)其中某一個市場，使其實現(xiàn)供求平衡，而是通過價格信號同時對整個系統(tǒng)發(fā)生作用。任何一個外來沖擊，如某種商品的價格或數(shù)量的變化，某項政府政策的變化，都會通過各種渠道傳遞到系統(tǒng)的每一部分。如果商品市場、勞動力市場和資本市場同時達(dá)到均衡的話，這就是“一般均衡”（GeneralEquilibrium）。如果外來的沖擊破壞了初始的均衡狀態(tài)，那么，“看不見的手”將通過價格調(diào)整，使其轉(zhuǎn)向另一個均衡。
新古典學(xué)派強(qiáng)調(diào)市場機(jī)制的作用。他們認(rèn)為，政府的干預(yù)很可能會阻礙市場機(jī)制發(fā)揮作用，給經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)帶來扭曲，從而造成社會福利的損失。有了市場機(jī)制這只“看不見的手”，就不需要政府干預(yù)了。但是，新古典學(xué)派并不完全排斥政府在經(jīng)濟(jì)活動中的作用。他們主張建立一個嚴(yán)正的司法行政機(jī)構(gòu)，把政府的活動限制在一定范圍之內(nèi)，即政府應(yīng)當(dāng)保證發(fā)展生產(chǎn)、公平貿(mào)易和積累財富的外部環(huán)境，并且向社會提供那些私人所不能提供的公共產(chǎn)品（publicgoods）。①于是，政府甘居幕后，扮演“警察”的角色，擔(dān)當(dāng)起社會“守夜人”，行政職能集中于“秩序行政”，即保障國家的安定、社會安寧，維護(hù)私有財產(chǎn)權(quán)和契約自由。
二、國家干預(yù)主義與福利行政法觀
19世紀(jì)末20世紀(jì)初，不斷發(fā)展壯大的資本主義創(chuàng)造出了比以往任何社會都要豐富的物質(zhì)財富，資本主義生產(chǎn)方式已由自由競爭發(fā)展為壟斷。資本主義制度嚴(yán)重地束縛了生產(chǎn)力的發(fā)展，周期性經(jīng)濟(jì)危機(jī)開始頻繁爆發(fā)。與此同時，人與人之間的交往日益頻繁，社會關(guān)系更趨復(fù)雜，社會形勢的變化更趨迅速，但個人的生存能力卻受到社會的嚴(yán)重制約，就業(yè)、教育、衛(wèi)生、交通以及環(huán)境等都已成了嚴(yán)重的社會問題。為了解釋經(jīng)濟(jì)危機(jī)以及一系列社會問題產(chǎn)生的原因，經(jīng)濟(jì)學(xué)家們開始更多地關(guān)注對整個國民經(jīng)濟(jì)活動的研究。在這一時期，新古典學(xué)派的經(jīng)濟(jì)自由主義思想開始受到挑戰(zhàn)。在法國經(jīng)濟(jì)學(xué)家瓦爾拉（L.Walras）的均衡理論和均衡分析方法的影響下，瑞典經(jīng)濟(jì)學(xué)家繆爾達(dá)爾（K.G.Myrdal）和林達(dá)爾（E.R.Lindahl）提出了動態(tài)均衡理論，以德國經(jīng)濟(jì)學(xué)家施穆勒（G.V.Schmoller）為代表的新歷史學(xué)派和以美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家凡勃倫（T.B.Veblen）為代表的制度學(xué)派也相繼產(chǎn)生。在宏觀經(jīng)濟(jì)政策方面，上述理論與經(jīng)濟(jì)自由主義截然不同，它們主張政府應(yīng)對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行干預(yù)，強(qiáng)調(diào)政府在調(diào)節(jié)和管理經(jīng)濟(jì)中的作用。在政治方面，它們宣揚(yáng)階段利益調(diào)和，迎和了資產(chǎn)階級加強(qiáng)統(tǒng)治的需要，因而對當(dāng)時西方各國政策的制定和實施都產(chǎn)生了一定的影響。②于是，在西方國家，行政權(quán)的作用范圍開始拓展。政府在實施有限的間接調(diào)控的同時，也開始少量地直接投資，從事教育、衛(wèi)生、交通以及公共事業(yè)等方面的活動。在這些活動中，典型的“權(quán)力”特征已經(jīng)很微弱。但這些活動又是以公共利益為目的，不同于私人行為，因而不受民法規(guī)則支配而適用行政法規(guī)則。在這種形勢下，法國行政法上傳統(tǒng)的“公共權(quán)力說”開始動搖，以狄驥（L.Duguit）為代表的波爾多學(xué)派提出了“公務(wù)說”?！肮珓?wù)說”認(rèn)為，“行政法是公共服務(wù)的法”，行政行為也是“以公共服務(wù)為目的的個別?！雹郯凑者@一標(biāo)準(zhǔn)，行政主體直接以滿足公共利益為目的的活動都是公務(wù)行為；行政主體與相對人之間的關(guān)系是一種服務(wù)與合作的信任關(guān)系；政府的服務(wù)是一種通過執(zhí)行法律為公眾提供的服務(wù)即公務(wù)，因而服務(wù)與合作關(guān)系就是一種公務(wù)關(guān)系；公務(wù)構(gòu)成了行政法的基礎(chǔ)，行政法將隨著公務(wù)的需要而變化?！肮珓?wù)說”產(chǎn)生后，對大陸法系國家以及一些其他國家的行政法都產(chǎn)生了影響。從此，發(fā)生了西方行政法治理論發(fā)展史上的偉大變革。
到了20世紀(jì)20年代末30年代初，爆發(fā)于1929～1933年的世界性經(jīng)濟(jì)危機(jī)，給整個資本主義體系帶來了致命的沖擊。這次經(jīng)濟(jì)危機(jī)的時間之長、程度之深都大大超過了人們的預(yù)期。按照傳統(tǒng)的新古典宏觀經(jīng)濟(jì)理論，無論經(jīng)濟(jì)繁榮或衰退，政府都不應(yīng)當(dāng)積極干預(yù)經(jīng)濟(jì)活動，“看不見的手”會自動把經(jīng)濟(jì)導(dǎo)向穩(wěn)定狀態(tài)?？墒牵@只“看不見的手”并沒有把資本主義國家從經(jīng)濟(jì)危機(jī)中拯救出來。面對嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，政府顯得軟弱無力。資產(chǎn)階級理論家們認(rèn)識到，對這種社會形勢，除了政府之外，沒有任何一個組織或個人能夠應(yīng)付，政府的角色有必要重新塑造。
時代呼喚出來一個全新的經(jīng)濟(jì)理論———政府干預(yù)主義。凱恩斯（J.Keynes）在1931年出版的《就業(yè)、利息和貨幣通論》一書中，系統(tǒng)地提出了政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)的政策主張。凱恩斯認(rèn)為，完全的市場機(jī)制是“看不見的手”充分發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。但是，在現(xiàn)實生活中關(guān)于完全市場機(jī)制的假設(shè)往往并不存在。信息不對稱、交易成本、經(jīng)濟(jì)行為的外部效應(yīng)以及交通運(yùn)輸約束等情況的存在，使得市場機(jī)制失靈（marketfailure）。凱恩斯認(rèn)為，周期性經(jīng)濟(jì)危機(jī)產(chǎn)生的根本原因在于有效需求不足。他用“消費(fèi)傾向”、“資本邊際效率”和“流動偏好”三大心理規(guī)律來解釋這一命題，并指出在自由放任的經(jīng)濟(jì)中必然會產(chǎn)生有效需求的不足。按照凱恩斯提出的“有效需求原理”，在小于充分就業(yè)的情況下，只要存在著一定量的總需求，就會產(chǎn)生相應(yīng)數(shù)量的總供給。既然“看不見的手”不能有效地對市場進(jìn)行調(diào)節(jié)，那么就應(yīng)當(dāng)讓政府擔(dān)當(dāng)起調(diào)節(jié)供求關(guān)系的責(zé)任。據(jù)此，凱恩斯認(rèn)為應(yīng)當(dāng)放棄主張自由放任、無為而治的新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)，在市場失靈的情況下，國家應(yīng)當(dāng)積極地干預(yù)經(jīng)濟(jì)，擴(kuò)大政府職能，刺激投資和消費(fèi)。同時，他認(rèn)為政府直接投資不僅可以彌補(bǔ)私人投資的不足，以維持國民收入的應(yīng)有水平，而且政府每增加一筆凈投資，還可以通過乘數(shù)效應(yīng)帶動私人投資和消費(fèi)，使國民收入量比最初的凈投資額有成倍的增長。因此，凱恩斯“希望國家多負(fù)起直接投資之責(zé)”。④總之，政府的責(zé)任就在于運(yùn)用各種政策以糾正市場失靈，保證資源優(yōu)化配置，撫平經(jīng)濟(jì)周期波動的創(chuàng)傷，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。只有政府為社會發(fā)展提供全方位的服務(wù)，才能使公共利益最大化。
后來，這一理論發(fā)展為凱恩斯主義，成為西方主要資本主義國家的“官方經(jīng)濟(jì)學(xué)”。于是，行政權(quán)力開始大舉滲透到社會生活的各個方面。特別是第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，隨著資本主義由一般壟斷階段過渡到國家壟斷階段以及各國經(jīng)濟(jì)的恢復(fù)和高速發(fā)展，行政權(quán)也日益膨脹，行政立法大規(guī)模出現(xiàn)。在社會生活中，行政權(quán)的作用已是無所不在，無時不在，以促進(jìn)公共福利為目的行政服務(wù)功能得到了極大的發(fā)揮。面對新形勢，“福利國家論”應(yīng)運(yùn)而生。盡管隨著“福利國家”等現(xiàn)象的出現(xiàn)，“公務(wù)說”已不能全面界定行政法的外延，出現(xiàn)了行政法理論基礎(chǔ)多元論的局面，但行政法理論中服務(wù)與合作的基本精神并未改變，即提供“從搖籃到墳?zāi)埂钡姆?wù)，給相對人以“生存照顧”是行政主體的職責(zé)；享受服務(wù)、得到“福利”是相對人的權(quán)利。在這一時期，行政主體與相對人關(guān)系的主體范圍不斷拓展。同時，因分享公共利益而形成的關(guān)系以及因行政事實行為引起的關(guān)系也都被納入行政主體與相對人關(guān)系的范圍。西方行政法治理論甚至開始將行政主體與相對人關(guān)系的觸角伸向了傳統(tǒng)的民法領(lǐng)域?？傊@一時期行政法理論的中心思想是：只有不斷地縮小市場機(jī)制作用的領(lǐng)域，擴(kuò)大行政權(quán)力作用的范圍，才能為相對人提供更為廣泛的服務(wù)，公共福利才能實現(xiàn)最大化。因而，我們可以稱之為“福利行政法觀”。
三、政府干預(yù)主義的困惑、修正及西方行政法治理論的重構(gòu)
第二次世界大戰(zhàn)以后，凱恩斯的政府干預(yù)主義風(fēng)光了幾十年。一直到70年代初，普遍奉行政府干預(yù)主義的西方各個工業(yè)發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定增長，并沒有遭遇到較嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。但是，70年代以后，西方各國的經(jīng)濟(jì)卻遇到了麻煩———“滯脹”現(xiàn)象，即高失業(yè)與高通貨膨脹并存。盡管各國政府按照凱恩斯的主張采取了各種藥方，但是經(jīng)濟(jì)衰退仍越來越嚴(yán)重。對此，凱恩斯的政府干預(yù)主義既不能在理論上給以解釋，又不能提出有效對策。特別是70年代“雪上加霜”的兩次石油危機(jī)以及“布雷頓森林體系”的崩潰更是動搖了政府干預(yù)主義的基礎(chǔ)。于是，主張經(jīng)濟(jì)自由、減少政府干預(yù)的新經(jīng)濟(jì)自由主義學(xué)者對凱恩斯的政府干預(yù)主義展開了尖銳的批評。西方各國也相繼放棄政府干預(yù)主義，而選擇經(jīng)濟(jì)自由主義為制定政策的指導(dǎo)原則。到80年代末期，過度的放任自由導(dǎo)致西方國家的經(jīng)濟(jì)又一次出現(xiàn)衰退，國家干預(yù)主義重新得勢。
看起來，似乎新古典學(xué)派主張的經(jīng)濟(jì)自由主義與凱恩斯學(xué)派主張的政府干預(yù)主義在經(jīng)濟(jì)學(xué)舞臺上是“你方唱罷我登場”。但是，無論是新古典學(xué)派還是凱恩斯學(xué)派，都在不斷地汲取對方的長處，修正自己的觀點。例如，美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家薩繆爾森（P.Samnelson）把自己的學(xué)說稱為“新古典綜合學(xué)派”或“后凱恩斯主義經(jīng)濟(jì)學(xué)”，1985年以后又改稱為“現(xiàn)代主流經(jīng)濟(jì)學(xué)新綜合”。又如，克林頓政府強(qiáng)調(diào)政府干預(yù)，不過克林頓政府的政策并不是片面地強(qiáng)調(diào)增加需求，而是采取既強(qiáng)調(diào)需求方面，又強(qiáng)調(diào)供給方面的兩手政策?？肆诸D也認(rèn)為，自己的經(jīng)濟(jì)政策既不是新經(jīng)濟(jì)自由主義，也不是政府干預(yù)主義，而是一條結(jié)合兩者長處的新道路。⑤總之，兩大學(xué)派的融合反映了西方宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)正在加深對客觀規(guī)律的認(rèn)識，探尋政府權(quán)力作用的最佳范圍，整個資本主義也“幾乎在不知不覺中，演變成保持公私兩個方面主動性和控制權(quán)的混合經(jīng)濟(jì)。”⑥面對宏觀經(jīng)濟(jì)理論各派林立，爭論不休，國家政策頻繁變動的新情況，20世紀(jì)70年代末以來的西方行政法治理論也表現(xiàn)出了應(yīng)有的適應(yīng)性和靈活性，具體表現(xiàn)在以下三個方面。
第一，行政權(quán)作用范圍的有限縮小。學(xué)者們認(rèn)為，在現(xiàn)代社會，政府并不是唯一的“公共體”：“公共產(chǎn)品”除了可由行政主體提供外，還可以由其他公共體———社會自治組織提供。這是因為，非政府的社會公共體行使公共權(quán)力，可以避免或減少行政國家異化的許多弊端，如腐敗、低效率、濫用權(quán)力等。而且由于它更貼近公眾，公眾可更直接地參與其運(yùn)作和更直接對之進(jìn)行監(jiān)督。除此之外，學(xué)者們也認(rèn)為，過分強(qiáng)調(diào)為公眾提供全方位的“生存照顧”會使人的生存能力和創(chuàng)造能力退化；行政權(quán)的過度延伸不僅不會使公共利益進(jìn)一步擴(kuò)大，而且還會對其產(chǎn)生抵銷作用；應(yīng)該重新重視市場機(jī)制激勵作用，“只有在個人無力獲得幸福時，才由國家提供服務(wù)?！雹咭虼耍?0世紀(jì)80年代以來，西方國家紛紛對行政權(quán)重新估價，放松政府管制而加大市場調(diào)節(jié)的力度。政府也將一些政府壟斷項目轉(zhuǎn)到市場競爭領(lǐng)域，或者引入市場機(jī)制到公共領(lǐng)域適用。于是，國家行政、社會公共行政的結(jié)合和對私人力量的利用便構(gòu)成了維護(hù)、分配和發(fā)展公共利益的多元力量結(jié)構(gòu)。⑧第二，行政強(qiáng)制的弱化。西方學(xué)者認(rèn)為，行政行為既然是一種服務(wù)，在相對人能自覺合作的情況下，也就是在公共利益能夠?qū)崿F(xiàn)的情況下，也可以不運(yùn)用強(qiáng)制性的行政行為，而運(yùn)用一些非正式、非強(qiáng)制的行政行為來服務(wù)。并且，傳統(tǒng)上以“公權(quán)”和“強(qiáng)制”為特征的行政行為的性質(zhì)及形式，都需要重新界定和概括。這種觀念上的變化在行政法上便反映為：一些新的行政行為形式或者原來在行政法領(lǐng)域中不甚重要的行政行為形式，如行政合同、行政指導(dǎo)、行政規(guī)劃、行政給付和行政私法等，已經(jīng)或者將在行政中發(fā)揮新的或者更重要的作用。行政合同和行政規(guī)劃在法國，行政指導(dǎo)在日本以及行政給付在瑞典等都已形成了獨具特色的行政法制度。這些行政行為形式中既包含了行政主體的意思表示，又體現(xiàn)了相對人的意志，既有行政權(quán)力的因素，又有市場自由的精神。它們所具有的應(yīng)急性、簡便性、溫和性和實效性等特點，也正是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。
第三，行政程序法治理念的增強(qiáng)。學(xué)者們普遍認(rèn)為，新時期行政法治不僅應(yīng)重視服務(wù)的結(jié)果或已發(fā)生法律效力的行政行為，而且還應(yīng)強(qiáng)調(diào)行政程序，即服務(wù)與合作的過程。通過行政程序，擴(kuò)大行政民主，調(diào)動相對人對服務(wù)的合作或參與，增進(jìn)行政主體與相對人之間的相互溝通和信任，使行政主體的意思表示融合相對人的意志，使行政行為具有公正性、效率性、準(zhǔn)確性和可接受性，以避免行政權(quán)在其作用領(lǐng)域中的濫用，行政主體與相對人之間因?qū)苟率构怖嬖馐軗p失。而行政強(qiáng)制的弱化，行政程序法治觀念的增強(qiáng)，必然會促使行政效率的提高，公共利益的實現(xiàn)。為此，開始于20世紀(jì)60年代的行政程序法典化浪潮一直到20世紀(jì)80年代以后仍然方興未艾。
弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，需要樹立一盤棋意識。在一盤棋中，無論是將帥還是兵足，單個棋子的作用總是微弱的。一個棋手的高明之處，就在于能夠合理調(diào)配這些棋子，充分發(fā)揮每一個棋子的“邊沿效應(yīng)”，增強(qiáng)棋子的互動性，以智慧取勝。同樣，在治黃管理工作中，一方面要求干部職工盡職盡責(zé)，各司其職，充分發(fā)揮個人能動性，扎扎實實地干好本職工作；另一方面又要求廣大干部職工樹立一盤棋思想，加強(qiáng)工作的協(xié)調(diào)與配合、共同提高、共同進(jìn)步。這就是在強(qiáng)調(diào)“單兵作戰(zhàn)”能力的同時，更重要的是樹立團(tuán)隊精神，發(fā)揮團(tuán)隊整體功能。只有大力弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，心往一處想，勁往一處使，同舟共濟(jì)、奮力開拓才能使各項治黃事業(yè)又快又好發(fā)展。
弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，就是要追求單位整體利益和效益；就是追求人與人的最佳組合和盡可能大的合力，在單位內(nèi)部形成人與人的高度凝聚力、向心力，團(tuán)結(jié)共進(jìn)，眾志成城。這就需要全局干部職工都要胸懷全局，時時刻刻以大局為重，不計個人得失，踏踏實實做事；需要每一個干部職工都能在當(dāng)好本崗位主角的同時，當(dāng)好其他崗位的配角。一個單位好比是一座城墻，必須使治黃干部職工都能強(qiáng)烈地感受到自己是雄偉城墻中的一塊磚，是不可缺少的一份子。磚與磚之間緊密結(jié)合是建立城墻的基礎(chǔ)，這種緊密結(jié)合就是凝聚力。職工群眾凝聚力是治黃事業(yè)發(fā)展和集體創(chuàng)造力源泉，而只有步調(diào)一致，凝聚力的作用才能有效發(fā)揮。當(dāng)團(tuán)隊成員為自己是宏偉城墻中的一份子而感到自豪和欣慰的時候，人的自我價值實現(xiàn)得到了體現(xiàn)的時候，人人都愿意為自身及他人的發(fā)展付出。在這個階段保持和引導(dǎo)團(tuán)隊內(nèi)的人際關(guān)系和諧共處、相互依存，尊重個性、彼此寬容，互敬互重、真誠待人，彼此信任、遵守信諾，相互幫助、互相關(guān)懷，能力互補(bǔ)、同舟共濟(jì)，利益共享、責(zé)任共擔(dān)的團(tuán)結(jié)精神是十分重要的，每個成員都要從自我做起。而凝聚力的發(fā)揮又是團(tuán)隊精神和全局意識的充分體現(xiàn)。同時，弘揚(yáng)團(tuán)隊精神是實現(xiàn)治黃事業(yè)健康發(fā)展的思想基礎(chǔ)和重要保障。
二、弘揚(yáng)團(tuán)隊精神需要黨員干部以身作則
弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，黨員干部要以身作則、率先垂范。要充分發(fā)揮自身的層次之間的“顆?！毙?yīng)，增強(qiáng)各層次之間的粘合力，減少排斥力，使每一個人都能與治黃事業(yè)發(fā)展的脈搏“共振”起來。如何步調(diào)一致呢，團(tuán)隊要逐漸形成自身的行為習(xí)慣及行事規(guī)范才能做到。在這方面起主導(dǎo)作用的關(guān)鍵是團(tuán)隊的領(lǐng)導(dǎo)集體。典范作用是建立領(lǐng)導(dǎo)權(quán)威的最主要因素，這就需要黨員干部以身作則，領(lǐng)導(dǎo)通過自身的系列言行對規(guī)章制度、紀(jì)律的執(zhí)行，逐步建立起領(lǐng)導(dǎo)的威信，從而保證管理中組織、指揮的有效性。所以，領(lǐng)導(dǎo)干部要從自身做起，建立簡單、和諧、愉悅的人際關(guān)系，不搞小幫派，不利于團(tuán)結(jié)的話不說，不利于團(tuán)結(jié)的事不做，多和職工群眾交朋友，時刻把職工群眾的安危冷暖掛在心上，幫助職工群眾辦好事、辦實事，及時把握職工群眾思想脈搏增強(qiáng)職工群眾的歸屬感和凝聚力。領(lǐng)導(dǎo)干部以身作則、率先垂范做得好，干部職工也會自覺地按照單位的行為規(guī)范要求自己，形成團(tuán)隊良好的風(fēng)氣和氛圍。三、弘揚(yáng)團(tuán)隊精神需要強(qiáng)化以人為本
弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，就是要自始至終堅持“以人為本”的指導(dǎo)思想，職工群眾與單位是一個命運(yùn)共同體。治黃事業(yè)與治黃經(jīng)濟(jì)發(fā)展與否直接關(guān)系到每個職工的切身利益。弘揚(yáng)團(tuán)隊精神，就是強(qiáng)調(diào)每一個職工都建立共同的價值取向，把心思、精力用在做好治黃工作上。治黃職工是黃河事業(yè)的主人，切不可因為自身是單位集體的一分子而忽視了自身修養(yǎng)，要時刻關(guān)心治黃事業(yè)的健康發(fā)展，關(guān)注黃河安危，增強(qiáng)憂患意識，積極為治黃事業(yè)發(fā)展出謀劃策，為治黃事業(yè)可持續(xù)發(fā)展實現(xiàn)人生價值。使治黃團(tuán)隊成員增強(qiáng)對治黃事業(yè)的事業(yè)心和責(zé)任感，樂意積極承擔(dān)團(tuán)隊的任務(wù)，積極主動地干好本職工作，使工作氛圍永遠(yuǎn)處于最佳狀態(tài)。四、弘揚(yáng)團(tuán)隊精神需要與時俱進(jìn)
關(guān)鍵詞：前房積血眼外傷眼球損傷臨床分析
眼球損傷后，虹膜血管滲透性增加或由于血管破裂出血，血液積聚在前房稱外傷性前房積血。外傷性前房積血多見于眼球挫傷，是一種常見的并發(fā)癥，國內(nèi)統(tǒng)計約占門診眼球挫傷病人的11.3%，住院病人的39.8%，輕者可以自愈，多數(shù)可在6天左右完全吸收，視力恢復(fù)，但大量出血或反復(fù)繼發(fā)性前房積血，繼發(fā)青光眼及角膜血染者可以致盲。
前房積血為虹膜睫狀體血管破裂所致，多見于眼外傷，當(dāng)積血量大或繼發(fā)出血可引起繼發(fā)性青光眼，角膜血染等嚴(yán)重并發(fā)癥，損害視力。我院自2005年10月至2009年10月共收治外傷性前房積血40例，總結(jié)分析如下。
1臨床資料與方法
1.1一般資料
40例均為單眼，男30例，女10例，發(fā)病年齡為8～68歲，平均年齡為38歲，右眼22例，左眼18例。致傷原因：玩具槍子彈擊傷7例(16.6％)，石塊、鐵塊、木棍等擊傷16例(39.5％)，拳擊傷10例(31.3％)，啤酒瓶蓋、鞭炮等傷7例(15.6％)。傷后立即就診30例，3天內(nèi)就診6例，1周就診3例，2周就診1例。
1.2分級及分類
I級：前房積血少于前房容量的1/3，Ⅱ級：占1/3至2/3，多于2/3為Ⅲ級。本文32例中Ⅰ級10例(31.2％)，Ⅱ級8例(25.o％)，Ⅲ級14例(43.8％)。原發(fā)性出血28例，繼發(fā)性出血4例。
1.3眼部并發(fā)癥
眼外傷造成前房積血的同時，還可以引起眼前、后段的其他損害。主要是外傷性瞳孔麻痹20例，占25%；繼發(fā)性青光眼18例，占22.5%；視網(wǎng)膜震蕩12例，占15%；玻璃體積血10例，占12.5%；角膜血染2例，占2.5%；房角后退2例，占2.5%；視網(wǎng)膜脫離1例，其中有的病例未出現(xiàn)并發(fā)癥，有的病例同時出現(xiàn)數(shù)個并發(fā)癥。
40例病人中，有合并癥18例，虹膜根部離斷6例，視網(wǎng)膜震蕩14例，繼發(fā)性青光眼I例，視網(wǎng)膜脫離1例。
1.4方法臥床休息，取半臥位，適當(dāng)應(yīng)用鎮(zhèn)靜劑。應(yīng)用止血劑，可聯(lián)合應(yīng)用糖皮質(zhì)激素。可不擴(kuò)瞳、不縮瞳。出現(xiàn)虹膜刺激癥狀時，及時散瞳。注意觀測眼壓，眼壓升高時，應(yīng)用降眼壓藥物。每日觀察積血的吸收。積血多，吸收慢，伴眼壓升高，經(jīng)藥物治療眼壓仍不能控制，應(yīng)作前房沖洗術(shù)。有較大凝血塊，可切除。以避免角膜血染。盡快促進(jìn)前房積血的吸收，防止或控制繼發(fā)性青光眼、角膜血染等。前房積血3天內(nèi)使用止血藥無活動性出血，3天后立即停藥；靜點20％甘露醇250ml，每日1次；皮質(zhì)類固醇眼藥水點眼；⑤積血長時間不吸收，眼壓升高，作前房穿刺沖洗。
2結(jié)果
3天內(nèi)吸收者19例，占48.8％；4至7天吸收者18例，占45.8％；7至15天吸收者2例，占6.2％，總有效率96.9％；1例20天未見吸收有大量凝血塊，行前房穿刺沖洗后，前房積血清除干凈。
3討論
外傷性前房積血是由于角膜組織的伸展,赤道部鞏膜擴(kuò)張,晶狀體虹膜隔后移和急性眼壓升高,致撕裂前房角的血管組織所致。常見睫狀體前面撕裂,虹膜動脈大環(huán)分支返回支的脈絡(luò)膜動脈和睫狀靜脈破裂所致。眼外傷最常見并發(fā)癥為前房積血,前房積血的多少與破裂血管大小、多少及血管損傷程度有關(guān)。
前房積血是眼球挫傷綜合征中的一種，來源主要為虹膜和睫狀體血管破裂所致。前房積血本身對視力功能影響是暫時的，可隨著血液的吸收而消失，但前房積血的并發(fā)癥?？蓪?dǎo)致嚴(yán)重的視力喪失，因此處理原則是在促進(jìn)積血吸收的同時應(yīng)特別預(yù)防和治療并發(fā)癥，制動休息，防止便秘、劇烈咳嗽及避免對眼球施加壓力可有效防止繼發(fā)性出血，對活動性出血尤為重要。止血藥不宜長期使用，因為正常人的凝血時間在5rain以內(nèi)，而大多數(shù)患者就診時間距受傷時間均超過20min，因此我們只是短期使用止血藥3天，因為長期使用止血藥促進(jìn)凝血塊形成，反而不利于積血吸收。甘露醇為高滲脫水劑，能降低眼內(nèi)壓使房角開放，有利于積血與反應(yīng)性炎性滲出物的吸收。皮質(zhì)類固醇的應(yīng)用可減少炎癥反應(yīng)，消除小梁組織的腫脹.有利于小梁網(wǎng)的引流，促進(jìn)出血吸收。對前房大量積血，伴較多凝血塊，20天以上難以吸收者，采用前房穿刺沖洗。防止角膜血染和繼發(fā)性青光眼的出現(xiàn)。
此外，前房積血的療效好壞還取決于就診時間，因我院地處繁華街區(qū)，大部分患者傷后立即就診，治療后積血均能全部吸收，僅l例傷后2周就診且為Ⅲ級出血，只好采用前房穿刺沖洗。因此搞好眼外傷病人傷后早期就診的宣傳工作很有意義。
外傷性前房積血多伴有眼部并發(fā)癥，積極治療前房積血促進(jìn)血液盡早吸收對及時發(fā)現(xiàn)眼部其他并發(fā)癥以便及早治療保護(hù)視功能很有幫助。我院收治32例病人中，1例并發(fā)視網(wǎng)膜脫離，l例繼發(fā)性青光眼，2例病人雖視力有所下降，但因治療及時，出院時視力(視網(wǎng)膜脫離病人為術(shù)后矯正視力)均達(dá)到0.5。因此，我們認(rèn)為對外傷性前房積血的積極治療對保護(hù)視功能極為重要，不能掉以輕心。
參考文獻(xiàn)
關(guān)鍵詞：行政法；便民價值；聽證制度；社會知悉權(quán)
行政立法的日益詳備是我國當(dāng)代立法的一項重要成就，行政立法的核心在于對行政法價值的正確認(rèn)識。關(guān)于行政法的價值，已多有論述，其中公平、正義、社會平衡等幾種價值論述頗有代表性，但當(dāng)我們就行政立法之民主初衷和行政立法在解決社會沖突、調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)體制下社會關(guān)系上來考慮時，就不難認(rèn)識到在行政法的諸種價值構(gòu)成的體系中，便民價值應(yīng)當(dāng)是它的核心價值，可以說正確把握這一點就把握了行政法的價值的精髓。
一
行政法的便民價值，體現(xiàn)了現(xiàn)代行政立法的民主理念，所謂便民即是一切國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行政活動，都必須方便人民群眾，切實維護(hù)其合法權(quán)益，體現(xiàn)《憲法》的人民原則。“一切國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員必須依靠人民支持，經(jīng)常保持同人民的密切聯(lián)系，傾聽人民的意見和建議，接受人民的監(jiān)督，努力為人民服務(wù)?！币簿褪钦f，行政法的立法、執(zhí)法的根本點應(yīng)當(dāng)是從保護(hù)人民群眾的合法利益，抑制或消除行政機(jī)關(guān)與公民和法人沖突關(guān)系中的違法行為而不是相反。它至少對行政活動有三個方面的要求：第一，行政活動必須高效。高效的行政行為體現(xiàn)在低成本、高產(chǎn)出。一方面要保護(hù)人民群眾的合法利益，抑制行政機(jī)關(guān)假公濟(jì)私、徇私枉法活動，迅速及時保護(hù)公民和法人的權(quán)益。同時行政機(jī)關(guān)又必須認(rèn)真、依法打擊危害社會正常秩序的違法活動，如工商機(jī)關(guān)快速受理和解決受害個人和單位對假冒商品的投訴；也可以對違法者進(jìn)行有力的打擊，如及時查處制假販假的違法行為。進(jìn)而最大程度上維護(hù)社會公平正義，這當(dāng)然也就體現(xiàn)了便民價值。第二，它強(qiáng)調(diào)行政活動必須合法。這個合法性主要表現(xiàn)在行為和程序上都是嚴(yán)格依法而成，不允許的任何明顯或者變相的違反。當(dāng)某個公民或者法人成為行政行為的相對人或其他當(dāng)事人之時，其合法權(quán)益均應(yīng)得到切實有效的維護(hù)，不應(yīng)受到不法侵害。而不論這種侵害是來自國家機(jī)關(guān)或其他單位及個人。行政活動的合法性得不到保障，當(dāng)然它的便民性也就無從談起。第三，它注重行政行為必須公開。這一點在以往的著述中較少出現(xiàn)，因為至少從字面上便民和公開是不易聯(lián)系起來的兩個詞。但實際上，它們的關(guān)系是比較密切的。行政公開，要求行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行政行為的過程中，應(yīng)該在盡可能的范圍內(nèi)，把有關(guān)資料、工作環(huán)節(jié)、機(jī)構(gòu)設(shè)置、工作程序公開給有關(guān)的公民及法人。這樣，把一切行政行為都在最大程度上置于公眾的監(jiān)督之下。這樣一種模式，對公眾至少有兩個方面的好處。其一，有關(guān)公民及法人通過行政公開可以清楚地知道自己有那些權(quán)利和怎樣去獲得和保護(hù)這些權(quán)利。其二，從理論上講，至少能夠監(jiān)督行政機(jī)關(guān)及其工作人員的狀況，要求它正確及時地履行職責(zé)，從而使自己的合法權(quán)益得到保障，這兩點可以確保行政相對人獲得足夠的便利，充分體現(xiàn)行政的便民價值。
二
行政法的便民價值對當(dāng)今中國法治社會的建設(shè)尤為重要，中國古代文化中對職官法極為重視，歷代行政法典非常豐富，但都是自上而下的治官、治吏的傳統(tǒng)，缺少民主理論，官尊民卑，行政活動中的、專制主義、神秘主義充斥于人民的思想之中。對人民而言，權(quán)大于法，根本無人權(quán)可信，而行政法的便民價值更無從談起。
建國以來，我國的行政體系在靜態(tài)和動態(tài)上經(jīng)過了長期的發(fā)展，特別在改革開放時期得到了明顯進(jìn)步。但如果和社會需要相比較，我們不能不遺憾地說，它仍然相當(dāng)落后。而且隨著時間的推移，滯后程度還在不斷加深。行政法的便民價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有得到體現(xiàn)。
就便民價值所包含的合法原則來說，違法行政，踐踏人權(quán)的現(xiàn)象大量存在，特別是在落后及邊遠(yuǎn)地區(qū)。行政機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行公務(wù)的過程中，經(jīng)常要么是缺乏行政知識，要么漠視行政法規(guī)范，因而憑習(xí)慣、經(jīng)驗、權(quán)力辦事，而不是依法行政。在此情況下，行政相對人得不到任何便利，基本權(quán)利也受到無端損害。關(guān)于便民價值要求的高效性，是最大的隱患所在。行政機(jī)關(guān)中人浮于事，辦事拖拉，效率低下，已是通病，而且還有愈演愈烈之勢。某位外商在某地投資，需蓋一百二十個圖章早已不是什么新聞而是司空見慣。毫無疑問，也是對行政法便民價值的一個重大威脅。
關(guān)于行政公開的問題，平常人們對此并沒有太在意。但實際上情況也是相當(dāng)嚴(yán)重。一個行政機(jī)關(guān)在做出具體行政行為的時候，主動或是被動地向相對人公開其工作程序、法律依據(jù)等有關(guān)事項的，實在是屈指可數(shù)，而這些情況恰恰對相對人的切身利益有很大的利害關(guān)系。在不違反國家保密規(guī)定的情況下，他們有權(quán)獲悉這些資料，以維護(hù)自身的合法權(quán)益。
三
如何充分體現(xiàn)便民價值，更好地服務(wù)于全體公眾。筆者以為應(yīng)該從三個方面加以重視。
1.聽證制度
聽證制度是行政程序中的一項重要內(nèi)容。它賦予行政行為的相對人對行政機(jī)關(guān)的具體行政行為提出質(zhì)疑，并與之在平等的地位上進(jìn)行辯論，質(zhì)證。這對于保證行政行為的公開性，并進(jìn)一步體現(xiàn)行政的便民價值，無疑具有重大的理論和現(xiàn)實意義。該制度在國外已經(jīng)被長期應(yīng)用，實踐證明它是行之有效的。我國的行政處罰法首次規(guī)定了這一制度，是一個很大的進(jìn)步。但我國的相關(guān)立法明顯有一些缺陷存在，與行政公開有關(guān)的就是它的受案范圍過窄。
行政處罰法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)做出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款行政處罰決定之前，應(yīng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。當(dāng)事人對限制人身自由的處罰有異議的，按治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，而不適用聽證程序。
為了最大限度地體現(xiàn)行政公開的原則，賦予當(dāng)事人更多的便利，應(yīng)擴(kuò)大聽證程序的受案范圍。除法律規(guī)定的三類案件以外，只要是與當(dāng)事人切身利益密切相關(guān)的案件，而且他主動申請，就應(yīng)屬于用聽證程序來處理的案件。
2.行政的社會知悉權(quán)和參與權(quán)
行政的社會知悉權(quán)是指社會公眾依法享有的對行政機(jī)關(guān)及其工作人員的行政行為進(jìn)行了解和獲得有關(guān)資料的權(quán)利。
行政的社會參與權(quán)是社會公眾在允許的范圍內(nèi)，廣泛參與國家行政決策的權(quán)利。有的國家規(guī)定了全民公決制度，使得一項重大行政決策通過與否，不再由行政機(jī)關(guān)決定，而是交由社會表決。這種制度即是反映了社會行政參與權(quán)的一種典型制度。在我國，全民公決制度已有萌芽。例如，某些省的物價部門，就曾經(jīng)邀請社會代表，參加物價聽證會，討論某項物價變動方案，再進(jìn)行全體投票，以決定該方案能否通過。以上兩種權(quán)利都是行政法的便民價值在中國的體現(xiàn)。它們可以有效保障行政機(jī)關(guān)的行政行為的公開性、科學(xué)性、民主性，賦予廣大民眾更多的便利，以切實保障其合法權(quán)益。
3.強(qiáng)化立法上的具體性和可操作性
從有關(guān)提單的國際公約和國內(nèi)立法來看，很少有對提單作出明確的定義，《海牙規(guī)則》和《維斯比規(guī)則》均沒有給提單下一個明確的定義，直到《1978年聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》即《漢堡規(guī)則》出現(xiàn)，國際上才有了被若干國家共同接受的、統(tǒng)一的提單的明確定義。按照《漢堡規(guī)則》，提單是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。《漢堡規(guī)則》已經(jīng)于1992年11月生效，但海運(yùn)大國均未加入該規(guī)則，目前締約國擁有的船隊總噸位尚不足2％，尚缺乏國際普遍性。
英國法院在1794年LickBarrow訴Mason一案中首次確認(rèn)提單具有documentoftitle的功能，國內(nèi)將其譯作物權(quán)憑證，學(xué)術(shù)界關(guān)于提單的物權(quán)憑證功能的學(xué)說歸納起來，主要有四種，即物權(quán)憑證說，所有權(quán)憑證說，抵押權(quán)憑證說和可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利說。
1物權(quán)憑證說是最傳統(tǒng)的一種學(xué)說，該學(xué)說認(rèn)為為適應(yīng)國際貿(mào)易中單證買賣的正常運(yùn)轉(zhuǎn)的要求，提單應(yīng)具有船舶所載貨物物權(quán)憑證的效力，提單代表著貨物，誰持有提單，誰就有權(quán)要求承運(yùn)人交付貨物并對該貨物享有所有權(quán)。
2所有權(quán)憑證說將提單所具有的物權(quán)效力歸結(jié)為一種所有權(quán)效力。此說依據(jù)對提單的所有權(quán)效力的強(qiáng)調(diào)程度不同而形成絕對所有權(quán)憑證說和相對所有權(quán)憑證說兩種觀點。絕對所有權(quán)憑證說認(rèn)為，承運(yùn)人、船長或者承運(yùn)人的人簽發(fā)提單給托運(yùn)人之后，提單上記載的貨物所有權(quán)即依附在提單之上，對提單的擁有等于無條件的擁有貨物，即使貨物已經(jīng)不在承運(yùn)人或船長占有之下，提單持有人仍可向?qū)嶋H占有人無條件的主張對貨物的所有權(quán)，提單的轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)讓，絕對的產(chǎn)生貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移；相對所有權(quán)憑證說認(rèn)為，提單不具有絕對的所有權(quán)效力，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，除提單的轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)讓外，還需要滿足民商法中所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件。
3抵押權(quán)憑證說認(rèn)為提單物權(quán)效力不僅包括所有權(quán)效力，而且也體現(xiàn)出抵押權(quán)效力，因為提單可以用來抵押以融通資金或為其他債務(wù)提供擔(dān)保。
4可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（或債權(quán)）憑證說對提單的物權(quán)憑證功能持完全否定的態(tài)度。它認(rèn)為提單是產(chǎn)生于貨物運(yùn)輸這一環(huán)節(jié)中的文件或單證，這就決定了對于提單的定義以及提單到底具有哪些性質(zhì)的問題，只能到海商法或有關(guān)提單運(yùn)輸?shù)姆芍腥ふ掖鸢?。以此為立足點，該學(xué)說認(rèn)為提單的持有和轉(zhuǎn)讓與貨物所有權(quán)的擁有和轉(zhuǎn)移在許多情況下是完全脫節(jié)的，提單的轉(zhuǎn)讓只是轉(zhuǎn)讓貨物的推定占有，并不帶來貨物的所有權(quán)的必然轉(zhuǎn)移；即使在國際貿(mào)易的運(yùn)轉(zhuǎn)程度中，提單也完全沒有成為或強(qiáng)化為物權(quán)憑證的必要。因此，把提單說成是物權(quán)憑證是一場歷史的誤會。提單作為海上貨物運(yùn)輸單證的一種，除了是海上貨物運(yùn)輸合同以及貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或裝船的證明外，它只能是一種可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（或債權(quán)）憑證，即據(jù)以向承運(yùn)人提取貨物的憑證。
權(quán)威的Benjamin’s<>第五版18－005段寫道：“Thereisnoauthoritativedefinitionof“documentoftitletogoods”atcommonlaw,butitissubmittedthatitmeansadocumentrelatingtogoodsthetransferofwhichoperatesasatransferoftheconstructivepossessionofthegoods,andmayoperatetotransferthepropertyinthem.”除了普通法外，英國一項立法（Factor’sAct1889）的第一條也對documentoftitletogoods下了定義，并強(qiáng)調(diào)了貨物的占有權(quán)和控制權(quán)，具體如下：”theexpressionofdocumentoftitleshallincludeanybilloflading,dockwarrant,warehouse-keeper’scertificate,andwarrantororderforthedeliveryofgoods,andanyotherdocumentusedintheordinarycourseofbusinessasproofofthepossessionorcontrolofgoods,orauthoringorpurportingtoauthorize,eitherbyendorsementorbydelivery,thepossessorofthedocumenttotransferorreceivegoodstherebyrepresented.”
從上述有關(guān)documentoftitle的兩個權(quán)威性解釋中可以看出，提單作為海上貨物運(yùn)輸?shù)闹饕獧?quán)利憑證，它的轉(zhuǎn)讓毫無疑問可以轉(zhuǎn)讓貨物的實質(zhì)占有權(quán)，賣方或發(fā)貨人把提單背書（指示提單）或直接交付（不記名提單）給賣方或收貨人，從而將貨物的實質(zhì)占有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他，或者把提單背書或交付給銀行作為抵押之用。提單的背書或交付會轉(zhuǎn)讓實質(zhì)占有權(quán)，也可以轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)，但不一定轉(zhuǎn)讓貨物的所有權(quán)，因為所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓還要看雙方的真正意圖，而把提單背書或交付只是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的表面證據(jù)。因為所有權(quán)或物權(quán)的歸屬與轉(zhuǎn)移是完全可以與提單的簽發(fā)與轉(zhuǎn)讓相分離的，就承運(yùn)人與托運(yùn)人而言，承運(yùn)人接收貨物而簽發(fā)提單給托運(yùn)人，意味著對貨物的實質(zhì)占有權(quán)從托運(yùn)人轉(zhuǎn)移至承運(yùn)人，而托運(yùn)人成為貨物的推定占有人；就提單的出讓人與受讓人而言，提單的轉(zhuǎn)讓只是轉(zhuǎn)移或改變了對貨物的推定占有，或只是轉(zhuǎn)移和改變了有權(quán)依據(jù)提單向承運(yùn)人提取貨物并對貨物進(jìn)行實質(zhì)占有的人；就承運(yùn)人與提單持有人而言，承運(yùn)人收回提單并向提單承運(yùn)人交付貨物則標(biāo)志著承運(yùn)人對貨物實質(zhì)占有的結(jié)束和提單持有人對貨物的推定占有轉(zhuǎn)化為實質(zhì)占有。
有關(guān)國際貨物貿(mào)易中所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約并未作出規(guī)定，而是將這一問題留給國內(nèi)法或當(dāng)事人選用的國際慣例去解決。下面以英國法和中國法為例對所有權(quán)的轉(zhuǎn)移作一下說明?！?979年英國貨物買賣法》以當(dāng)事人的意圖作為判斷貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，其條件是貨物必須是特定的，如果屬于非特定物，該貨物必須予以特定，否則所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。中國《民法通則》第72條第2款規(guī)定：按照合同或其他合法方式取得財物的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。中國《合同法》第133條規(guī)定：標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定時除外。第135條規(guī)定：出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)。而聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第二章賣方的義務(wù)第三十條也規(guī)定：賣方必須按照合同和本公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。從中國合同法以及公約用語“并”字可以看出轉(zhuǎn)移單據(jù)與轉(zhuǎn)移所有權(quán)是并列的合同義務(wù)，可見，單據(jù)轉(zhuǎn)讓本身并不必然代表所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。同時，英國法以及中國法均肯認(rèn)了當(dāng)事人意圖對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的決定性影響。
通過以上論述得出如下結(jié)論：將documentoftitle翻譯成物權(quán)憑證，并進(jìn)一步闡釋為提單的轉(zhuǎn)讓意味著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，誰是提單的合法持有人誰就擁有對提單項下的貨物的所有權(quán)是沒有法律依據(jù)的。
誠然，提單在國際貨物買賣的各個環(huán)節(jié)中扮演著重要的角色。但是否否定提單物權(quán)憑證功能就會使得國際貿(mào)易無法正常運(yùn)行呢？答案應(yīng)當(dāng)是否定的。就國際貿(mào)易中的買賣環(huán)節(jié)而言，法律賦予提單提貨憑證的功能（提單的合法持有人有權(quán)向承運(yùn)人主張按照提單所載內(nèi)容交付貨物），并施加于承運(yùn)人僅憑正本提單放貨的義務(wù)，這樣賣方可以通過持有和轉(zhuǎn)讓提單實現(xiàn)對貨物的控制與交付，買方支付貨款后合法受讓提單，相應(yīng)取得了向承運(yùn)人主張?zhí)嶝浀臋?quán)利。提單作為提貨憑證的運(yùn)作足以保護(hù)了國際貨物貿(mào)易中的買賣雙方的合法權(quán)益并降低交易風(fēng)險和提高效率。就支付環(huán)節(jié)而言，在信用證項下，提單作為運(yùn)輸單證，只是應(yīng)提交的單據(jù)之一，只要符合單單一致，單證一致，開證行或保兌銀行有絕對的付款義務(wù)，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會損害提單的合法持有人要求付款的權(quán)利。而對于開證行或保兌銀行來說，開證申請人依約有付款贖單的義務(wù)，在開證申請人違約拒絕贖單的情況下，開證行或保兌銀行除有權(quán)依據(jù)合同主張債權(quán)外，還可以依據(jù)合法持有的提單處置提單項下的貨物，并對該貨物的價款有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。可見，否定提單的物權(quán)憑證功能也不會損害提單的合法受讓人或開證行以及保兌銀行的合法權(quán)益。就保險環(huán)節(jié)而言，在承保范圍內(nèi)的風(fēng)險發(fā)生時，提單作為申請賠付所要求提供的單據(jù)之一，提單的合法持有可以作為風(fēng)險發(fā)生時擁有保險利益的證據(jù)，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會損害提單的合法持有人要求賠付的權(quán)利，只要他同時依法受讓了保險單。由此得出結(jié)論，提單作為提貨憑證足以保護(hù)國際貿(mào)易各個環(huán)節(jié)的當(dāng)事人，否定提單的物權(quán)憑證功能并不會阻礙國際貿(mào)易的正常運(yùn)行，也不會損害各個環(huán)節(jié)中當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。
二提單背書轉(zhuǎn)讓的法律效力
如前所述，提單的轉(zhuǎn)讓并不意味著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移取決于雙方當(dāng)事人的合意（在英國法中包括明示的和默示的協(xié)議兩種），當(dāng)事人沒有協(xié)議時，依據(jù)國內(nèi)法或國際慣例通常是在標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移。通常情況下，在賒銷貿(mào)易和來料加工合同中，占有權(quán)的轉(zhuǎn)移與所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是相分離的，提單的轉(zhuǎn)讓或貨物的交付并不代表著所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。那么提單背書轉(zhuǎn)讓或交付轉(zhuǎn)讓的法律效力是什么呢？1855年英國提單法，突破原來合同相對性原則，為了保護(hù)提單合法受讓人，規(guī)定：Everyconsigneeofgoodsnamedinabillalading,andeveryendorseeofabillofladingtowhomthepropertyinthegoodsthereinmentionedshallpass,uponorbyreasonofsuchconsignment,（楊良宜在此處加注釋寫道：“請注意立法是局限在提單的托運(yùn)/托付或背書必須是為了轉(zhuǎn)讓有關(guān)的貨物給收貨人/受讓人，否則立法不適用，即提單合約不轉(zhuǎn)讓.”因此，立法局限在盡是為了轉(zhuǎn)讓有關(guān)貨物的情形，表示受讓人絕大多數(shù)只會是買方。如果提單是托運(yùn)/托付或背書給賣方在卸貨港的人，以提取貨物，內(nèi)中不涉及買方，這并不適用1855年提單法，故不會轉(zhuǎn)讓提單合約，有爭議仍只是承運(yùn)人與發(fā)貨人之間的合約糾紛。）shallhavetransferredtoandvestedinhimalltightsofsuit,andbesubjecttothesameliabilitiesinrespectofsuchgoodsasifthecontractcontainedinabillofladinghadbeenmadewithhim.1992年英國海上貨物運(yùn)輸法代替了1855年提單法，它對運(yùn)輸合約權(quán)利轉(zhuǎn)讓的問題是這樣規(guī)定的：Subjecttothefollowingprovisionsofthissection,apersonwhobecomes(a)thelawfulholderofabilloflading;shallhavetransferredtoandvestedinhimallrightsofsuitunderthecontractofcarriageasifhehadbeenapartytothatcontract.其對合法受讓提單合約權(quán)利的人的范圍規(guī)定的比較寬泛，包括提單持有人，海運(yùn)單下的收貨人，船東交貨單的收貨人。1916年美國提單法Section31:Apersontowhomanorderbillhasbeendulynegotiatedacquiresthereby(a)suchtitletothegoodsasthepersonnegotiationthebilltohimhadorhadabilitytoconveytoapurchaseringoodfaithforvalue,andalsosuchtitletothegoodsastheconsigneeandconsignorhadorhadpowertoconveytoapurchaseringoodfaithforvalue;and(b)thedirectobligationofthecarriertoholdpossessionofthegoodsforhimaccordingtothetermsofthebillasfullyasifthecarrierhadcontracteddirectlywithhim.更明確規(guī)定了指示提單受讓人善意轉(zhuǎn)讓提單或提單項下的貨物的權(quán)利。中國海商法第七十八條規(guī)定：承運(yùn)人同收貨人、提單持有人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，依據(jù)提單的規(guī)定。歸納起來，提單的合法受讓人從出讓人處受讓了向承運(yùn)人提貨的權(quán)利，依據(jù)提單（背面承運(yùn)人最低限度的義務(wù)）向承運(yùn)人主張?zhí)釂魏霞s項下的權(quán)利，善意轉(zhuǎn)讓提單或提單項下的貨物的權(quán)利，憑一整套完整單據(jù)，包括提單，當(dāng)然還包括合法受讓的保險單，在承保范圍內(nèi)的風(fēng)險發(fā)生時向保險人索賠的權(quán)利。值得注意的是，當(dāng)提單轉(zhuǎn)讓給善意的受讓人或收貨人時，按照有些國家的提單法或海商法的規(guī)定，收貨人或提單持有人與承運(yùn)人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系按提單條款辦理，即此時提單就是收貨人與承運(yùn)人之間的運(yùn)輸合同，而對于托運(yùn)人和承運(yùn)人來說，提單只是運(yùn)輸合同的證明，比如租船項下的提單。租船合同的內(nèi)容可能廣于提單內(nèi)容，所以，提單的轉(zhuǎn)讓并不必然使運(yùn)輸合同項下的全部權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移至提單受讓人，例如航次租船合同中有關(guān)于預(yù)備航次及裝卸期間的規(guī)定，這些內(nèi)容一般不包括在提單中，除非租船合同并入提單。因此，有人主張的提單轉(zhuǎn)讓的效力是提單所證明的運(yùn)輸合同的全部內(nèi)容均移轉(zhuǎn)于受讓人的觀點是有漏洞的。
是否所有的背書轉(zhuǎn)讓或直接交付均產(chǎn)生上述法律效力呢？法律規(guī)定的背書轉(zhuǎn)讓或直接交付在其立法本意上是包括所有的情況嗎？是否在實踐中應(yīng)當(dāng)存在變通的情況？下面將通過一個案例對以上問題進(jìn)行分析和判斷。
2001年9月20日，中國茶葉股份有限公司作為買方與荷蘭C公司簽訂500公噸可可豆銷售合同，付款條件為FOB阿比讓，信用證付款。2001年11月19日，中國人民保險公司北京市分公司出具了涉案貨物運(yùn)輸保險單，被保險人為中茶公司2001年11月20日，日本株式會社商船三井簽發(fā)提單，記載：托運(yùn)人為S公司，收貨人憑指示，通知人為中茶公司和浙江興光可可制品有限公司。2001年12月21日，涉案貨物進(jìn)口報關(guān)，經(jīng)營單位為中茶公司，收貨單位為興光公司，貨物用途為加工返銷。貨物到港后，經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗證明，集裝箱在海運(yùn)途中遭海水浸泡導(dǎo)致貨物損失共計105，835美元。2002年3月8日，中茶公司出具賠款收據(jù)以及權(quán)益轉(zhuǎn)讓書，證明其已經(jīng)收到涉案貨物保險賠款人民幣1，157，824.01元，并同意將已經(jīng)取得的賠款部分保險標(biāo)的的一切權(quán)益轉(zhuǎn)讓給保險人。2001年9月28日，中茶公司與興光公司簽訂委托加工合同，中茶公司委托興光公司加工500公噸可可豆，興光公司負(fù)責(zé)返還加工成品。涉案提單背面背書人依次為托運(yùn)人S公司、銷售合同賣方C公司、中茶公司和興光公司，最后由興光公司持提單向承運(yùn)人提貨。
該案中，中茶公司將提單背書轉(zhuǎn)讓給興光公司的法律后果是什么？是否喪失了提單項下的所有權(quán)利，包括向承運(yùn)人主張索賠的權(quán)利？基于案件事實，我們可以看出，中茶公司將提單背書轉(zhuǎn)讓給興光公司是為了方便其據(jù)以向承運(yùn)人提貨，以履行雙方委托加工合同下的義務(wù)。在該來料加工合同中，提單的背書轉(zhuǎn)讓應(yīng)不包括所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，甚至中茶公司轉(zhuǎn)讓提單的本意應(yīng)只是轉(zhuǎn)移給興光公司據(jù)以提貨的權(quán)利，而不包括運(yùn)輸合同項下向承運(yùn)人索賠的權(quán)利，也就是說中茶公司的本意是轉(zhuǎn)讓提單項下的部分權(quán)利，而非全部權(quán)利。這是從委托加工合同的性質(zhì)及雙方當(dāng)事人的真實意圖能夠推定出來的。那么當(dāng)事人這種主觀意圖能否得到法律上的支持呢？法律是否肯認(rèn)轉(zhuǎn)讓提單項下的部分權(quán)利呢？法律規(guī)定的提單的背書轉(zhuǎn)讓是否在本意上包括了這種委托加工合同中通過提單背書轉(zhuǎn)讓以方便被委托人完成合同義務(wù)而賦予其直接提貨的權(quán)利的情況呢？從公平、正義的角度出發(fā)，我認(rèn)為法律規(guī)定的提單的背書轉(zhuǎn)讓本意上原是指買賣提單或提單項下的貨物的情況。提單或提單項下的貨物的交易雙方通過背書方式轉(zhuǎn)讓提單，受讓提單一方支付價款，作為對價，相應(yīng)取得運(yùn)輸合同項下的一系列完整權(quán)利。這就是國際貿(mào)易中廣為流行的單證買賣。法律規(guī)定提單背書的法律效果是受讓人獲得運(yùn)輸合同項下的一系列權(quán)利，正是為了保護(hù)提單交易的受讓人，降低交易風(fēng)險，促進(jìn)單證買賣的順利進(jìn)行。可以說關(guān)于提單背書轉(zhuǎn)讓法律后果的規(guī)定主要是針對買賣單證這種情況的，而不包含委托加工合同中為了便于履行合同義務(wù)而轉(zhuǎn)移提貨權(quán)的情況，因為在這種情況下，背書人和被背書人并無買賣單證的意圖。所以，本案中，中茶公司應(yīng)該并不喪失對承運(yùn)人要求損害賠償?shù)臋?quán)利，自其從保險人處獲得保險賠償后，保險人應(yīng)當(dāng)代位取得向承運(yùn)人追償?shù)臋?quán)利。
這種推論是否會影響法律的確定性，從而使國際貿(mào)易的當(dāng)事人處于不穩(wěn)定的預(yù)期中，而對訴訟結(jié)果缺乏可預(yù)見性呢？我想任何法律總是處于確定性、判決結(jié)果一致性和個案公正性的斗爭之中，實踐總是變幻莫測的，法律不可能窮竭現(xiàn)在和將來可能出現(xiàn)的各種情況，為了追求個案的公正，在具體適用法律時，應(yīng)當(dāng)對法律的宗旨、本意進(jìn)行探索，必要時進(jìn)行靈活的變通。英美法系的衡平法以及判例制度正是一種很好的例證吧。
參考書目及論文：
1、楊良宜著《提單及其付運(yùn)單證》中國政法大學(xué)出版社2001年6月第1版
2、李巍著《<聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約>評釋》法律出版社2002年9月第1版
3、胡正良、曹沖著《對提單的物權(quán)憑證功能的再思考》載于《中國海商法年刊》1996
4、李海著《關(guān)于提單是物權(quán)憑證的反思――兼論提單的法律性質(zhì)》載于《中國海商法年刊》1996
5、趙德銘著《提單與貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移》載于《廈門大學(xué)學(xué)報》（哲社版）1997年第2期
6、李學(xué)蘭著《對提單權(quán)利憑證的若干法律思考》載于《國際商務(wù)研究》2003年第3期
關(guān)鍵詞：稅收執(zhí)法風(fēng)險防范
一、稅收執(zhí)法風(fēng)險的概念
所謂執(zhí)法風(fēng)險，就是具執(zhí)法資格的國家公務(wù)人員在執(zhí)行法律、法規(guī)所賦予的權(quán)力或履行職責(zé)的過程中，存在有未按照或未完全按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章要求的行為執(zhí)法或履行職責(zé)，侵犯、損害了國家和人民群眾的利益，給國家或人民群眾造成一定的物質(zhì)或精神上的損失以及應(yīng)履行而未履行職責(zé)，所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。稅收執(zhí)法作為國家行政執(zhí)法的一部分，承擔(dān)著為國聚財，堵漏增收的重任。正是由于稅務(wù)機(jī)關(guān)是國家財政收支的關(guān)鍵部門，已越來越成為國家紀(jì)檢監(jiān)察部門關(guān)注的對象。隨著國家法律、法規(guī)的不斷完善和健全，公民和法人的法律意識及自我保護(hù)意識也在不斷增強(qiáng)，如果我們的稅收執(zhí)法人員不及時調(diào)整工作思路，轉(zhuǎn)變執(zhí)法觀念，克服隨意執(zhí)法的老毛病，就隨時存在著執(zhí)法風(fēng)險，小到經(jīng)濟(jì)損失，大到觸犯刑律。
二、防范和化解稅收執(zhí)法風(fēng)險的意義
防范和化解稅收執(zhí)法風(fēng)險的意義就在于保障稅收執(zhí)法部門有一個安全的稅收執(zhí)法環(huán)境，起到穩(wěn)定隊伍，增強(qiáng)凝聚力，提高戰(zhàn)斗力的目的，從而促進(jìn)稅收工作效率，更好地維護(hù)稅法的尊嚴(yán)。防范和化解稅收執(zhí)法風(fēng)險，保障稅收執(zhí)法安全的意義主要應(yīng)有以下幾個方面：
一是維護(hù)稅收執(zhí)法人員的切身利益。如果稅收執(zhí)法人員的執(zhí)法安全得不到應(yīng)有的保障，今天這個受到紀(jì)律處分，明天那個受到法律制裁，將嚴(yán)重影響稅收執(zhí)法隊伍的穩(wěn)定，不利于各項稅收工作的開展。因此，防范和化解稅收執(zhí)法風(fēng)險，保障稅收執(zhí)法安全是保護(hù)同志、穩(wěn)定隊伍的基礎(chǔ)，是內(nèi)樹正氣、外樹形象的關(guān)鍵。
二是樹立稅收執(zhí)法機(jī)關(guān)的良好形象。如果我們的稅收執(zhí)法人員能夠時刻保持執(zhí)法風(fēng)險意識，做到正確執(zhí)法，文明執(zhí)法，同時做好稅收服務(wù)，努力化解征納矛盾，不僅能夠降低執(zhí)法風(fēng)險，而且能夠很好地樹立自身以及整個稅收執(zhí)法隊伍的形象。反之，如果執(zhí)法方式簡單，執(zhí)法手段粗暴，就會造成征納關(guān)系緊張，降低自身執(zhí)法安全系數(shù)，增大執(zhí)法風(fēng)險，損害執(zhí)法隊伍的形象，使稅收執(zhí)法工作處于被動。因此，化解稅收執(zhí)法風(fēng)險，保障稅收執(zhí)法安全也是樹立稅收執(zhí)法機(jī)關(guān)良好形象的根本。
三是確保稅收征管質(zhì)量和稅收收入。如果稅收執(zhí)法人員能夠始終保持執(zhí)法風(fēng)險意識，就能確保政令暢通，使各項稅收方針政策及規(guī)章制度得到很好地落實，提高執(zhí)法人員的工作責(zé)任心，克服麻痹心理，確保盡職盡責(zé)，應(yīng)收盡收。
三、稅收執(zhí)法風(fēng)險的表現(xiàn)形式
一是執(zhí)法不嚴(yán)被追究責(zé)任的風(fēng)險。主要表現(xiàn)為不能嚴(yán)格依法治稅，執(zhí)法隨意性大，疏于管理、、推諉扯皮、處罰不當(dāng)、違法不究等行政不作為問題。如某稅收管理員在日常稅收管理中未深入實地進(jìn)行稅源巡查，工作蜻蜓點水、敷衍了事，從而造成多起納稅人采取假停業(yè)、假轉(zhuǎn)非手段偷稅的事件，被群眾舉報后受到行政處分。
二是執(zhí)法水平低引發(fā)執(zhí)法風(fēng)險。主要表現(xiàn)為：一方面是部分執(zhí)法人員素質(zhì)不高，執(zhí)法程序不清，使用稅務(wù)文書及引用法律條文錯誤，職責(zé)履行不到位；另一方面是粗心麻痹，工作不細(xì)致。如納稅人的稅款已繳納而稅收保全和強(qiáng)制執(zhí)行措施卻未及時解除而造成執(zhí)法過錯。又如某稅務(wù)所在采取稅收保全措施時，一名稅務(wù)人員一時沖動拉下了動力電閘，使企業(yè)正常生產(chǎn)突然中斷而造成經(jīng)濟(jì)損失，經(jīng)行政訴訟敗訴而被判行政賠償。
三是執(zhí)法腐敗，被處罰。主要表現(xiàn)為一些干部依法行政的意識淡薄，不嚴(yán)于律己，執(zhí)法不公等問題。如某稅收管理員亂拿商戶的商品被舉報受到行政處分；又如某稅收管理員超標(biāo)準(zhǔn)收取稅務(wù)登記證工本費(fèi)而被查處。
四是執(zhí)法不文明引發(fā)執(zhí)法風(fēng)險。表現(xiàn)為執(zhí)法方式簡單、執(zhí)法手段粗暴，誘使征納雙方矛盾激化，惡化執(zhí)法環(huán)境等問題。如原項城市公安局駐國稅局公安特派室干警李某在協(xié)助某稅務(wù)所工作時，因酒后出警被檢察機(jī)關(guān)查處。
四、稅收執(zhí)法風(fēng)險的類型
就稅收執(zhí)法風(fēng)險的類型而言，筆者認(rèn)為，分為刑事責(zé)任風(fēng)險和行政責(zé)任風(fēng)險兩個方面。
(1)刑事責(zé)任風(fēng)險
所謂刑事責(zé)任風(fēng)險，就是指執(zhí)法人員的執(zhí)法過錯較為嚴(yán)重，應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的風(fēng)險。對稅收執(zhí)法人員而言，可能承擔(dān)刑事責(zé)任的執(zhí)法行為主要有以下7個方面：
1、。是指國家機(jī)關(guān)工作人員超越職權(quán)，違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項，或者違法處理公務(wù)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民的利益遭受損失的行為。過去有“小小專管員，權(quán)力大無邊”的說法，就是納稅人對部分稅務(wù)干部越權(quán)執(zhí)法行為的不滿意看法。這種行為目前在極個別同志身上仍然存在。
2、。是指國家工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行職責(zé)或不認(rèn)真履行職責(zé)，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。稅務(wù)人員一般是指不征少征應(yīng)征稅款，不檢查納稅的情況，遇有征稅阻力不采取措施、不向上級報告等。這部分人往往因為缺乏一定的事業(yè)心和責(zé)任感，不求上進(jìn)，飽食終日，無所用心，馬虎行事。一時失足將造成千古恨。
3、索賄受賄。是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或非法收受他人財物，為他人謀利益的行為。受賄有大有小、有輕有重，利用職務(wù)之便，隨意索取納稅人錢物，有的甚至要人一條香煙、一雙皮鞋、一件飲料等，其結(jié)果就容易釀成大禍。這在一線執(zhí)法人員中不敢說沒有。
4、不移交刑事案件。是指行政執(zhí)法人員徇私情、私利，偽造材料，隱瞞情況，弄虛作假，對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的案件不移交。應(yīng)移交而未移交的涉稅案件除了得到納稅人的好處不移交外，往往是因為納稅人認(rèn)錯態(tài)度較好，并且愿意接受處罰或說情求饒等因素，使部分法律意識淡薄稅務(wù)人員認(rèn)為，只要補(bǔ)稅、罰款能順利入庫便萬事大吉，容易放棄對這些犯罪行為予以嚴(yán)厲的法律制裁，以儆效尤。
5、幫助犯罪分子逃避處罰。是指有查禁犯罪活動職責(zé)的司法、公安、安全、海關(guān)、稅務(wù)等國家機(jī)關(guān)的工作人員向犯罪分子通風(fēng)報信、提供便利、幫助犯罪分子逃避處罰的行為。大量的涉稅案件證實，如果沒有稅務(wù)人員的參與或出謀劃策、，像虛開增值稅專用發(fā)票、農(nóng)副產(chǎn)品收購發(fā)票、廢舊物資發(fā)票等行為又怎能輕易屢屢成功呢？其事實令人震驚，其教訓(xùn)無比慘痛。
6、、不征少征稅款。是指稅務(wù)人員為徇私情、私利，對納稅人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款不征少征。
7、發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅。是指稅務(wù)人員違反法律法規(guī)的規(guī)定，在辦理發(fā)售發(fā)票、抵扣稅款、出口退稅工作中。
以上這些錯誤的執(zhí)法行為如果給國家和人民造成重大損失或情節(jié)嚴(yán)重的，就會被追究刑事責(zé)任，承擔(dān)刑事責(zé)任風(fēng)險。
(2)行政責(zé)任風(fēng)險
所謂行政責(zé)任風(fēng)險，就是指執(zhí)法人員的執(zhí)法過錯較輕，尚未觸及刑罰，但應(yīng)受到系統(tǒng)內(nèi)部黨、政紀(jì)處分或經(jīng)濟(jì)處罰的風(fēng)險。因此，行政責(zé)任風(fēng)險主要包括黨、政紀(jì)處分和經(jīng)濟(jì)處罰兩種類型。
1、黨、政紀(jì)處分。黨紀(jì)處分包括警告、嚴(yán)重警告、撤銷黨內(nèi)職務(wù)、、5種形式。政紀(jì)處分包括警告、記過、記大過、降級、撤職、開除6種形式。
黨、政紀(jì)處分雖然不存在限制人身自由的風(fēng)險，但卻足于影響個人的政治前途及人生命運(yùn)。如有一位稅務(wù)干部，工作積極認(rèn)真、工作業(yè)績也很突出，就在上級考慮擬對他進(jìn)行提拔重用的時候，該同志卻不慎遺失了一份空白完稅證而受到警告處分，同時上級也取消了擬對他認(rèn)命的決定。
2、經(jīng)濟(jì)處罰
經(jīng)濟(jì)處罰很簡單，就是讓出現(xiàn)執(zhí)法過錯的人員遭受一定的經(jīng)濟(jì)損失作為懲罰來刺激人員的工作責(zé)任心。近年來，國稅部門通過大量的工作實踐并依靠計算機(jī)信息技術(shù)的飛速發(fā)展，摸索出了一套行之有效的“機(jī)制管人”措施?！度珕T崗位責(zé)任目標(biāo)考核》和《稅收執(zhí)法責(zé)任制》就是這套機(jī)制的核心內(nèi)容。它通過對每一位人員及每一個崗位的合理劃分，明確了詳細(xì)的工作職責(zé)和工作標(biāo)準(zhǔn)，對照每一項工作職責(zé)和工作標(biāo)準(zhǔn)對工作任務(wù)的影響程度，設(shè)定相應(yīng)的分值及款項。對應(yīng)盡而未盡到的職責(zé)和未完成工作目標(biāo)的人員給予相應(yīng)的扣分扣款。
由此可以看出，行政責(zé)任風(fēng)險主要為政治風(fēng)險和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險。
五、執(zhí)法風(fēng)險產(chǎn)生的根源
一是政策因素引起的執(zhí)法風(fēng)險。政策性風(fēng)險主要表現(xiàn)在規(guī)范性文件的制定上。各級單位為了更好地落實好上級文件精神，往往都會結(jié)合本地實際制定更加詳細(xì)、更加具體的操作辦法和規(guī)定。這些辦法和規(guī)定雖然對提高稅收征管質(zhì)量和稅務(wù)人員的工作積極性起到一定的作用，但卻忽視了對本系統(tǒng)人員的法律保護(hù)，一旦出了問題，也為司法機(jī)關(guān)追究稅務(wù)人員的責(zé)任提供了依據(jù)。如目前大力推行的納稅評估方式，既沒有明確的法律定位，又缺乏規(guī)范的操作規(guī)程，就是國家稅務(wù)總局臨時制定的《納稅評估管理辦法》，其操作性也不是很強(qiáng)。各基層單位在實際操作中方式各不相同，管理不像管理，稽查不像稽查，隱患較大。像納稅評估稅款的定性及入庫問題，在當(dāng)前使用的“綜合征管軟件V2.0”中就沒有這一模塊，如果按“查補(bǔ)稅款”入庫，就變成了稽查模式；如果按一般申報入庫，又變成了征管模式。有些稅務(wù)機(jī)關(guān)為了取得納稅人的配合，向納稅人宣傳納稅評估是稅務(wù)機(jī)關(guān)開展的一項優(yōu)化服務(wù)措施，在納稅評估中發(fā)現(xiàn)的偷稅行為也不轉(zhuǎn)交稽查處理。又如稅務(wù)機(jī)關(guān)為了方便管理制定了各種納稅管理辦法，像《停歇業(yè)管理辦法》、《轉(zhuǎn)非、注銷管理辦法》等，這些在法律上應(yīng)視同稅務(wù)機(jī)關(guān)向納稅人發(fā)出的約束雙方的要約式行為，在實際執(zhí)行中，稅務(wù)機(jī)關(guān)往往根據(jù)自身需要而隨意朝令夕改，已經(jīng)形成了事實上的毀約。這些問題如果得不到及時的解決，一旦被司法機(jī)關(guān)抓住把柄，就會帶來嚴(yán)重的執(zhí)法風(fēng)險。
二是內(nèi)部因素引起的執(zhí)法風(fēng)險。一是稅收執(zhí)法人員業(yè)務(wù)不熟，違反執(zhí)法程序引起的執(zhí)法風(fēng)險。部分稅務(wù)執(zhí)法人員不思進(jìn)取，得到且過，不深入學(xué)習(xí)和鉆研稅收業(yè)務(wù)，不懂裝懂，憑感覺、憑經(jīng)驗、憑關(guān)系執(zhí)法而造成執(zhí)法錯誤。二是稅收執(zhí)法人員對稅法及相關(guān)法律的理解有偏差，執(zhí)法質(zhì)量不高。如制作稅務(wù)執(zhí)法文書不嚴(yán)謹(jǐn)、不規(guī)范，使用文書或引用法律條文錯誤，執(zhí)法中不注意收集證據(jù)或收集的證據(jù)證明力不強(qiáng)等，給行政相對人或司法機(jī)關(guān)追究留以口實。三是執(zhí)法人員隨意執(zhí)法留下風(fēng)險隱患。如在進(jìn)行納稅檢查或送達(dá)稅務(wù)文書時，因熟人熟臉而不出示稅務(wù)檢查證明或一人前往等。四是因惰性引起的不作為而產(chǎn)生的風(fēng)險。如漏征漏管戶的管理跟不上。五是稅務(wù)人員、、帶來的風(fēng)險。如不征或少征稅款，徇私出售發(fā)票，虛假抵扣稅款、出口退稅，得了好處不移送達(dá)到刑事標(biāo)準(zhǔn)的稽查案件等。
三是外部環(huán)境導(dǎo)致的執(zhí)法風(fēng)險。這方面主要是來自地方政府對稅收工作的干涉。在當(dāng)前各地都在努力發(fā)展經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境下，部分基層地方政府把依法治稅同發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)對立起來。為了招商引資，搞活地方經(jīng)濟(jì)，私自出臺各種稅收優(yōu)惠政策，干預(yù)稅收執(zhí)法，然而出現(xiàn)問題以后還要稅務(wù)機(jī)關(guān)承擔(dān)責(zé)任。另外，稅收立法與我國法律體系之間仍存在不協(xié)調(diào)，使稅法與其他法律法規(guī)的銜接不通暢，造成相關(guān)部門協(xié)稅護(hù)稅意識不強(qiáng)，影響了稅法的實施效力，容易形成執(zhí)法風(fēng)險。還有，隨著法律的逐步普及，公民、法人依法維權(quán)和自我保護(hù)意識不斷增強(qiáng)，使稅收執(zhí)法風(fēng)險的變數(shù)更大。因此，國稅部門在征管理念、執(zhí)法體制、征管方式等方面的標(biāo)準(zhǔn)和要求仍需不斷改進(jìn)和完善。
六、稅收執(zhí)法風(fēng)險的防范與化解
研究執(zhí)法風(fēng)險的目的就是為了防范與化解執(zhí)法風(fēng)險，從而有效保護(hù)執(zhí)法人員的執(zhí)法安全，全面提高執(zhí)法效率。要防范和化解稅收執(zhí)法風(fēng)險，就必須圍繞著建立平安國稅、和諧國稅、陽光國稅、效能國稅而展開，主要應(yīng)從以下幾個方面入手：
(一)思想上高度重視，提高防范意識
各級稅務(wù)機(jī)關(guān)都要把防范執(zhí)法風(fēng)險、構(gòu)建平安國稅切實作為一項重要工作來抓，努力為基層執(zhí)法人員創(chuàng)造一個良好的執(zhí)法環(huán)境，確保國稅人員的執(zhí)法安全性。
(二)要摒棄“權(quán)治”思想，克服“人治”意識，強(qiáng)化“法治”觀念
稅務(wù)機(jī)關(guān)要強(qiáng)化對稅務(wù)人員的“法治”教育和“執(zhí)法風(fēng)險”的警示教育，不斷強(qiáng)化稅收執(zhí)法人員的“法治”觀念，提高依法行政意識，自覺地學(xué)法、遵法、守法，讓“法”深入人心，克服執(zhí)法上的僥幸和麻痹心理。
(三)要規(guī)范執(zhí)法行為，提高執(zhí)法質(zhì)量
一是要求稅務(wù)機(jī)關(guān)在法律、法規(guī)的框架內(nèi)針對本系統(tǒng)的每一個崗位制定出相應(yīng)的工作職責(zé)和工作標(biāo)準(zhǔn)及追究實施辦法，做到有章可循，理順執(zhí)法規(guī)程。二是要求稅務(wù)人員在行政執(zhí)法的過程中自覺依法行事，努力克服執(zhí)法隨意性，盡力避免違法、違規(guī)行為的發(fā)生。從而提高執(zhí)法質(zhì)量，規(guī)避執(zhí)法風(fēng)險。
(四)要完善風(fēng)險控制機(jī)制，增強(qiáng)自我保護(hù)意識
一是稅務(wù)機(jī)關(guān)在制定規(guī)范性文件的時候要注意文件的合法性，避免與相關(guān)法律、法規(guī)發(fā)生沖突而引起的風(fēng)險。二是稅務(wù)機(jī)關(guān)在制定內(nèi)部規(guī)章制度的時候，不能拍腦瓜、想當(dāng)然，而要經(jīng)過認(rèn)真的研究、充分的論證，切實注意對稅務(wù)干部的法律保護(hù)。三是稅務(wù)人員要盡力做好本職工作，避免因自身工作失誤而引起的風(fēng)險。四是稅務(wù)人員要嚴(yán)格遵守各項法律、法規(guī)，避免因違法行政而引起的風(fēng)險。
(五)要加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法人員素質(zhì)
要化解稅收執(zhí)法風(fēng)險，稅收執(zhí)法人員就必須具備一定的，能夠正確開展稅收執(zhí)法活動的綜合素質(zhì)。這些素質(zhì)包括正確的思想觀念，端正的工作態(tài)度，必要的法律知識，熟練的業(yè)務(wù)技能和計算機(jī)操作技術(shù)以及協(xié)調(diào)能力等。因此，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)統(tǒng)籌兼顧，有的放矢，有針對性的加強(qiáng)稅務(wù)人員的政治教育和業(yè)務(wù)技能培訓(xùn)，盡可能地提高稅務(wù)人員的綜合素質(zhì)。
(六)要強(qiáng)化稅法宣傳，做好行政協(xié)調(diào)，力求社會廣泛支持，努力構(gòu)筑稅務(wù)部門與社會各界及廣大納稅人的和諧關(guān)系
在稅收執(zhí)法活動中，如果能做到讓納稅人或相關(guān)人員理解、支持、配合稅收工作，那么就會減少或降低執(zhí)法風(fēng)險，提高工作效率，完成稅收任務(wù)。要做到以上工作，稅法宣傳是必不可少的。多年來，稅務(wù)部門在進(jìn)行稅法宣傳時比較注重縱向宣傳，即對納稅人的宣傳，忽視了對政府及其職能部門的橫向宣傳。在實際執(zhí)法過程中，有些工作如果得不到相關(guān)部門的配合和支持，得不到有關(guān)人員的理解，就很容易使工作陷入被動或僵局，這不僅不利于稅收執(zhí)法工作的開展，而且會提高執(zhí)法風(fēng)險系數(shù)。因此，在強(qiáng)練內(nèi)功的同時，做好稅法宣傳，協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系，爭取社會各界對稅收工作的理解和支持，努力構(gòu)建平安國稅，創(chuàng)建和諧國稅，才能有效保障稅收執(zhí)法和稅務(wù)干部的安全。
參考文獻(xiàn)：
1，中華人民共和國《稅法》
2，中華人民共和國《稅收征收管理法》
發(fā)展中國家的對外直接投資是在20世紀(jì)60年代末70年代初發(fā)展起來的，并對傳統(tǒng)的直接投資理論提出了新的挑戰(zhàn)。為了解釋發(fā)展中國家對外直接投資的優(yōu)勢與動因，20世紀(jì)80年代以后，一大批新的直接投資理論紛紛涌現(xiàn)。其中頗具代表性的有鄧寧(Dunning)的投資發(fā)展階段論、威爾斯(L·T·Wells)的小規(guī)模技術(shù)理論、坎特威爾(Cantwell)和托蘭惕諾(Tolentino)的技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)升級理論和拉奧(S·Lall)的技術(shù)地方化理論。
鄧寧的投資發(fā)展階段論
投資發(fā)展階段理論是國際生產(chǎn)折衷理論在發(fā)展中國家的運(yùn)用和延伸，旨在從動態(tài)角度解釋一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與國際直接投資之間的關(guān)系。該理論認(rèn)為，國家的對外直接投資傾向不僅取決于其O.I.L優(yōu)勢(即所有權(quán)優(yōu)勢，內(nèi)部化優(yōu)勢和區(qū)位優(yōu)勢)，而且其凈對外直接投資是該國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的函數(shù)。
按人均國民生產(chǎn)總值，投資發(fā)展階段理論區(qū)分了五個經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段。
第一階段，人均國民生產(chǎn)總值在400美元以下。處于這一階段的國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后，缺乏足夠的區(qū)位優(yōu)勢及所有權(quán)優(yōu)勢，只有少量的外來直接投資，完全沒有對外直接投資，其凈對外直接投資額等于零或是接近于零的負(fù)數(shù)。
第二階段，人均國民生產(chǎn)總值在400-2000美元之間。由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的提高，國內(nèi)基礎(chǔ)設(shè)施有了較大的改進(jìn)，投資環(huán)境得到改善，對外直接投資的吸引力加大。外國對本國的投資量有所增加，本國的對外直接投資開始出現(xiàn)，但投資水平仍然很低，凈對外直接投資仍呈負(fù)數(shù)增長。
第三階段，人均國民生產(chǎn)總值在2000-4750美元之間。經(jīng)濟(jì)實力有了很大提高后，國內(nèi)企業(yè)憑借自身的所有權(quán)優(yōu)勢，對外直接投資增長迅速。另一方面，國內(nèi)技術(shù)力量的增強(qiáng)以及勞動力工資水平的提高，使該國的東道國區(qū)位優(yōu)勢逐漸喪失。在這一階段上，外國對本國的直接投資仍大于本國的對外直接投資，但本國對外直接投資的速度明顯快于吸收外資的速度，因此凈對外直接投資額不斷縮小。
第四階段，人均國民生產(chǎn)總值大于5000美元。在此階段上凈對外直接投資額仍持續(xù)增長。本國企業(yè)的所有權(quán)不斷加強(qiáng)，對外直接投資過程中更加熟練運(yùn)用區(qū)位優(yōu)勢。
第五階段，人均國民生產(chǎn)總值進(jìn)一步提高。其對外直接投資凈額仍然大于零但已呈下降趨勢。各國的投資地位趨于平等，這正是目前發(fā)達(dá)國家所處的階段。
根據(jù)人均國民生產(chǎn)總值，中國目前正處于鄧寧所劃定的發(fā)展中的第二階段，中國的凈對外直接投資額呈明顯下降趨勢，此現(xiàn)象正和鄧寧的投資發(fā)展階段論的預(yù)測完全一致。這也在一定程度上證明了鄧寧的投資發(fā)展階段論的科學(xué)性。
威爾斯的小規(guī)模技術(shù)理論
1977年威爾斯發(fā)表了著作《第三世界跨國企業(yè)》，提出了發(fā)展中國家的對外直接投資的小規(guī)模技術(shù)理論。
威爾斯認(rèn)為，發(fā)展中國家跨國企業(yè)的相對比較優(yōu)勢來自低生產(chǎn)成本和反映母國市場規(guī)模的特點。這種低生產(chǎn)成本是與其母國的制成品市場需求有限、規(guī)模很小緊密相關(guān)的。威爾斯主要從三個方面分析了發(fā)展中國家跨國企業(yè)的相對比較優(yōu)勢。
擁有為小市場提供服務(wù)的小規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)。低收入國家制成品市場需求量有限，大規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)無法從這種小市場需求中獲得規(guī)模效益，而這個市場空檔正好被發(fā)展中國家的跨國企業(yè)所利用，它們以此開發(fā)了滿足小市場需求的生產(chǎn)技術(shù)而獲得競爭優(yōu)勢。
發(fā)展中國家在民族產(chǎn)品的海外生產(chǎn)上頗具優(yōu)勢。這些發(fā)展中國家的海外投資主要是為服務(wù)于海外某一種團(tuán)體的需要而建立的。這些民族產(chǎn)品的生產(chǎn)利用母國的當(dāng)?shù)刭Y源，在生產(chǎn)成本上占有優(yōu)勢。
低價產(chǎn)品營銷戰(zhàn)略。物美價廉是發(fā)展中國家產(chǎn)品最大的特點。這一特點成為發(fā)展中國家跨國企業(yè)提高市場占有率的有力武器。發(fā)展中國家企業(yè)營銷費(fèi)用明顯低于發(fā)達(dá)國家的水平，但適于中低收入水平的階層。
技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)升級理論
英國里丁大學(xué)著名專家坎特威爾(Cantwell)教授與他的弟子托蘭惕諾(Tolentino)共同對發(fā)展中國家對外直接投資問題進(jìn)行了系統(tǒng)的考察，提出了發(fā)展中國家技術(shù)創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)升級理論。
該理論認(rèn)為，發(fā)展中國家企業(yè)技術(shù)能力的不斷提高可實現(xiàn)其產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級；發(fā)展中國家企業(yè)技術(shù)能力的提高與他們對外直接投資的增長直接相關(guān)。即技術(shù)能力的存在和累計不僅是國內(nèi)生產(chǎn)活動模式和增長的重要決定因素，同時也是國際生產(chǎn)活動的重要結(jié)果。因此得出結(jié)論：某一特定發(fā)展中國家的直接投資的產(chǎn)業(yè)分布和地理分布，是隨著時間的推移逐步變化的，并在某種程度上是可以預(yù)測的。
他們認(rèn)為，發(fā)展中國家跨國公司對外直接投資的發(fā)展是有規(guī)律的：首先是以自然資源開發(fā)為主的縱向一體化生產(chǎn)活動，然后是以進(jìn)口替代和出口導(dǎo)向為主的一體化生產(chǎn)活動。從海外經(jīng)營的地理擴(kuò)張看，發(fā)展中國家企業(yè)在很大程度上受“心理距離”的影響，首先是在周邊國家進(jìn)行直接投資，充分利用種族聯(lián)系；隨著海外投資經(jīng)驗的積累，種族因素重要性下降，逐步從周邊國家向其他發(fā)展中國家擴(kuò)展直接投資；最后，在經(jīng)驗積累的基礎(chǔ)上，為獲取更先進(jìn)的制造業(yè)技術(shù)開始向發(fā)達(dá)國家投資。
拉奧的技術(shù)地方化理論
1983年英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家拉奧出版了《新跨國公司：第三世界企業(yè)的發(fā)展》一書，提出了技術(shù)地方化理論。拉奧認(rèn)為，發(fā)展中國家跨國企業(yè)的技術(shù)特征表現(xiàn)在規(guī)模小、使用標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)和勞動密集型，這種技術(shù)的形成也包含著企業(yè)內(nèi)在的創(chuàng)新活動。正是這些創(chuàng)新活動使發(fā)展中國家的跨國企業(yè)形成了、具有了和不斷發(fā)展著自己的“特有優(yōu)勢”。
拉奧認(rèn)為，發(fā)展中國家跨國企業(yè)“特有優(yōu)勢”的形成，是由四個條件促使和決定的：在發(fā)展中國家，技術(shù)知識的當(dāng)?shù)鼗窃诓煌l(fā)達(dá)國家的環(huán)境下進(jìn)行的，這種新的環(huán)境往往與一國的要素價格及其質(zhì)量相聯(lián)系；發(fā)展中國家生產(chǎn)的產(chǎn)品適合于他們自身的經(jīng)濟(jì)和需求。換句話說，只要這些企業(yè)對進(jìn)口的技術(shù)和產(chǎn)品進(jìn)行一定改造，使他們的產(chǎn)品能夠更好地滿足當(dāng)?shù)鼗蜞弴袌鲂枰脑挘@種創(chuàng)新活動就會形成競爭優(yōu)勢；發(fā)展中國家企業(yè)競爭優(yōu)勢不僅來自于其生產(chǎn)過程與當(dāng)?shù)氐墓┙o條件和需求條件緊密結(jié)合，而且來自創(chuàng)新活動中所產(chǎn)生的技術(shù)在規(guī)模生產(chǎn)條件下具有更高的經(jīng)濟(jì)效益；在產(chǎn)品特征上，發(fā)展中國家企業(yè)仍然能夠開發(fā)出與名牌產(chǎn)品不同的消費(fèi)品，特別是國內(nèi)市場較大、消費(fèi)品的品位和購買能力有很大差別時，來自發(fā)展中國家的產(chǎn)品仍有一定的競爭能力。
正是由于發(fā)展中國家對成熟技術(shù)不是被動的模仿和復(fù)制，而是積極主動地改進(jìn)、消化和吸收，從而形成了一種適應(yīng)東道國環(huán)境的技術(shù)。因此這種技術(shù)的形成包含著企業(yè)內(nèi)在的創(chuàng)新活動，而恰恰正是這種創(chuàng)新活動給發(fā)展中國家的企業(yè)帶來了其獨特的競爭優(yōu)勢。
發(fā)展中國家對外直接投資理論對中國的意義
(一)中國企業(yè)對外直接投資簡述
中國是世界上最大的發(fā)展中國家，外國直接投資已成為世界經(jīng)濟(jì)波動影響我國經(jīng)濟(jì)增長的重要經(jīng)濟(jì)變量。中國不僅要引進(jìn)來，而且要走出去，應(yīng)積極參與全球范圍內(nèi)生產(chǎn)要素的優(yōu)化配置，實現(xiàn)由單純的資本輸入向資本輸出與輸入相平衡的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移。這是克服國內(nèi)資源矛盾，打破貿(mào)易保護(hù)的現(xiàn)實需要，也是利用兩個資源、開拓兩個市場、學(xué)會兩種本領(lǐng)的客觀需要。
實際上，中國企業(yè)對外投資的條件已基本成熟。首先，20世紀(jì)90年代以來，中國經(jīng)濟(jì)已經(jīng)從賣方市場轉(zhuǎn)向買方市場。目前，國內(nèi)家電、紡織、重化工和輕工等行業(yè)已普遍出現(xiàn)了生產(chǎn)能力過剩、產(chǎn)品積壓、技術(shù)設(shè)備閑置等問題，這些行業(yè)要獲得進(jìn)一步的發(fā)展，就必須尋找新的市場。通過對外投資，變商品輸出為資本輸出，在國外投資建廠，建立銷售網(wǎng)絡(luò)和售后服務(wù)網(wǎng)點，就可以帶動國產(chǎn)設(shè)備、原材料以及半成品的出口，有效地拓展國際市場。其次，“入世”在給中國企業(yè)帶來壓力的同時，也為中國企業(yè)走出去提供了良好的條件。因為“入世”后中國企業(yè)面臨的義務(wù)和挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在國內(nèi)，所獲得的權(quán)利和機(jī)遇則主要體現(xiàn)在國外，即體現(xiàn)在外國向中國的產(chǎn)品、服務(wù)和投資更大程度地開放市場和實行國民待遇方面。也就是說，中國企業(yè)要想享受“入世”后的權(quán)利和機(jī)遇，就要盡可能地向海外進(jìn)軍。最后，從企業(yè)國際化道路的一般進(jìn)程來說，首先是發(fā)展間接出口，如通過專業(yè)的外貿(mào)進(jìn)出口公司進(jìn)出口商品或服務(wù)，而后是直接出口，如企業(yè)內(nèi)部設(shè)置專門機(jī)構(gòu)或進(jìn)出口部門來處理相應(yīng)的業(yè)務(wù)，最終再發(fā)展到對外直接投資。中國改革開放以來，國際貿(mào)易方面獲得的巨大成就，為中國企業(yè)進(jìn)一步進(jìn)行對外直接投資準(zhǔn)備了必要的物質(zhì)基礎(chǔ)。
聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議2006年10月了《2006年世界投資報告》。中國位列第17大對外投資國。截至2006年6月底，中國對外直接投資累計凈額達(dá)636.4億美元，累計成立境外投資企業(yè)9900多家，分布在全球近170個國家和地區(qū)。最大的投資流向地亞洲，占有當(dāng)年投資流量的54.6%。其次是非洲國家。投資行業(yè)主要流向采礦業(yè)、商務(wù)服務(wù)業(yè)、制造業(yè)及批發(fā)和零售業(yè)。中國對外投資的確有了長足的發(fā)展，但是和發(fā)達(dá)國家相比還
有很大差距。在國際上，發(fā)達(dá)國家吸引外資和對外投資的比例一般是1:1.2到1:1.4之間；而發(fā)展中國家的這一比例一般是在1:0.2到1:0.43之間。中國連這一水平都未達(dá)到，因此還遠(yuǎn)不是一個對外投資大國。
(二)加強(qiáng)對外直接投資對中國的意義
通過對外直接投資調(diào)整中國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)。如美國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整就是在全球范圍內(nèi)進(jìn)行的，他把一些“夕陽”產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家，自己專注于高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的開發(fā)，有力地解決了資源分配問題，實現(xiàn)了國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定地發(fā)展。
一、經(jīng)濟(jì)立法要注意科技優(yōu)先和可持續(xù)發(fā)展理念
1.因為高科技發(fā)展所引發(fā)的環(huán)境問題、社會經(jīng)濟(jì)問題有賴于科技進(jìn)步來解決，所以，“經(jīng)濟(jì)法制須內(nèi)蘊(yùn)以科技優(yōu)先發(fā)展為核心的立法理念”，激勵各門類科學(xué)技術(shù)的開發(fā)和利用。同時，由于知識經(jīng)濟(jì)是一種人才經(jīng)濟(jì)，人才資源在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中成為一個必不可少的要素，所以，在知識經(jīng)濟(jì)時代要更加重視知識，重視人才，切實保護(hù)科技工作者的利益。
2.知識經(jīng)濟(jì)是一種可持續(xù)發(fā)展的經(jīng)濟(jì)形態(tài)，它重視社會的整體利益，重視社會的整體發(fā)展。因此，現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法制應(yīng)以社會利益為本位，以可持續(xù)發(fā)展理念為要義。立法一方面要著重激勵高科技的開發(fā)、利用，另一方面，也要注意防范高技術(shù)發(fā)展的副作用。本世紀(jì)以來，科技空前發(fā)展的同時，環(huán)境污染、資源匱乏、森林面積減少等一系列問題非常嚴(yán)重，還有電腦病毒、因特網(wǎng)上的信息公害問題、網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易犯罪問題、馳名商標(biāo)被搶注等問題日趨嚴(yán)重，經(jīng)濟(jì)立法工作者應(yīng)該注意到這些問題，按照可持續(xù)發(fā)展的要求規(guī)范經(jīng)濟(jì)主體的行為，立足社會整體利益和長遠(yuǎn)利益，放眼中國未來的長遠(yuǎn)發(fā)展。
二、經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究領(lǐng)域要拓寬