時(shí)間：2022-04-02 00:08:31
導(dǎo)語：在稅收優(yōu)先權(quán)論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、 優(yōu)先權(quán)的概念和特點(diǎn)。
關(guān)于優(yōu)先權(quán)的含義,目前在我國的法律界還爭議較大,難以有一個(gè)統(tǒng)一的說法。本文根據(jù)大多數(shù)法律專家、學(xué)者的觀點(diǎn),認(rèn)為優(yōu)先權(quán)(或稱民事優(yōu)先權(quán))是指特定的債權(quán)人基于法律的直接規(guī)定而享有的就債務(wù)人總財(cái)產(chǎn)或特定動產(chǎn)、不動產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。優(yōu)先權(quán)是一種獨(dú)立的民事權(quán)利,從效力上說,優(yōu)先權(quán)不僅可以優(yōu)于普通的債權(quán),在一定的條件下,也可能優(yōu)于抵押、質(zhì)押、留置等擔(dān)保物權(quán)。優(yōu)先權(quán)可分為一般優(yōu)先權(quán)和特別優(yōu)先權(quán)。一般優(yōu)先權(quán)是指債權(quán)人就債務(wù)人不特定的總財(cái)產(chǎn)上所享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。特別優(yōu)先權(quán)是指債權(quán)人就債務(wù)人特定的財(cái)產(chǎn)上所享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。特別優(yōu)先權(quán)根據(jù)其客體的不同又分為動產(chǎn)優(yōu)先權(quán)和不動產(chǎn)優(yōu)先權(quán)。
在法院的審判實(shí)務(wù)中,需要適用優(yōu)先權(quán)規(guī)定的,主要集中在民事案件的執(zhí)行階段。這是因?yàn)閮?yōu)先權(quán)在適用時(shí)有二個(gè)特點(diǎn),一是多個(gè)債權(quán)人對同一債務(wù)人必須同時(shí)享有債權(quán),且多個(gè)債權(quán)中含有優(yōu)先權(quán)債權(quán)。因?yàn)橹挥羞@樣,才存在優(yōu)先權(quán)債權(quán)相對其它債權(quán)優(yōu)先受償問題。若只有一個(gè)優(yōu)先權(quán)債權(quán)存在而沒有其它債權(quán)時(shí),也就無所謂誰優(yōu)先的問題。二是多個(gè)債權(quán)人同時(shí)要求債務(wù)人清償債務(wù)時(shí),債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)又不能同時(shí)滿足多個(gè)債權(quán)人的要求。這二個(gè)特點(diǎn)在執(zhí)行階段才表現(xiàn)的最明顯,為此探討民事案件在執(zhí)行階段適用優(yōu)先權(quán)方面的問題就顯得十分重要。一方面筆者從民事執(zhí)行案件在適用優(yōu)先權(quán)方面存在的主要問題、常見的幾種優(yōu)先權(quán)類執(zhí)行案件、優(yōu)先權(quán)的沖突及解決辦法等方面作一簡述:
二、 民事執(zhí)行案件在適用優(yōu)先權(quán)方面存在的主要問題及原因有:
第一,有些執(zhí)行人員在執(zhí)行案件時(shí),把所有申請執(zhí)行人的債權(quán)都作為普通債權(quán)去執(zhí)行,沒有考慮特殊債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán),當(dāng)同一債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)時(shí),按照債權(quán)人平等的原則,讓所有債權(quán)人平均受償;甚至有的執(zhí)行人員讓普通債權(quán)得到了全部受償,享有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人卻沒有得到受償。第二,有些執(zhí)行人員在執(zhí)行案件時(shí),不能正確確定優(yōu)先權(quán)類的案件范圍,對普通債權(quán)和優(yōu)先權(quán)債權(quán)區(qū)分不清,以至于把不屬于優(yōu)先權(quán)的案件作為優(yōu)先權(quán)案件去執(zhí)行,把屬于優(yōu)先權(quán)的案件作為普通債權(quán)的案件去執(zhí)行。第三,有些執(zhí)行人員在執(zhí)行案件時(shí),只考慮申請執(zhí)行人的優(yōu)先權(quán),而忽略了案外人所享有的優(yōu)先權(quán)。如被執(zhí)行人生活困難,案外人供給被執(zhí)行人日常生活用品所享有的優(yōu)先權(quán)。第四,有些執(zhí)行人員在適用優(yōu)先權(quán)時(shí),無限制的擴(kuò)大優(yōu)先權(quán)的效力,忽略了優(yōu)先權(quán)在與其它民事權(quán)力,如擔(dān)保物權(quán),發(fā)生沖突時(shí)受到的限制,侵害了其它債權(quán)人的利益。產(chǎn)生這些問題的原因,主要是我國的《民法通則》中沒有優(yōu)先權(quán)的規(guī)定,雖然在其它的法律法規(guī)、司法解釋中有一些規(guī)定,但這些規(guī)定十分零散,沒有形成一個(gè)完整統(tǒng)一的能夠普遍適用的優(yōu)先權(quán)的法律規(guī)定,給執(zhí)行人員造成在執(zhí)行案件時(shí)適用法律上的難度,甚至是無“法”可依。但優(yōu)先權(quán)制度是基于保護(hù)弱者,保護(hù)人權(quán),實(shí)現(xiàn)人與人之間的真正平等;維護(hù)整個(gè)社會的公平、正義;維護(hù)國家利益和社會共公利益及保護(hù)債務(wù)人特殊需要而產(chǎn)生的一項(xiàng)法律制度,體現(xiàn)了一個(gè)國家對公民的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)利保護(hù)的日益完善。為此,在目前盡管我國關(guān)于優(yōu)先權(quán)制度還很不完善,法律的理論界、實(shí)務(wù)界對優(yōu)先權(quán)的具體內(nèi)容存在爭議的情況下,仍需要根據(jù)《民法通則》的基本原則和現(xiàn)有的一些法律規(guī)定,在民事執(zhí)行案件中正確的理解和把握優(yōu)先權(quán)的適用問題。
三、優(yōu)先權(quán)類執(zhí)行案的種類:
根據(jù)我國現(xiàn)有的一些法律規(guī)定,參照大多數(shù)法律專家、學(xué)者的觀點(diǎn),并結(jié)合我國民事執(zhí)行案件的實(shí)踐,在執(zhí)行中常見的優(yōu)先權(quán)類執(zhí)行案有以下幾種:
(一)被執(zhí)行人拖欠申請執(zhí)行人(下稱申請人)勞動工資、勞動報(bào)酬的執(zhí)行案件。這種類型的案件主要是勞動爭議糾紛案,也有一部分是勞務(wù)糾紛案件,在基層法院可占到5%左右,且有逐年增多的趨勢。由于工人工資是維持工人生活的主要來源,一旦被執(zhí)行人拖欠工人工資幾個(gè)月,甚至上年,將造成申請人及家庭的生活困難,危及到人的基本生存權(quán),還將會給社會的穩(wěn)定帶來不利的影響。為此這類案件在執(zhí)行時(shí)應(yīng)適用按一般優(yōu)先權(quán)對被執(zhí)行人全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行,使申請人優(yōu)先受償。關(guān)于工資的范圍,按照1993年9月23日勞動部印發(fā)的《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理?xiàng)l例》若干問題解釋第3條規(guī)定,工資包括標(biāo)準(zhǔn)工資及各種獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼。
(二)被執(zhí)行人拖欠申請人社會保險(xiǎn)費(fèi)用的執(zhí)行案件。這類案件在執(zhí)行中也經(jīng)常遇到。社會保險(xiǎn)費(fèi)用是國家推行的一種社會政策,其目的是維持社會的穩(wěn)定與公平,為勞動者提供最基本的勞動條件和生存條件。我國現(xiàn)有的很多法律中都把社會保險(xiǎn)費(fèi)用放在優(yōu)先受償?shù)奈恢蒙?。為此企業(yè)拖欠職工社會保險(xiǎn)費(fèi)用的勞動爭議案件在執(zhí)行時(shí)應(yīng)適用優(yōu)先權(quán)規(guī)定,對企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行,以保證工人的合法權(quán)益。根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第37條的規(guī)定,社會保險(xiǎn)待遇包括工傷、失業(yè)、醫(yī)療、養(yǎng)老、生育的五種保險(xiǎn)。
(三)扶養(yǎng)類、贍養(yǎng)類執(zhí)行案件。
扶養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)是受婚姻家庭類法律調(diào)整。這二類案件是否適用優(yōu)先權(quán),目前有一定的爭議。筆者認(rèn)為,因?yàn)榉鲳B(yǎng)費(fèi)是夫妻雙方離婚時(shí),一方生活困難時(shí)另一方給對方的必要的補(bǔ)助;贍養(yǎng)費(fèi)是父母生活困難時(shí),其子女支付給父母的生活、醫(yī)療費(fèi)用。這二個(gè)費(fèi)用都是為了保證對方基本生活的費(fèi)用,性質(zhì)與工人工資相同,符合優(yōu)先權(quán)設(shè)立的目 的。同時(shí)加強(qiáng)對扶養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)的執(zhí)行力度,也有利于弘揚(yáng)我國遵老愛幼、團(tuán)結(jié)幫助的傳統(tǒng)美德。
(四)涉及申請人生命健康權(quán)的執(zhí)行案件。這類執(zhí)行案件主要包括人身損害賠償、交通肇事、醫(yī)療事故等類型的糾紛案,在基層法院的民事案件中可占到10%左右,數(shù)量較多。申請執(zhí)行的內(nèi)容主要是醫(yī)療費(fèi)用、誤工費(fèi)、傷殘賠償費(fèi)。數(shù)額少則幾百元,多則幾十萬元。醫(yī)療費(fèi)涉及到申請人生命健康,若費(fèi)用得不到保障,就會影響到疾病的治療,甚至?xí)＜捌渖陌踩?因此應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受償。誤工費(fèi)、傷殘賠償費(fèi)涉及到申請人的基本生活費(fèi)用,也應(yīng)優(yōu)先受償。對于這類案件中的其它費(fèi)用,如陪護(hù)費(fèi)、交通費(fèi)、精神撫慰金等,因不符合優(yōu)先權(quán)的適用范圍,為此在執(zhí)行中不能優(yōu)先受償。
(五)涉及喪葬費(fèi)用的執(zhí)行案件。喪葬費(fèi)用享有優(yōu)先權(quán),這是大多數(shù)國家的通常做法。它體現(xiàn)了現(xiàn)代民法對人的終極關(guān)懷的價(jià)值,也符合我國傳統(tǒng)的世俗民情。
(六)涉及被執(zhí)行人及其家屬生活困難的執(zhí)行案。這類優(yōu)先權(quán)是出于對被執(zhí)行人的特別需要而設(shè)立的。它體現(xiàn)了法律對人的保護(hù)更加嚴(yán)密周全、更加人道主義。其目的是讓家庭生活困難的被執(zhí)行人能夠在被執(zhí)行時(shí)也可以得到必需的生活日用品和疾病治療,以濟(jì)生存?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第222條第1款規(guī)定:被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書履行法律文書確定的義務(wù),人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。這個(gè)規(guī)定實(shí)際上就是被執(zhí)行人享有優(yōu)先權(quán)的法律依據(jù)。但該規(guī)定比較原則,彈性較大,在實(shí)際執(zhí)行時(shí)可操作性差。筆者認(rèn)為在執(zhí)行時(shí)應(yīng)考慮二個(gè)問題,一是適用條件。這應(yīng)考慮被執(zhí)行人所在地的生活水平,如果被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)的家屬的平均可支配收入低于當(dāng)?shù)氐淖畹蜕畋Ｕ暇€的,應(yīng)停止對被執(zhí)行人的執(zhí)行。如果高于當(dāng)?shù)氐淖畹蜕畋Ｕ暇€的,對高出部分可以執(zhí)行。二是保護(hù)范圍。對被執(zhí)行人享有優(yōu)先權(quán)的范圍不能機(jī)械的理解為只是日常生活的衣、食、住、行,還應(yīng)擴(kuò)大到疾病治療、天災(zāi)人禍等方面重大支出。
(七)涉及民事案件司法費(fèi)用的執(zhí)行案。民事案件的司法費(fèi)用在我國主要包括案件審理階段的受理費(fèi)、保全費(fèi)及其它實(shí)際支出費(fèi)用,如公告費(fèi)、鑒定費(fèi)等;執(zhí)行階段的申請執(zhí)行費(fèi)及其它實(shí)際支出費(fèi)用,如拍賣費(fèi)、評估費(fèi)等。司法費(fèi)用優(yōu)先權(quán)是各國的普遍做法,我國法律界對此也無爭議,因?yàn)樗菫榱吮Ｕ蠂宜痉ɑ顒拥恼＿\(yùn)轉(zhuǎn)而設(shè)立的,屬于國家利益,所以應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一般債權(quán)受償。但對于因生活困難訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)緩交的執(zhí)行案件來說,是否需要優(yōu)先受償?shù)膯栴}需要具體分析。司法費(fèi)用從整體上來講是為了保證司法活動的正常開展,但對于數(shù)量極少的緩交案件,即使司法費(fèi)用沒有在執(zhí)行時(shí)優(yōu)先受償,對整個(gè)法院的工作進(jìn)行影響極小,即使產(chǎn)生了影響,也能通過財(cái)政撥款的方式去解決。由于財(cái)政收入來源于整個(gè)社會,把這種影響分散到整個(gè)社會去承擔(dān),對每個(gè)人來講,這種影響就可以小到忽略不記的程度。但對于個(gè)案來講,這部分案件的當(dāng)事人生活已經(jīng)很困難了,在執(zhí)行時(shí)再讓司法費(fèi)用優(yōu)先受償,就會影響申請人的債權(quán)實(shí)現(xiàn),盡而會加劇其生活困難。如果出現(xiàn)這種情況,不僅違背了設(shè)立優(yōu)先權(quán)保護(hù)弱者,實(shí)現(xiàn)人與人之間實(shí)質(zhì)上平等的目的,也降低了法律的公正性。為此對這類案件的司法費(fèi)用可以不享有優(yōu)先權(quán),可視一般債權(quán)去處理。目前,在我國法院存在著執(zhí)行難的情況下,很多法院按照司法為民的精神,相繼出臺了執(zhí)行案件立案時(shí)不交執(zhí)行費(fèi),執(zhí)行案件執(zhí)行不完不收執(zhí)行費(fèi)等措施,都深受人民群眾的歡迎。
以上八類案件都屬于一般優(yōu)先權(quán),在執(zhí)行時(shí)可對被執(zhí)行人的全部財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。
(八)被執(zhí)行人拖欠申請人建設(shè)工程款的案件。這類案件的申請人對所建工程享有優(yōu)先受償權(quán)。這種優(yōu)先權(quán)屬于不動產(chǎn)優(yōu)先權(quán),它不僅優(yōu)于一般債權(quán),而且還優(yōu)于該工程上的抵押權(quán)?！度A人民共和國合同法》第286條規(guī)定:發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除依照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。這是此類案件享有優(yōu)先權(quán)的法律依據(jù)。但在執(zhí)行時(shí)還應(yīng)嚴(yán)格按照最高人民法院對該條的有關(guān)司法解釋,把握好工程款優(yōu)先權(quán)的適用條件、范圍、以及所受限制等方面的規(guī)定。
(九)動產(chǎn)、不動產(chǎn)買賣合同欠款案件。出賣人應(yīng)得的價(jià)款對所賣動產(chǎn)、不動產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。也就是說,出賣人將動產(chǎn)、不動產(chǎn)售出后,買受人未支付貨款,若該動產(chǎn)、不動產(chǎn)被拍賣,出賣人對該價(jià)款比一般債權(quán)人優(yōu)先受償。這是因?yàn)榇蠖鄶?shù)學(xué)者認(rèn)為,動產(chǎn)、不動產(chǎn)出賣人就所賣的財(cái)產(chǎn),應(yīng)視為出賣人與買受人的“共有物”,按法學(xué)上共有人對共有物享有優(yōu)先權(quán)的普遍原理,出賣人對所售財(cái)產(chǎn)的價(jià)金應(yīng)優(yōu)于其作債權(quán)人而受清償②。這類優(yōu)先權(quán)在大多數(shù)國家的民法中都有規(guī)定,但對適用都有比較嚴(yán)格的限制。如有的對貨物的種類進(jìn)行限制,僅限于不動產(chǎn),有的對貨物的價(jià)值進(jìn)行限制等。我國沒有這方面的規(guī)定,但由于這類優(yōu)先權(quán)的設(shè)立有它的合理性,它能較好的保護(hù)財(cái)產(chǎn)所有人的權(quán)益,鼓勵(lì)人們誠實(shí)交易,為此在執(zhí)行中對這類案件應(yīng)適用優(yōu)先權(quán)。根據(jù)我國的執(zhí)行實(shí)踐,在適用時(shí)應(yīng)注意以下問題:1、被執(zhí)行人仍合法的占有其動產(chǎn)、不動產(chǎn);2、該動產(chǎn)、不動產(chǎn)上沒有設(shè)定抵押、質(zhì)押。3、該動產(chǎn)、不動產(chǎn)的價(jià)值較大,一般應(yīng)在1萬元以上。以上十類案件是在執(zhí)行實(shí)踐中經(jīng)常遇到的,還有一些無因管理人就管理費(fèi)用對所管理的動產(chǎn)享有的優(yōu)先權(quán)、出租人對承租人置于不動產(chǎn)上的物件享有的優(yōu)先權(quán)、種子出賣人對于買受人就種子的收獲享有優(yōu)先權(quán)等很少遇到,本文不再論述。
四、 優(yōu)先權(quán)沖突的解決方式。
民事案件在執(zhí)行甲適用優(yōu)先權(quán)時(shí),經(jīng)常遇到的一個(gè)問題就是民事優(yōu)先權(quán)的沖突問題,也就是對同一債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),有二個(gè)以上的優(yōu)先權(quán)債權(quán)存在,在這些優(yōu)先權(quán)債權(quán)之間誰先受償③。解決沖突的本質(zhì)問題就是依優(yōu)先權(quán)的性質(zhì)確定其受償?shù)捻樞?。民事?yōu)先權(quán)的順序,凡是規(guī)定有優(yōu)先權(quán)的各國民法中都有規(guī)定,但規(guī)定的內(nèi)容不盡相同。優(yōu)先 權(quán)的順序可分為一般優(yōu)先權(quán)之間的順序和一般優(yōu)先權(quán)與特別優(yōu)先權(quán)之間的順序。民事優(yōu)先權(quán)在發(fā)生沖突后如何解決,我國的法律沒有明確的規(guī)定,但在《企業(yè)破產(chǎn)法》中規(guī)定的清償順序,《海商法》中規(guī)定的各項(xiàng)海事請求受償順序等都對我們解決這些沖突有一定的借鑒作用?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第37條第 2款規(guī)定:破產(chǎn)費(fèi)用優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后,按照下列順序清償:(一)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用;(二)破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款;(三)破產(chǎn)債權(quán);《海商法》中各項(xiàng)海事請求權(quán)的順序?yàn)闉楹Ｊ抡埱笕斯餐娑Ц兜馁M(fèi)用,如訴訟費(fèi)用、保存、拍賣等費(fèi)用; 船長、船員及 其它人員的 工資人、勞動報(bào)酬、和社會保險(xiǎn)費(fèi)用:人身傷亡賠償費(fèi);其它費(fèi)用。通過對上面二個(gè)法律規(guī)定的順序經(jīng)過分析歸納后可以知道,它們的基本的順序是:涉及國家利益、社會公共利益的費(fèi)用,如清訴訟費(fèi)、算費(fèi)用、保管費(fèi)用等;涉及人們生存生活的費(fèi)用,如工人工資、勞動報(bào)酬、社會保險(xiǎn)費(fèi)用等;保障人們生命健康的費(fèi)用,如人身傷亡賠償費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等;其它費(fèi)用。該順序依據(jù)各種優(yōu)先權(quán)的性質(zhì),充分權(quán)衡了各種優(yōu)先權(quán)的利益輕重,即整體利益優(yōu)于個(gè)體利益,生存權(quán)優(yōu)于財(cái)產(chǎn)權(quán),體現(xiàn)了民事權(quán)利分配的公平、公正,能夠被人們普遍接受。為此在民事案件的執(zhí)行中可參照上述規(guī)定,解決優(yōu)先權(quán)的順序問題。下面按民事優(yōu)先權(quán)的分類分別論述:
(一)一般民事優(yōu)先權(quán)之間的順序。本文所述常見一般民事優(yōu)先權(quán)類的執(zhí)行案共有八種,在執(zhí)行中若發(fā)生沖突,它們受償?shù)捻樞蚴?1、司法費(fèi)用(緩交訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)的案件除外)。 2、生存生活費(fèi)用:它包括工人工資、勞動報(bào)酬、及被執(zhí)行人的生活費(fèi)用、扶養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)及社會保險(xiǎn)費(fèi)用;3、喪葬費(fèi)用;4、生命健康費(fèi)用:醫(yī)療費(fèi)用、傷殘賠償費(fèi)用;
在同一順序的優(yōu)先權(quán),或同一性質(zhì)的優(yōu)先權(quán)在執(zhí)行時(shí)應(yīng)平等受償,被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不能滿足時(shí),要按比例受償。
(二)一般民事優(yōu)先權(quán)和特別民事優(yōu)先權(quán)之間的順序。 我們知道一般民事優(yōu)先權(quán)的設(shè)立,一是基于維護(hù)國家利益和公共利益的需要,這些利益是人民的整體利益、根本利益,應(yīng)當(dāng)高于一切利益:二是基于保護(hù)當(dāng)事人的生存權(quán)需要。生存權(quán)是人類最重要的權(quán)利,對于一個(gè)人來說,沒有生存權(quán),生命無保障,其它權(quán)利也就不存在了。三是基于保障當(dāng)事人的日常生活、生命健康的需要。它的目的就是為了保障了人們能夠在糾紛發(fā)生時(shí)及時(shí)的獲得日常生活用品和疾病治療,得以生存。而特別民事優(yōu)先權(quán)一般是基于民法上的“共有”、“質(zhì)權(quán)”觀念 而設(shè)立的,它主要保護(hù)債權(quán)人的特殊財(cái)產(chǎn)權(quán)利。特別民事優(yōu)先權(quán)所保護(hù)的債權(quán)人的這種財(cái)產(chǎn)權(quán)利和一般民事優(yōu)先權(quán)所保護(hù)的整體的人們的根本利益及人的生存權(quán)相比,無疑是居次要地位的,為此,在被執(zhí)行人的同一財(cái)產(chǎn)上發(fā)生一般民事優(yōu)先權(quán)和特別民事優(yōu)先權(quán)沖突時(shí),一般民事優(yōu)先權(quán)應(yīng)先受償,其次是特別民事優(yōu)先權(quán)受償。
(三)民事優(yōu)先權(quán)和抵押、質(zhì)押、留置權(quán)的沖突問題。由于我國的民法中沒有優(yōu)先權(quán)的專門規(guī)定,長期以來,執(zhí)行人員在執(zhí)行案件時(shí)也就沒有優(yōu)先權(quán)的意識,為此把擔(dān)保物權(quán)以外的債權(quán)都作為一般債權(quán)執(zhí)行,就導(dǎo)致了抵押、質(zhì)押、留置權(quán)優(yōu)于一切債權(quán)的局面。一般來講,物權(quán)與債權(quán)沖突時(shí),物權(quán)優(yōu)于債權(quán),債權(quán)不能對抗物權(quán)。但是民事優(yōu)先權(quán)是一種特殊的債權(quán),通過法律的規(guī)定給予了優(yōu)于物權(quán)的特性,抵押、質(zhì)押、留置屬于擔(dān)保物權(quán),因此民事優(yōu)先權(quán)在和抵押、質(zhì)押、留置權(quán)發(fā)生沖突時(shí),就能優(yōu)先受償?！逗贤ā分幸?guī)定的建設(shè)工程款債權(quán)優(yōu)于抵押權(quán),《海商法》中規(guī)定船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償,《航空法》中規(guī)定民用航空器優(yōu)先權(quán)先于民用航空器抵押權(quán)受償都是例證。但在目前的民事案件執(zhí)行中由我國沒有民事優(yōu)先權(quán)的一般規(guī)定,讓民事優(yōu)先權(quán)優(yōu)于抵押、質(zhì)押、留置權(quán)受償(已有法律規(guī)定的除外),還缺乏法律依據(jù)。這種矛盾只有通過以后的立法或司法解釋來解決。若在執(zhí)行實(shí)踐中確實(shí)遇到有些民事優(yōu)先權(quán),如拖欠特別困難戶的勞動報(bào)酬、涉及到債權(quán)人生命安危的案件,需要先于抵押等擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先受償?shù)?可采用“一案一批”的方法,逐級報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)后執(zhí)行。
由于一般民事優(yōu)先權(quán)有很高的優(yōu)先受償?shù)男Я?所以它極易和其它民事權(quán)力,尤其是擔(dān)保物權(quán)發(fā)生沖突。這種沖突影響了市場交易的安全,削弱了交易者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動的信心,對發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)有一定負(fù)面影響。對這種影響各國的立法者都作了考慮,在規(guī)定一般民事優(yōu)先權(quán)的優(yōu)先效力的同時(shí),也對其進(jìn)行了一定限制,限制的手段主要是減少沖突④。在民事案件的執(zhí)行中減少沖突最簡單的辦法就是在對被執(zhí)行人全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行時(shí),先執(zhí)行沒有擔(dān)保的財(cái)產(chǎn),不足時(shí)再執(zhí)行有擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)。具體在對被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行時(shí),可按下列順序進(jìn)行: 1、無擔(dān)保的動產(chǎn);2、無擔(dān)保的不動產(chǎn)、3、有抵押但未進(jìn)行登記公示的動產(chǎn);4、有抵押但未進(jìn)行登記公示的不動產(chǎn):5、有抵押且已進(jìn)行登記公示的動產(chǎn);6、有抵押且已進(jìn)行登記公示的不動產(chǎn);7、有質(zhì)押、留置的動產(chǎn);8、有質(zhì)押的不動產(chǎn)。該順序的基本原則是:1、從有無擔(dān)保的角度考慮,先執(zhí)行無擔(dān)保的,后執(zhí)行有擔(dān)保的,能夠減少沖突;2、從動產(chǎn)和不動產(chǎn)的角度考慮,先執(zhí)行動產(chǎn),后執(zhí)行不動產(chǎn),其理由是動產(chǎn)一般價(jià)值小,易執(zhí)行且對被執(zhí)行人生產(chǎn)生活影響小;3、從是否登記公示的角度考慮,先執(zhí)行未登記公示,后執(zhí)行已登記公示的,因?yàn)榈怯浌灸軌虍a(chǎn)生對抗他人效力,而未進(jìn)行登記公示的則不能對抗他人。4、從被執(zhí)行人是否占有其財(cái)產(chǎn)的角度考慮,先執(zhí)行占有的財(cái)產(chǎn),如抵押的財(cái)產(chǎn)一般都在被執(zhí)行人手里,后執(zhí)行未占有的,如質(zhì)押、留置的財(cái)產(chǎn)一般都被他人占有。因?yàn)樗戏▽W(xué)上“合法占有者優(yōu)先”的理論,且被他人占有的財(cái)產(chǎn)也不容易執(zhí)行⑤。
民事優(yōu)先權(quán)在執(zhí)行案件中的適用存在有很多問題,產(chǎn)生這些問題的原因,除了有某些執(zhí)行人員法律水平較低、執(zhí)法不嚴(yán)的原因外,主要是我國的民法中沒有統(tǒng)一的優(yōu)先權(quán)制度,為此要解決這些問題最根本的辦法就是在我國制定民法典時(shí),在物權(quán)的章節(jié)中建立獨(dú)立的優(yōu)先權(quán)制度,以使我國的法律制度更加完美。
注釋:
①《法國民法典》第815-14條,1804年出版。
②張家勇《論優(yōu)先購買權(quán)》中國人民大學(xué)碩士學(xué)位論文,1998年5月出版第38頁。
③王澤鑒“共有人優(yōu)先承購權(quán)與基地承租人優(yōu)先購買權(quán)之竟合” 《民法學(xué)說與判例研究》第三冊,中央政法大學(xué)出版社,1998年版。
④王澤鑒《民法學(xué)說與判例研究》第一冊,第508頁。
⑤孫憲忠主編《德國當(dāng)代物權(quán)法》法律出版社,1995年版,108頁。
參考文獻(xiàn):
①王澤鑒《民法學(xué)說與判例研究》中央政法大學(xué)出版社,1998年版。
②孫憲忠主編《德國當(dāng)代物權(quán)法》法律出版社,1995年版。
③《中國人民大學(xué)碩士學(xué)位論文集》1998年5月出版。
論文摘要：提高公民的納稅意識，營造良好的稅收環(huán)境，是推進(jìn)我國依法治稅乃至依法治國的關(guān)鍵。而研究納稅與受益之間的內(nèi)在聯(lián)系性，是提高公民納稅意識的核心問題之一。
如何通過提高公民的納稅意識，來營造良好的稅收環(huán)境，進(jìn)而推進(jìn)依法治稅乃至依法治國的進(jìn)程，是我國稅收理論與實(shí)務(wù)工作者近年來一直探索的問題。對這一問題加以論證的文章時(shí)常見諸于報(bào)刊。在這些著述中，作者們可謂見仁見智，其中獨(dú)樹一幟、已在實(shí)踐中發(fā)揮重要指導(dǎo)作用者，也不在少數(shù)。筆者認(rèn)為，已有的著述在闡釋如何提高公民納稅意識這一問題時(shí)大多忽略了納稅與受益之間的內(nèi)在聯(lián)系性，而這恰恰是進(jìn)一步提高我國公民納稅意識所必須向廣大公民曉示的理之要義。那么納稅與受益之間的關(guān)系該如何理解呢?
一、納稅與受益的先和后
這里首先要弄清楚的問題是公民為什么要納稅?對該問題的回答，不同時(shí)期、不同國家的學(xué)者及政治家們站在不同的角度，基于不同的考慮，有不同的答案。大致說來，主要有互利關(guān)系說、隸屬關(guān)系說、國家政治權(quán)力說這樣三種學(xué)說。存在即合理，這三種學(xué)說在不同時(shí)期被不同群體的人不同程度地接受，應(yīng)該說都有其合理成分在內(nèi)。但從稅收向來是國家稅收，國家不僅是征稅的主體，在稅法制定中處于主導(dǎo)一方，而且稅收不論在時(shí)空、范圍、活動方式上怎樣地變化，其永遠(yuǎn)不會脫離國家而獨(dú)立存在這一屬性來看，依附于國家應(yīng)該說是其存在的永恒特性。然而，國家的職能屬性卻是變的。譬如，最初的國家稱其為“夜警國家”，而現(xiàn)在我們則認(rèn)為是朝著“福利國家”的方向發(fā)展。國家的職能屬性變了，依附于國家的稅收活動無疑會相應(yīng)地變動。就各國普遍地實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)體制且趨向福利國家而言，解釋公民向國家納稅最具現(xiàn)實(shí)性、說服力的學(xué)說，應(yīng)該是互利關(guān)系說中的交換說。依此學(xué)說，公民之所以向國家納稅，是因其在生產(chǎn)、生活中消費(fèi)了國家提供的諸如國防事務(wù)、法律事務(wù)、公共工程與公共事業(yè)、安定和公平競爭的環(huán)境等形式表現(xiàn)的公共產(chǎn)品。公民從公共產(chǎn)品的消費(fèi)中獲得了利益，而公共產(chǎn)品的提供者即國家其本身卻是不創(chuàng)造財(cái)富的。國家為維持其存續(xù)及有效運(yùn)作，實(shí)現(xiàn)其提供公共物品的職能，通過某種形式回收其提供公共產(chǎn)品的成本與費(fèi)用也就勢所必然。國家在權(quán)衡其可資利用的多種方式后，最終將憑借政治權(quán)力，規(guī)范地獲取收人的方式作為其提供公共物品的主要資金來源，這個(gè)方式就是我們通常所說的“稅收”。
在向福利國家邁進(jìn)并奉行立憲征稅原則的情況下，導(dǎo)致國與國之間稅收差別的稅收的階級屬性可以說是日漸式微。若撇開稅收的階級屬性，就稅收的本質(zhì)而言，不同國家的稅收是沒有差別的，即人們納稅的根本理由，是由于其享用了國家提供公共物品帶給他們的利益。而且，國家愈是發(fā)展，公共物品在一國財(cái)富中所占的份額就愈大，受益與納稅之間的這種對應(yīng)關(guān)系也就愈明顯。我國之所以在今天著力構(gòu)建公共財(cái)政體制，就是因?yàn)樯鐣髁x國家及其財(cái)政的公共性更明顯，更強(qiáng)調(diào)代表最廣大人民群眾的根本利益，就是為了更好地實(shí)現(xiàn)納稅與受益之間的對接。
從邏輯上講，政府征稅以向公眾提供利益(公共產(chǎn)品)為前提，公眾是受益在先，納稅在后。但從稅制的確立來看，并不一概惜守這一準(zhǔn)則。因?yàn)橛行├娴南碛檬怯美U稅來換取或者說是以納稅為前提條件的。譬如社會保障稅，就是政府為了籌集支付國民安全、保障所需資金，同時(shí)為避免以普通稅收的形式把人民的錢集中起來再以財(cái)政撥款的方式安排失業(yè)、疾病、養(yǎng)老等支付，可能導(dǎo)致的因稅負(fù)的不斷增加而引起國民的不滿，實(shí)行“?？顚Ｓ谩保瑥?qiáng)制征收的一種社會繳款制度。再如印花稅，表面上看好像納與不納對立合同人的利益沒有什么影響，但實(shí)際上并非如此。因?yàn)槔U納了印花稅的合同因其受保護(hù)的程度增強(qiáng)，立合同人會因有關(guān)部門的加強(qiáng)控管而從高的合同兌現(xiàn)率與低的合同執(zhí)行成本中享受到未稅合同無法享受的利益。
需要說明的是，雖然稅收活動蘊(yùn)含著等價(jià)交換的規(guī)則，稅收關(guān)系是一種信用關(guān)系，但納稅與受益究竟誰先誰后，卻難以定論;或者說其本身就是你中有我，我中有你。此外，我們講納稅與受益的交換關(guān)系，是站在國家與全體納稅人的角度而言的，因?yàn)椴⒉皇敲總€(gè)單個(gè)稅種或是每個(gè)納稅人身上都具有這種明顯的交換性。這也就是我們通常講的從納稅人的角度而言，稅收是無償?shù)?但從國家的角度而言，稅收是有償?shù)摹边@句話的含義。當(dāng)然，有些稅種的這種交換性是比較明顯的，譬如我們上面提到的社會保障稅以及我國現(xiàn)行稅制中的車船稅、城建稅等。
二、納稅與受益的寬和窄
稅收活動作為受益人給付費(fèi)用與供應(yīng)者以規(guī)范方式收取并用于彌補(bǔ)其供給成本的一種交換活動，在橫向上表現(xiàn)為二者活動范圍的一致性，即:受益的面愈寬，應(yīng)納稅的人就愈多;受益的面愈窄，應(yīng)納稅的人就愈少，反之則相反。而且，這種對應(yīng)關(guān)系在各級次的層面上也都是如此。
從一國行使征稅權(quán)的范圍看，受益人的范圍有多大，該國行使的征稅范圍相應(yīng)地就有多寬。譬如美國，由于其實(shí)行“福利跟人走”政策，在世界各地的美國人仍可享受到美國政府提供的福利，但這恰恰是以世界各地的美國人都需向美國政府繳稅為前提的。
從一國對其管轄下的納稅人征稅的限界范圍來看，受益的范圍寬，征稅的范圍相應(yīng)地就大。譬如，居民納稅人之所以承擔(dān)比非居民納稅人廣的納稅義務(wù)，是因盡管有國民待遇原則的約束，居民納稅人仍然在補(bǔ)貼、生計(jì)扣除方面比非居民納稅人享受較多益處所致。若再進(jìn)一步地分析不同居民納稅人、不同非居民納稅人之間的納稅義務(wù)，情形依然如此。如我國現(xiàn)行個(gè)人所得稅稅法，就是根據(jù)納稅義務(wù)人是否在我國有住所、在我國停留時(shí)間長短等享受我國政府服務(wù)及從我國獲益的情況將其分為永久居民、非永久居民與一般非居民、特殊非居民四種，而使其相應(yīng)地分別承擔(dān)無條件的無限納稅義務(wù)、有條件的無限納稅義務(wù)與無條件的有限納稅義務(wù)、有條件的有限納稅義務(wù)的。
從具體稅種來看，納稅與受益在活動范圍上的一致性也很明顯。當(dāng)然，最具有代表性的稅種首推前面提到的社會保障稅。因?yàn)樯鐣Ｕ隙悓?shí)行?？顚Ｓ?，社會保障覆蓋的范圍是寬還是窄，與其稅種的范圍選擇、征收率直接相關(guān)。其一般規(guī)律是:征收率的提高與社會保障范圍的擴(kuò)大保持同步(或社會保障范圍的擴(kuò)大與征收率的提高保持同步)。譬如瑞典，其之所以被視為是“福利國家”的代表，是因其向國民提供的福利幾乎是“從搖籃到墳?zāi)埂?，但該國該稅納稅人之普遍、納稅人承受稅率之高也是世界上其他國家少有的。
進(jìn)一步地講，如果某人(自然人或法人)沒有從某一特定的領(lǐng)域明顯地獲取收益，那么，政府針對該領(lǐng)域主要受益人所征之稅一般是不需要這個(gè)人繳納的。如人人都從政府提供的公路建設(shè)支出中受益，但每個(gè)人究竟從中受益多少卻很難說得清。有鑒于此，各國政府一般都只對公路建設(shè)支出中的主要受益者征稅。我國現(xiàn)行稅種中的車船稅、車船使用牌照稅、車輛購置稅以及其他國家征收的汽車駕駛執(zhí)照稅、汽油消費(fèi)稅、汽車輪胎稅等就屬于該種性質(zhì)的稅種。
總之，受益的范圍寬，征稅的范圍就廣;征稅的范圍廣，受益的范圍也就大。一般說來，在發(fā)展水平高的國家，國民享有比較多的社會福利，但與此相對應(yīng)，這些國家征收的稅種數(shù)量也多，而且其稅收的覆蓋面也廣。在發(fā)達(dá)國家，凡是收人、經(jīng)營所得、租金、股息、產(chǎn)品、行為等都屬于課稅范圍。事實(shí)上，正是這廣的征稅范圍(當(dāng)然，發(fā)達(dá)國家的宏觀稅負(fù)普遍較發(fā)展中國家高)為發(fā)達(dá)國家實(shí)施寬覆蓋面的社會福利奠定了財(cái)力基礎(chǔ)。
三、納稅與受益的量和質(zhì)
納稅與受益作為一種交換活動，二者不僅在范圍上具有一致性，而且在量上也具有明顯的對應(yīng)關(guān)系。納稅與受益的這種對應(yīng)關(guān)系可以通過多個(gè)層面來加以驗(yàn)證。
從國家這一層面來看，公民受益多，應(yīng)納的稅款就多，二者在量上具有一致性。眾所周知，發(fā)達(dá)國家比發(fā)展中國家而言，公民普遍地享有較多的社會福利，而這恰恰是以比發(fā)展中國家高得多的稅收水平作為支撐的(以非稅收人為主要收人來源的國家除外)。譬如，北歐國家因向國民提供比世界上其他國家和地區(qū)高得多的社會福利而贏得了“福利國家”的美稱，但與此相適應(yīng)，主要借稅收來籌集收人的這些國家的宏觀稅負(fù)水平也是世界上最高的。以瑞典為例，其之所以能以“高福利”雄居福利國家之首，是因沒有任何一個(gè)西方國家的公共部門在國民生產(chǎn)總值中所占的比重像瑞典那樣大。由于瑞典的公共收人絕大部分來自稅收，其成為世界上稅負(fù)最重的國家也就勢所必然。
納稅與受益在具有獨(dú)立的財(cái)政決策權(quán)力的地方政府中同樣是存在等量關(guān)系的，關(guān)于這一論斷，我們可從公共選擇學(xué)派論證財(cái)政聯(lián)邦制有助于提高經(jīng)濟(jì)效率的論述中找到答案。公共選擇學(xué)派認(rèn)為，由于每個(gè)居民都傾向于選擇稅收盡可能低而公共物品盡可能多且好的社區(qū)居住，所以各社區(qū)會競相滿足這些要求，否則會導(dǎo)致居民外流。如果某社區(qū)征稅太高而公共物品太少或財(cái)政現(xiàn)狀不令人滿意，原居民就會遷出，這又減少了該社區(qū)稅收收人。這樣，財(cái)政聯(lián)邦制與以足投票促成了各地方政府之間或各社區(qū)之間的相互競爭，從而迫使其競相降低公共物品生產(chǎn)成本，生產(chǎn)出更符合居民要求的公共物品。由此可見，社區(qū)居民之所以會有以足投票之舉，乃是其追求納稅與受益更為一致的原由所致，也正是這一原由最終促進(jìn)了各地方政府經(jīng)濟(jì)效率的提高。
盡管納稅與受益在量上具有一致性，但二者是在政府介人的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)對接的。由于政府在對接過程中發(fā)揮了再分配作用，因而單個(gè)納稅人或納稅人在單個(gè)稅種上的付出與受益并不一定存在量上的對等關(guān)系。即便如此，在一些目的性稅種中，這種對應(yīng)關(guān)系還是相當(dāng)?shù)孛黠@的。筆者在前面已提到過社會保障稅、車船使用稅，茲再舉一例予以佐證。城市維護(hù)建設(shè)稅是我國現(xiàn)行稅種中的目的稅之一，其計(jì)稅依據(jù)是增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅三稅的稅額，所征稅款專門用于城鎮(zhèn)的維護(hù)和建設(shè)。其征收率之所以依納稅人所在市區(qū)、縣城和鎮(zhèn)、市區(qū)與縣城或鎮(zhèn)以外所在地區(qū)的不同，分別采用7%,5%,1%的稅率，是因城建稅是專款專用性質(zhì)的稅種，是按照城建資金的需要量及納稅人從城建設(shè)施中受益多少的客觀實(shí)際情況來征收的。由于在城市的納稅人比在縣城的納稅人多享受了市政建設(shè)的好處，因而所在地為城市的納稅人就應(yīng)比所在地是縣城的納稅人繳納更多的城建稅。
此外，我國現(xiàn)行稅種中的資源稅、土地使用稅、耕地占用稅等稅種的這一特性也很明顯。但需要指出的是，納稅與受益的這種對應(yīng)性在奴隸社會、封建社會和資本主義社會主要地是表現(xiàn)在二者的總量方面(不同階層所享受的利益份額極不相同)，而在社會主義社會，代表最廣大人民群眾根本利益的財(cái)政運(yùn)行模式，則使納稅與受益在總量與個(gè)體上都具有了這種明顯的對應(yīng)性。
納稅多者多受益，受益多者多納稅。從表面上看，納稅與受益好像只是一種量上的對應(yīng)關(guān)系，其實(shí)則不然，因?yàn)榧{稅會給納稅人帶來質(zhì)上的改變。北京市地稅局為加強(qiáng)對個(gè)人所得稅重點(diǎn)稅源的控管，針對個(gè)人所得稅的重點(diǎn)納稅人(年收人10萬元以上的個(gè)人及符合其他條件的個(gè)人)所采取的一些做法就是一個(gè)較為直觀的例子。因?yàn)橹攸c(diǎn)納稅人在依法履行其應(yīng)盡納稅義務(wù)的同時(shí)也享受到一些一般納稅人暫時(shí)無法享受或享受不到的利益，如電子申報(bào)、網(wǎng)上辦稅、與稅務(wù)機(jī)關(guān)零距離接觸等。
在國外，重點(diǎn)納稅人是被視為對國家做出重要貢獻(xiàn)的人，他們因此而倍受社會各方的尊重。重點(diǎn)納稅人會以“納稅人的名義”理直氣壯地行事，而政府在利益享受及參政、議政等方面也會格外地關(guān)注重點(diǎn)納稅人。在我國，重點(diǎn)納稅人在人們心目中地位也正在發(fā)生變化?，F(xiàn)在，重點(diǎn)納稅人與一般納稅人相比已在辦稅通道、獲取貸款、參政議政等方面開始享有一定程度的優(yōu)先權(quán)。
如果我們從納稅有利于人類健康這個(gè)角度來審視納稅的話，納稅給人類帶來的益處就更大了。一方面，社會公共衛(wèi)生、醫(yī)療服務(wù)、大眾文化及娛樂的支出依賴于稅收;另一方面，稅收本身也在維護(hù)著人類健康。因?yàn)閷τ泻θ祟惤】档奈锲泛臀：θ祟惿姝h(huán)境的行為征稅已是世界各國的普遍性做法。當(dāng)然，在這方面，應(yīng)該說美國是走在最前列的，因?yàn)楫?dāng)今還沒有一個(gè)國家像美國那樣對減肥給以減稅照顧(因多種疾病與肥胖有關(guān)，美國國稅局已視肥胖為一種疾病)。
對納稅給納稅人帶來的益處遠(yuǎn)大于稅額本身這一問題，我們也可以從反面的角度加以驗(yàn)證，即倘若納稅人沒有按稅法的要求去履行納稅義務(wù)，其因此而造成的損失也并不僅僅是相當(dāng)于稅額的部分，多數(shù)情況卜可能是無法估量的。理由是:納稅人實(shí)施逃避稅活動，表面上看好像是納稅人占了國家的便宜，實(shí)際上真正遭受損失的還是納稅人自己。因?yàn)?，納稅人逃避稅要花費(fèi)時(shí)間、精力及金錢，逃避稅未成功會受到懲罰，此其一:為了逃避稅，納稅人會把相當(dāng)?shù)木τ迷谧聊叶惙ǖ募埪┥希瑥亩鴾p弱其發(fā)展生產(chǎn)的后勁兒，此其二;逃避稅行為一旦被揭穿，納稅人會因信用危機(jī)而難以立足，此其三;財(cái)富可給納稅人帶來快樂，但想擁有本屬于國家的財(cái)富卻讓納稅人不快樂，此其四。
上述分析表明，稅收活動是國家和納稅人之間的一種利益交換，這種交換不僅在范圍上具有一致性，而且在量上還具有對應(yīng)性。納稅與受益之間的這種相互關(guān)系，如果廣大納稅人能夠理喻的話，他們就會清楚納稅是用來購買公共物品和服務(wù)了，并且曉得納稅這種給付實(shí)則是國家和納稅人之間的一種信用活動。即公民之所以納稅，是因其享用政府提供公共物品和服務(wù)所帶來的利益，作為交換，公民向國家繳納稅款，是在履行公法上的一種“金錢債務(wù)”。納稅人明確其與國家之間的這種信用關(guān)系，對形成納稅人與國家之間良好的互動關(guān)系是極為重要的。
權(quán)利和義務(wù)的相對性，一方面決定了公民在享受政府提供的公共物品和服務(wù)所帶來的利益的同時(shí)，必須依法履行其納稅義務(wù);另一方面，也決定了政府在依法享有對公民行使征稅權(quán)利的同時(shí)，必須擔(dān)負(fù)起提供滿足公民公共需要的物品和服務(wù)的職責(zé)。無論是國家還是納稅人，享有權(quán)利就必須履行其相應(yīng)義務(wù)，履行義務(wù)就應(yīng)享有其相應(yīng)權(quán)利，此乃天經(jīng)地義!
關(guān)鍵詞：可置信博弈；不可置信博弈；道德風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)
文章編號：1003－4625（2007）05－0046－04中圖分類號：F830.5文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
Abstract: Since 2002, both the net non-FDI capital inflow and the “error and omission” account have turned positive, reversing the pattern of the last decade. The “positive error and omission” account usually can explain the most part of the capital inflow volume out of the state supervision. The “double positives of both” should be partly contributed to the hidden inflow of speculative capital driven by the expectation of RMB appreciation. This paper mainly analyzes the effects of international capital inflow upon China’s macro-economic stability and provides corresponding policy-related suggestions.
Key words: Non-FDI; financial stability; international capital
一、序言
在中國經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)程中，國家主導(dǎo)整個(gè)經(jīng)濟(jì)變革，改革具有明顯的強(qiáng)制性制度變遷特征，尤其是金融體制變革。從中國經(jīng)濟(jì)改革的初始稟賦出發(fā)，改革必須要保證經(jīng)濟(jì)增長和社會穩(wěn)定，這是政府目標(biāo)函數(shù)中最為關(guān)注的兩個(gè)變量，為此國家就必須壟斷金融收益，以保證經(jīng)濟(jì)增長和社會穩(wěn)定。
如果說中國市場取向改革一個(gè)重要特征是產(chǎn)權(quán)多元化和國有產(chǎn)權(quán)收縮，這個(gè)特征只在非金融國有工業(yè)企業(yè)表現(xiàn)明顯，而對國有銀行來說，盡管形成了多元化的金融機(jī)構(gòu)，但是由于國家壟斷金融收益，增量改革即非國有的金融產(chǎn)權(quán)則始終沒有達(dá)到像非國有工業(yè)產(chǎn)權(quán)那樣的規(guī)模及在經(jīng)濟(jì)中的地位。與非金融企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整方向正好相反，在其他國有產(chǎn)權(quán)開始調(diào)整、重組乃至相對收縮時(shí)，而國有金融產(chǎn)權(quán)的形式卻經(jīng)歷了迅速的擴(kuò)展過程（張杰，1998）。正是因?yàn)橄嗤a(chǎn)權(quán)性質(zhì)卻經(jīng)歷兩種不同的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整方式，導(dǎo)致金融體制改革，尤其是國有商業(yè)銀行改革一直滯后中國整個(gè)經(jīng)濟(jì)體制改革的進(jìn)程。
國有商業(yè)銀行改革滯后于非金融國有經(jīng)濟(jì)的過程也是制度性金融風(fēng)險(xiǎn)積累的過程。人民銀行在2001～2002年對不良貸款成因做的抽樣調(diào)查統(tǒng)計(jì)顯示，在不良資產(chǎn)的形成中，由于計(jì)劃和行政干預(yù)而造成的約占30%，政策上要求國有銀行支持國有企業(yè)而國有企業(yè)違約的占30%，國家安排的關(guān)停并轉(zhuǎn)等結(jié)構(gòu)性調(diào)整約占10%，地方干預(yù)，包括司法、執(zhí)法方面對債權(quán)人保護(hù)不利的約占10%，而由于國有企業(yè)銀行內(nèi)部管理原因形成的不良貸款占全部貸款的20%，此外，社會信用環(huán)境，企業(yè)逃廢債務(wù)嚴(yán)重（周小川，2004）。從上面的數(shù)字比例可以看出在國家主導(dǎo)金融制度變遷過程中制度性風(fēng)險(xiǎn)的積累占了近80%的比例。這80%的不良貸款是政策、政府行為施加在商業(yè)銀行身上造成的，這一方面和政府不當(dāng)干預(yù)有關(guān)、一方面和轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)政策要求有關(guān)，另一方面也和司法、法律和執(zhí)法對債權(quán)人保護(hù)不足有關(guān)。盡管隨著經(jīng)濟(jì)改革的推進(jìn)，原有產(chǎn)生不良貸款的原因如：政企不分、政策性貸款、不當(dāng)行政干預(yù)等因素逐步得到解決，而且新的法律法規(guī)也在不斷完善過程中，但是完善的法律法規(guī)如果執(zhí)行不力也形同虛設(shè)，有效的法律執(zhí)行力和完備的法律對保護(hù)債權(quán)人權(quán)益是同樣重要的。
本文比較了貸款人和借款人在不同法律及法律執(zhí)行力約束下截然不同的博弈結(jié)果，分析在法律不完備環(huán)境下國有企業(yè)向國有銀行借貸過程中存在故意逃債的道德風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)行為，并認(rèn)為新《破產(chǎn)法》中也存在一些模糊權(quán)利界定，對債權(quán)人權(quán)益保護(hù)不利。
二、在相關(guān)法律缺乏和法律執(zhí)行不力背景下借款人道德風(fēng)險(xiǎn)行為分析
信貸市場交易是一種跨期交易，涉及跨期交易的契約并不總是可以自我實(shí)施的。在信貸市場上有兩種不同性質(zhì)的違約，一種是由于經(jīng)營不善或一些客觀因素的影響所形成的“非自愿違約”，另一種是主動違約或策略性違約――債務(wù)人有能力也不償還債務(wù)。不管是哪種性質(zhì)的違約，對于債務(wù)融資，違約狀態(tài)就意味著所有權(quán)和控制權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移（哈特，1999）。因?yàn)樵谄髽I(yè)正常經(jīng)營狀態(tài)下，債權(quán)人獲得固定的合同收入；在企業(yè)陷入困境無法償還債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以通過沒收擔(dān)保品、債務(wù)重組或破產(chǎn)等獲得企業(yè)的控制權(quán)。
破產(chǎn)制度是市場經(jīng)濟(jì)制度的基本支柱之一，該制度是對信貸交易中違約方的法律約束，也是對債權(quán)人權(quán)益的法律保障。通過《破產(chǎn)法》相關(guān)條文和相關(guān)程序，可以保證當(dāng)借貸方違約時(shí)，資產(chǎn)控制權(quán)由債務(wù)人轉(zhuǎn)為債權(quán)人，債權(quán)人成為資產(chǎn)新的所有者，債權(quán)人有權(quán)決定對資產(chǎn)的處理方式。有效的破產(chǎn)法規(guī)、破產(chǎn)程序等相關(guān)制度可以抑制締約方的機(jī)會主義行為，對產(chǎn)權(quán)提供保護(hù)，增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)活動的可預(yù)測性和確定性，降低債務(wù)融資的風(fēng)險(xiǎn)和交易成本，及時(shí)對閑置資源進(jìn)行再配置，從而促進(jìn)投資、經(jīng)濟(jì)增長和就業(yè)。
外部投資者保護(hù)程度一方面取決于界定外部投資者的法律和條款；另一方面取決于這些法律條款的執(zhí)行力，任何法律如果沒有負(fù)責(zé)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的支持，無論條文中對權(quán)利的保護(hù)多好，都是無用的。法律完善，但由于執(zhí)行機(jī)制的無效，對外部投資者的保護(hù)實(shí)際很差（La Porta ，Lopez-Silanes，Shleifer Vishny ，1999）。Pristor等人（2000）也指出許多轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)國家書面上的法律已經(jīng)達(dá)到了西方的標(biāo)準(zhǔn)，但這些標(biāo)準(zhǔn)由于制度原因?qū)嶋H上沒有實(shí)現(xiàn)。缺乏透明性、法庭行為不端、腐敗等都是影響法律效率，從而影響對投資者的有效保護(hù)程度的重要原因。
一個(gè)有效和正式第三方機(jī)制存在有助于產(chǎn)生對合同可實(shí)施性和產(chǎn)權(quán)安全性穩(wěn)定預(yù)期，從而擴(kuò)大交易域范圍（青木，2001年）。在信貸交易中，如果沒有明確的保護(hù)投資者利益的法律、缺乏規(guī)范的破產(chǎn)程序、沒有公正的裁決機(jī)構(gòu)和有效的執(zhí)法機(jī)關(guān)，外部投資者利益不能受到明確和有力的保護(hù)，導(dǎo)致即使有支付能力的借款人也不愿償付債務(wù)。一個(gè)有支付能力的借款人不愿償付債務(wù)的原因在于：違約收益大于他所預(yù)期受到制裁時(shí)的成本支付。
這個(gè)預(yù)期成本高低除取決于債權(quán)人是否積極主動實(shí)施制裁外，更取決于管理信貸市場整個(gè)制度安排，否則任何事前達(dá)成的合約在事后都可能作廢，正因?yàn)槿绱?，不同法律背景下的信貸博弈出現(xiàn)不同經(jīng)濟(jì)均衡。原因在于債務(wù)人面對跨期交易博弈，可以根據(jù)法律完備程度差異、法律執(zhí)行力區(qū)別做出不同的對策。以可置信博弈和不可置信博弈分析受到不同程度法律保護(hù)的債權(quán)人和債務(wù)人的博弈均衡。我們把缺乏完備法律、法律執(zhí)行不力或者二者蒹具統(tǒng)稱為缺乏法律保障。
可置信博弈就是博弈一方對不遵守契約者宣稱如果對方不遵守交易契約將進(jìn)行懲處的威脅是可信的，因?yàn)閼赜趹吞?，交易將按契約進(jìn)行。所謂不可置信博弈就是博弈一方對另一方宣稱如果對方不遵守諾言將進(jìn)行懲處威脅是不可信的博弈。我們以銀行和借款者為例分析懲處的威脅由于法律執(zhí)行力不同而出現(xiàn)不同的均衡結(jié)果。具體如圖一圖二分析。
在此博弈過程中，企業(yè)向銀行借貸。借貸前，銀行企業(yè)收益為（1，0）；現(xiàn)在企業(yè)有一項(xiàng)目進(jìn)行生產(chǎn)，如果能融資成功，且經(jīng)營成功贏利則雙方的收益都會增加，銀行、企業(yè)的收益分別為（2，2）。面對借貸者，銀行有兩種選擇：貸或者不貸。如果不貸則博弈在第一階段就結(jié)束，銀行企業(yè)收益不變?yōu)椋?，0），如果銀行選擇貸，則企業(yè)就會有兩個(gè)選擇：還款還是不還。如果還款則銀行企業(yè)收益分別為（2，2）出現(xiàn)帕累托改善。如果企業(yè)選擇不還，銀行的選擇也是兩個(gè)，訴諸法律維護(hù)自己的債權(quán)權(quán)益或者聽之任之。如果法律嚴(yán)格保護(hù)債權(quán)人利益且執(zhí)行嚴(yán)格，則銀行會選擇打官司。當(dāng)銀行選擇訴諸法律且法律嚴(yán)格時(shí)則雙方的收益變?yōu)椋?，-2）。在法律執(zhí)行嚴(yán)格的社會里，違約者要受到法律嚴(yán)懲收益為-2。所以從其理性選擇角度，他會在博弈的第二階段就選擇還款，出現(xiàn)可置信博弈均衡（2，2），此博弈是帕累托改善均衡。反之，如果是在法律執(zhí)行力度小，法律保障不足且法律執(zhí)行成本較高的社會里，對企業(yè)不還款的行為，銀行將訴諸法律威脅就是不可置信的。具體分析如圖二。
圖中如果企業(yè)不還款，銀行訴諸法律，但是沒有對債權(quán)人保護(hù)的相關(guān)法律或者有明確的法律條文而沒有有效執(zhí)行的機(jī)構(gòu)支持，法律執(zhí)行力度有限，執(zhí)行成本很高，高到足以使銀行的收益由于打官司而最終變?yōu)樨?fù)值的結(jié)果，企業(yè)對銀行訴諸法律的威脅就是不可置信。因?yàn)閭鶆?wù)人清楚知道法律對債權(quán)人保障不足，法律執(zhí)行成本很高，而且知道如果銀行對企業(yè)不還款行為訴諸法律，銀行不但收益不會增加，而且還會因?yàn)楦哳~法律執(zhí)行成本收益減少，所以企業(yè)的對策選擇就是不還款，因?yàn)閷︺y行打官司是不劃算的事情。同時(shí)，銀行也預(yù)期到企業(yè)不還款的選擇，為了避免損失就選擇不貸，從而在第一階段就結(jié)束博弈，出現(xiàn)不可置信博弈均衡，即社會福利沒有改善的非帕累托改善均衡（1，0）。由于法律保護(hù)不足及法律執(zhí)行高成本導(dǎo)致原本可以增加整個(gè)社會福利的信貸交易卻沒有實(shí)現(xiàn)，從而導(dǎo)致信貸交易效率低下。
從上面的分析可以看到對債權(quán)融資關(guān)系，債權(quán)人權(quán)益能否得到保證一方面要依靠法律制度和破產(chǎn)制度的有效性（Levine，2003），另一方面還要依靠有效的低成本的法律執(zhí)行機(jī)構(gòu)。如果存在嚴(yán)格法律制度和有效的破產(chǎn)制度， 但是沒有執(zhí)行有力法律執(zhí)行機(jī)構(gòu)，那么債權(quán)人和債務(wù)人之間的博弈，就是不可置信博弈。
設(shè)想假定是重復(fù)博弈，只要不存在有效且行之有效的法律和執(zhí)行有力的執(zhí)法機(jī)關(guān)，足以對違約者進(jìn)行可信的強(qiáng)有力威脅，則債權(quán)人的保護(hù)就是不足的，債務(wù)人就有道德風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)，存在故意逃廢債的行為，則信貸雙方的博弈就是不發(fā)生交易。
在上文分析中沒有考慮抵押貸款，在信息不對稱情況下，抵押貸款發(fā)揮甄別和激勵(lì)作用，可以減少信貸風(fēng)險(xiǎn)，是銀行應(yīng)對道德風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。它在借款人違約時(shí)直接減少貸款人損失，既使抵押品的清算價(jià)值比預(yù)期要小，也可以有效降低銀行貸款損失。但是，如果法律條文對有擔(dān)保的債權(quán)人的保護(hù)置在無擔(dān)保的債權(quán)人、普通債權(quán)人之前，清算不是按照規(guī)范的方式來處理債務(wù)人資產(chǎn)的，則有擔(dān)保債權(quán)人也不能獲得償付。如果裁決執(zhí)行不力，抵押品清算成本太高的話，銀行寧可放棄清算，所以債權(quán)人在缺乏相關(guān)法律保護(hù)下，抵押貸款對借款人機(jī)會主義行為懲戒作用也是有限的。有效法律和相關(guān)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的支持是債權(quán)人權(quán)益保證的關(guān)鍵，也是決定借貸交易效率的關(guān)鍵。
三、國有企業(yè)和國有銀行之間的博弈分析
國有企業(yè)和國有銀行是基于信貸市場的契約交易關(guān)系。但是我國的國有銀行和國有企業(yè)之間的借貸關(guān)系既不同于規(guī)范的可置信博弈，也不同于不可置信的銀企博弈，而是銀行企業(yè)之間的不可置信博弈同可置信博弈一樣在經(jīng)濟(jì)中運(yùn)行，該種信貸交易持續(xù)運(yùn)行的結(jié)果導(dǎo)致了大量金融風(fēng)險(xiǎn)。盡管我國書面上的法律標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)很完備，由于同質(zhì)為國有經(jīng)濟(jì)，這些標(biāo)準(zhǔn)對國有銀行和國有企業(yè)的信貸契約執(zhí)行過程中，由于政府的干預(yù)而形同虛設(shè)，國有企業(yè)和國有商業(yè)銀行之間的借貸關(guān)系明顯具有不可置信均衡的特征。
國有企業(yè)違背交易契約一方面可以找到冠冕堂皇的理由，另一方面又會受到相關(guān)法律和一些受制于政府的司法、執(zhí)法機(jī)構(gòu)的偏袒，因?yàn)橐陨蟽蓚€(gè)原因，國有企業(yè)即使盈利也存在逃債的道德風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)。由于歷史的原因，國有企業(yè)承擔(dān)了許多原本應(yīng)該由政府承擔(dān)的社會責(zé)任，當(dāng)國有企業(yè)在不能履約時(shí)就會冠冕堂皇以承擔(dān)社會責(zé)任而不能專注與經(jīng)濟(jì)目標(biāo)為理由。另一方面，借款者違背契約時(shí)，法律條文、裁決機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)首先都不同程度地偏袒企業(yè)，企業(yè)不可能破產(chǎn)、重組。出于考慮企業(yè)破產(chǎn)的外部效應(yīng)，即企業(yè)破產(chǎn)下崗職工的生存問題、社會穩(wěn)定等問題，地方政府干預(yù)案件的處理，導(dǎo)致法律執(zhí)行成本極高。地方法院迫于地方政府壓力，在司法過程存在很大的隨意性和不公正，偏袒企業(yè)而損害債權(quán)人利益，導(dǎo)致法院判決執(zhí)行上軟弱無力，案件執(zhí)結(jié)率低，執(zhí)行過程漫長，即出現(xiàn)所謂的“不處理，受理不開庭，開庭不宣判，宣判不執(zhí)行” ，造成債權(quán)人贏了官司輸了錢，極大挫傷債權(quán)人利用法律維護(hù)權(quán)益的積極性。
當(dāng)國有銀行對國有企業(yè)的債權(quán)權(quán)益不能得到保證時(shí)，那么為了減免損失，面對預(yù)期道德風(fēng)險(xiǎn)違約的貸款申請者國有企業(yè)，國有銀行為了保證自己的權(quán)益就應(yīng)該不理會。按照不可置信的博弈，很多國有銀行和國有企業(yè)之間的交易不可能發(fā)生。可事實(shí)上，二者之間的交易關(guān)系卻如同可置信博弈在經(jīng)濟(jì)中一直運(yùn)行。國有銀行預(yù)期到國有企業(yè)的違約行為，仍然給予其貸款，而貸款的結(jié)果就是國有企業(yè)虧損違約，貸款變成銀行的呆賬、壞賬。不可置信博弈均衡等同于可置信博弈發(fā)生作用。交易的結(jié)果卻既不同于可置信博弈均衡，也不同于不可置信博弈均衡。既不是不可置信博弈維持交易前不交易的均衡結(jié)果；也不是可置信博弈均衡雙方都獲得利益帕累托改善的均衡結(jié)果，而是企業(yè)和國有銀行之間博弈的均衡發(fā)生了變異，出現(xiàn)國有銀行因?yàn)閷?shí)施借貸交易關(guān)系發(fā)生受損，而獲得信貸的國有企業(yè)也虧損的結(jié)果，具體如圖三。法律制度是否完善以及法庭執(zhí)行是否有效率就在很大程度上決定了信貸資源的配置效率。
如此博弈結(jié)果在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中持續(xù)導(dǎo)致嚴(yán)重后果，企業(yè)獲得貸款，并沒有贏利，反而是虧損，銀行貸款給企業(yè)，作為債權(quán)人，債權(quán)權(quán)益因?yàn)榉?、?zhí)行不力而受損，收益沒有增加，而是出現(xiàn)違約的呆賬壞賬，債務(wù)人、債權(quán)人都虧損。違約企業(yè)因?yàn)檎文康?、因?yàn)榉ㄔ旱牟还?、因?yàn)樗痉C(jī)關(guān)的偏袒和執(zhí)行的高成本不能做到破產(chǎn)清算，金融債權(quán)權(quán)益不能受到保護(hù)。這種現(xiàn)象滲透到跨期交易過程中，具有很強(qiáng)示范效應(yīng)和傳染效應(yīng)。導(dǎo)致整個(gè)信用環(huán)境惡劣，欺詐現(xiàn)象充斥市場，社會信用關(guān)系扭曲，嚴(yán)重影響正常信貸交易，影響經(jīng)濟(jì)正常運(yùn)行。
在我國經(jīng)濟(jì)改革進(jìn)行到一定階段時(shí)，由于國家、銀行和企業(yè)之間相互博弈，信貸市場中的道德風(fēng)險(xiǎn)已不是純粹信息經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的道德風(fēng)險(xiǎn)，很多是公然的欺詐。作為國有企業(yè)的債務(wù)人知道司法部門對債權(quán)人權(quán)益要求的執(zhí)行反映很慢且成本很高，那么他就可以不償還債務(wù)，因?yàn)椴粌斶€也不會受到懲罰。顯然，法律的約束力不足、法律的執(zhí)法效率低下，都某種程度對借款人違約激勵(lì)，社會信用敗壞、金融風(fēng)險(xiǎn)的積累起了助推的作用。
四、對新《破產(chǎn)法》關(guān)于金融機(jī)構(gòu)債權(quán)保護(hù)的思考
在轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)中，作為債權(quán)人的國有銀行的債權(quán)權(quán)益能否得到保護(hù)及受保護(hù)的程度，取決于《破產(chǎn)法》法律條文的規(guī)范性、破產(chǎn)重組階段政府管理人的態(tài)度、司法機(jī)關(guān)的公正性及執(zhí)行機(jī)構(gòu)執(zhí)行力度的有效性。這些因素決定了對信貸違約人懲罰的可信度。
從新近出臺的《破產(chǎn)法》條文中可以看出，該法律對金融債權(quán)保護(hù)體現(xiàn)在把有擔(dān)保償付放在了清償順序的第一位，《破產(chǎn)法》關(guān)于多個(gè)債權(quán)人清償?shù)捻樞虼_定問題直接決定了金融機(jī)構(gòu)的清償率。按照規(guī)范的破產(chǎn)程序應(yīng)當(dāng)保留要求權(quán)的絕對優(yōu)先權(quán)，即最有優(yōu)先權(quán)的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)?shù)玫皆谟写蝺?yōu)先權(quán)的任何償付之前首先得到償還，以此類推，即有擔(dān)保債權(quán)人、職工債權(quán)人、稅收債權(quán)人、普通債權(quán)人，而普通股東位居最末。對我國的國有企業(yè)來說，債權(quán)人主要考慮職工債權(quán)和到金融機(jī)構(gòu)債權(quán)償付的先后問題。1986年的《破產(chǎn)法》考慮到政策性破產(chǎn)首先要安置職工，所以把職工債權(quán)人置于有擔(dān)保債權(quán)人之前，導(dǎo)致了地方政府高估職工債權(quán)權(quán)益（職工安置費(fèi)）擠壓金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人的清償率的道德風(fēng)險(xiǎn)激勵(lì)。新《破產(chǎn)法》承認(rèn)了擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人優(yōu)先受償?shù)牡匚?，而把職工債?quán)放在了有擔(dān)保債權(quán)人之后、無擔(dān)保債權(quán)人之前，但也規(guī)定了歷史遺留問題，在新《破產(chǎn)法》正式實(shí)施之前（2007年6月1日）形成的職工債權(quán)仍然在有擔(dān)保債權(quán)人之前優(yōu)先清償，在新《破產(chǎn)法》之后形成的職工債權(quán)的清償放在有擔(dān)保的金融債權(quán)清償之后，這就消除了地方政府的機(jī)會主義行為。
但是新《破產(chǎn)法》相關(guān)條文上仍然存在對法律權(quán)利及權(quán)利行使的模糊之處。破產(chǎn)過程中，破產(chǎn)管理人有很大的權(quán)利，破產(chǎn)管理人的任命是一個(gè)至關(guān)重要的問題。管理人制度是我國新《破產(chǎn)法》引入的新制度。1986年《破產(chǎn)法》中相關(guān)的職能是由清算組來行使的，而清算組成員是由法院“從企業(yè)的上級的主管部門、政府財(cái)政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定”的；而新的《破產(chǎn)法》設(shè)置的管理人是由法院指定的，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算小組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計(jì)事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。但是法院按管理人的規(guī)定仍然可以像以前一樣指定政府官員組成清算組擔(dān)任管理人，而由債務(wù)人主管部門和政府官員組成清算組操作破產(chǎn)重組是債權(quán)人權(quán)益得不到有效法律保護(hù)的一個(gè)重要原因（張春霖，2006）。在許多情況下，大的優(yōu)先債權(quán)人最有能力做出管理人的任命。在英國優(yōu)先債權(quán)人通常是銀行經(jīng)常把任命破產(chǎn)案管理人的權(quán)利作為債務(wù)合同的一部分來談。當(dāng)不存在這種自然的大債權(quán)人的時(shí)候，可以由法院來進(jìn)行這種任命。
對于金融機(jī)構(gòu)債權(quán)權(quán)益的保護(hù)，仍然存在法院在接到債權(quán)人破產(chǎn)申請時(shí)是否受理、是否重整及是否公正、公平地對待出資人權(quán)益等問題，而這些直接決定債務(wù)人懲罰機(jī)制是否對債務(wù)人構(gòu)成可信的威脅。
從上面不正式分析中可以看出新《破產(chǎn)法》中仍然存在相關(guān)權(quán)利界定不清、裁決機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)公正與否的問題。這些問題的存在正是銀行和企業(yè)博弈過程中債權(quán)權(quán)益不能得到保護(hù)的原因所在，也是企業(yè)可以鉆法律空子逃脫法律約束的原因，因?yàn)檫`約受懲罰的威脅是不可信的，而只要違約受懲罰的威脅是不可信的，信貸交易中的策略性惡意違約就會發(fā)生。
五、結(jié)論
從上文的分析中看出債權(quán)債務(wù)關(guān)系作為一種跨期交易，必須要求有第三方公正法律的有效支持以保證整個(gè)交易和約的自我實(shí)施。因此要求國家要進(jìn)一步完善保護(hù)外部投資者的相關(guān)法律法規(guī)，并且要求法律要得到負(fù)責(zé)執(zhí)行機(jī)構(gòu)的公正支持。讓不尊重債權(quán)人權(quán)益的借款人受到法律的嚴(yán)懲，要在全國形成良好信用文化和健全的征信機(jī)制，讓敢于逃債者永遠(yuǎn)進(jìn)不了信貸市場的大門。
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關(guān)鍵詞：資產(chǎn)證券化；風(fēng)險(xiǎn)；防范措施
一、世界各國資產(chǎn)證券化的一般風(fēng)險(xiǎn)因素
(一)交易結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)
資產(chǎn)證券化的運(yùn)作是通過建立一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)、有效的交易結(jié)構(gòu)來進(jìn)行的，論文其融資的成功與否及其效率高低與其交易結(jié)構(gòu)有著密切的關(guān)系。其基本交易結(jié)構(gòu)由原始權(quán)益人、SPV(SpecialPurposeVehicle，簡稱特殊目標(biāo)載體)和投資者三類主體構(gòu)成。從理論上說，只要參與各方遵守所確立的合約，該結(jié)構(gòu)將是一種完善的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的融資方式。但是，由于不同國家對資產(chǎn)出售有著不同的法律和會計(jì)規(guī)定，這一方式將面臨結(jié)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。具體包括：
一是交易定性風(fēng)險(xiǎn)。指根據(jù)相關(guān)法律，有關(guān)部門可能認(rèn)為發(fā)起人與SPV之間的交易由于不符合“真實(shí)銷售”的要求，而將發(fā)起人在破產(chǎn)前與SPV所進(jìn)行的交易行為確定為無效交易，使破產(chǎn)隔離安排失效，從而給證券化投資者帶來損失。
二是收益混合風(fēng)險(xiǎn)。指資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流與發(fā)起人兼服務(wù)人的自有現(xiàn)金流相混合，導(dǎo)致SPV在發(fā)起人破產(chǎn)時(shí)處于一般無擔(dān)保債權(quán)人的地位，從而給證券投資人帶來損失。
三是實(shí)體合并風(fēng)險(xiǎn)。指SPV被視為發(fā)起人的從屬機(jī)構(gòu)，其資產(chǎn)、負(fù)債與發(fā)起人的視同一個(gè)企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債，在發(fā)起人破產(chǎn)時(shí)被歸為發(fā)起人的資產(chǎn)、負(fù)債一并處理，從而給證券投資者帶來損失。
(二)信用風(fēng)險(xiǎn)
信用風(fēng)險(xiǎn)也稱為違約風(fēng)險(xiǎn)。信用風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生于資產(chǎn)證券化這一融資方式的信用鏈結(jié)構(gòu)。畢業(yè)論文從簡單意義上講，信用風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)為證券化資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流不能支持本金和利息的及時(shí)支付而給投資者帶來損失。在資產(chǎn)證券化的整個(gè)交易過程中，投資者最依賴的兩方是資產(chǎn)支持證券的承銷商、投資銀行和代表投資者管理和控制交易的受托人。在合約到期之前或在可接受的替代方接任之前，任何一方對合約規(guī)定職責(zé)的放棄都會給投資者帶來風(fēng)險(xiǎn)，具體包括：
1．承銷商風(fēng)險(xiǎn)。承銷是投資者對資產(chǎn)組合惡化采取的主要防范手段。例如，在應(yīng)收款支持的融資中，承銷商能直接以其支付行為影響有關(guān)潛在資產(chǎn)合約的執(zhí)行。因?yàn)槌袖N過程的中斷不僅可能導(dǎo)致對投資者的延期支付，而且可能引起整個(gè)結(jié)構(gòu)信用質(zhì)量的下降。所以當(dāng)應(yīng)收款支持交易被結(jié)構(gòu)化以后，承銷商在招募說明書中應(yīng)根據(jù)歷史經(jīng)驗(yàn)對拖欠、違約及索賠給出相應(yīng)的說明。
2．受托人風(fēng)險(xiǎn)。雖然受托人的經(jīng)營狀況不直接影響由應(yīng)收帳款組合所帶來的現(xiàn)金流量，但它卻在很大程度上決定該資金收妥后的安全性以及該資金轉(zhuǎn)給投資者的及時(shí)性。所以大多數(shù)交易有嚴(yán)格的規(guī)定，按投資者的要求對受托人的經(jīng)營狀況進(jìn)行控制，這些規(guī)定在一定程度上能為投資者提供實(shí)質(zhì)性保護(hù)，但是他們并不能完全消除管理不當(dāng)?shù)目赡苄裕@正成為造成風(fēng)險(xiǎn)的潛在因素。正是在這個(gè)意義上，有關(guān)評級公司已經(jīng)采取了附加措施以提醒投資者注意這種潛在風(fēng)險(xiǎn)。
(三)可回收條款風(fēng)險(xiǎn)
指發(fā)行人和持有者之間合同的條款之一是發(fā)行人有權(quán)在債券到期前，提前償還全部或部分債券。如果在未來某個(gè)時(shí)間市場利率低于發(fā)行債券的息票利率時(shí)，發(fā)行人可以收回這種債券，并以按較低利率發(fā)行的新債券來替代它。短期贖回等于是由發(fā)行人在行使一種期權(quán)，以便按更為有利的條件對債務(wù)進(jìn)行再融資。從投資者的角度看，提前償還條款有三個(gè)不利之處：
首先，可提前償還債券的現(xiàn)金流量的格局難以確定。其次，當(dāng)利率下降時(shí)，發(fā)行人要提前償還債券，投資面臨再投資風(fēng)險(xiǎn)。第三，債券的資本增值潛力減少。醫(yī)學(xué)論文以住房抵押擔(dān)保證券為例，它屬于固定收入證券的一種，但是卻包含一個(gè)提前償還條款。住宅所有者難以預(yù)料的提前償還風(fēng)險(xiǎn)使投資者面臨再投資風(fēng)險(xiǎn)，并使其原本的資產(chǎn)負(fù)債管理計(jì)劃落空。
實(shí)際上，抵押擔(dān)保證券的現(xiàn)金流動時(shí)間安排上的不確定性比公司債券和市政債券要大，因?yàn)樾惺固崆皟斶€一筆抵押貸款的期權(quán)不單純依賴于現(xiàn)行市場利率，它還依賴于每個(gè)房產(chǎn)主面臨的特定經(jīng)濟(jì)和非經(jīng)濟(jì)因素。例如，房產(chǎn)主遇到遷移或房屋轉(zhuǎn)手時(shí)，可能會提前償還貸款或者當(dāng)房產(chǎn)主發(fā)現(xiàn)了對自己更有利的二次融資可能性，提前償付也會發(fā)生。一般用存續(xù)期這一指標(biāo)來衡量提前償還。存續(xù)期是以各支付期的支付現(xiàn)值為權(quán)數(shù)對支付期加權(quán)平均，存續(xù)期縮短了則說明發(fā)生了提前償還。
(四)利率風(fēng)險(xiǎn)
證券化產(chǎn)品作為固定收益證券的一種，具有和其它固定收益證券類似的各種風(fēng)險(xiǎn)，利率風(fēng)險(xiǎn)就是其中一種。具體而言，證券化產(chǎn)品的價(jià)格與利率呈反向變動，即利率上升或下降時(shí)，證券化產(chǎn)品的價(jià)格就會下跌或上漲。如果投資者將證券化產(chǎn)品持有至到期日，那么證券到期前價(jià)格的變化不會對投資者產(chǎn)生影響；如果投資者可以在到期日前出售證券，那么利率的上升會導(dǎo)致資本損失，這就是通常所說的市場風(fēng)險(xiǎn)，也稱為利率風(fēng)險(xiǎn)。利率風(fēng)險(xiǎn)是證券化產(chǎn)品市場上投資者面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)之一。證券價(jià)格對市場利率變化的敏感程度取決于證券的特征，如證券的成熟、證券的息票利率、利息支付的頻率、本金分期攤還的速度、債務(wù)工具當(dāng)前的收益率、證券中含有的選擇權(quán)等。在其它條件相同的情況下，證券化產(chǎn)品的息票利率越高，其價(jià)格對利率的變化就越敏感。證券化產(chǎn)品的到期期限越長，其價(jià)格相對于利率的變化就越敏感。利率水平越低，證券化產(chǎn)品的價(jià)格相對于利率的變化就越敏感。
(五)資金池的質(zhì)量與價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)
按照J(rèn)ackM．Guttentag的觀點(diǎn)：銀行具有低估甚至忽略以小概率發(fā)生的重大損失事件的傾向。按照該心理定律，忽視低概率、高損失事件，源于人的非理性。人們長期預(yù)測能力非但不能隨證券化進(jìn)程而提高，反倒有進(jìn)一步短視的傾向，結(jié)果使金融市場存在更大的波動和不確定性。因此，在資金池的構(gòu)建方面，要嚴(yán)格評估資金池的質(zhì)量，警惕發(fā)起人將不良資產(chǎn)以良好資產(chǎn)出售，以防人們對風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)定價(jià)僅依據(jù)對市場短期的看法，由此而產(chǎn)生低定價(jià)的可能，導(dǎo)致實(shí)際利潤率曲線低于市場要求的利潤率曲線形成缺口，而且缺口不斷增大，不僅可能給投資者帶來損失，最終還可能引起金融危機(jī)。
同時(shí)，資產(chǎn)證券化如果定價(jià)不合理，就會產(chǎn)生價(jià)格差。這種價(jià)格差的大小取決于市場正確識別證券化工具價(jià)格水平的能力，也就是說，市場需要時(shí)間來評價(jià)它的價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)。應(yīng)該意識到新工具、新市場中的低定價(jià)問題是有代價(jià)的，因?yàn)樾陆鹑诠ぞ呋蚴袌鐾ǔＳ捎诖嬖跒楹侠矶▋r(jià)積累經(jīng)驗(yàn)的成本，而比成熟市場效率低下，這種學(xué)習(xí)成本導(dǎo)致低定價(jià)交易，會引起近期或未來的虧損。因此證券化等新興市場上存在實(shí)際利潤率曲線低于市場要求利潤率曲線的情況。總之，經(jīng)驗(yàn)不足導(dǎo)致新產(chǎn)品在初始階段定價(jià)偏低，該階段大量風(fēng)險(xiǎn)積累起來的可能引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。
此外，證券化的風(fēng)險(xiǎn)還包括發(fā)起人回購資產(chǎn)的道德風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)起人弱化對出售資產(chǎn)管理的道德風(fēng)險(xiǎn)、信用增級和流動性支持的風(fēng)險(xiǎn)等，這些風(fēng)險(xiǎn)處理不當(dāng)，將會危及整個(gè)金融體系。
二、中國開展資產(chǎn)證券化的特殊風(fēng)險(xiǎn)因素
(一)政策風(fēng)險(xiǎn)
政府在資產(chǎn)證券化形成、發(fā)展過程中始終起著舉足輕重的作用，主要表現(xiàn)在提供制度保障方面(如法律、稅收、利率、監(jiān)管、投資者保護(hù)等)。資產(chǎn)證券化的初期多是政府主導(dǎo)，政府政策的風(fēng)險(xiǎn)不可低估。
比如說，資產(chǎn)證券化本質(zhì)上體現(xiàn)了財(cái)產(chǎn)信托的關(guān)系，加之我國現(xiàn)存的法律障礙，所以我國現(xiàn)階段多采用財(cái)產(chǎn)信托模式。但是，目前模式?jīng)]有嚴(yán)格的法律定位，是由政府審批形式推動的，民間模式屬于“球”，面臨較大政策風(fēng)險(xiǎn)。
(二)法律風(fēng)險(xiǎn)
通過財(cái)產(chǎn)信托創(chuàng)造的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品屬于典型私募產(chǎn)品，不適用我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定，在相關(guān)法律沒有正式出臺之前，它的身份并不明確。而且，沒有完善的法律制度，就不能很好地規(guī)范各參與方的權(quán)利義務(wù)，明確收益歸屬，降低操作風(fēng)險(xiǎn)及提供必要的安全性和流動性。此外，中央優(yōu)先權(quán)益登記系統(tǒng)沒有建立，這也為資產(chǎn)證券化帶來了法律風(fēng)險(xiǎn)。
根據(jù)我國《合同法》第八十條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！薄逗贤ā返诎耸邨l規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”因此合同法對債務(wù)人已采取了“通知主義”，為資產(chǎn)證券化明確了轉(zhuǎn)讓的法律條件。但是，資產(chǎn)證券化資產(chǎn)池一般較大，項(xiàng)目繁雜，逐一通知債務(wù)人在實(shí)踐中既不經(jīng)濟(jì)也不可行。
(三)流動性風(fēng)險(xiǎn)
目前，中國證券化信托產(chǎn)品發(fā)展的一個(gè)重要限制是流動性問題。證券化產(chǎn)品流動性不足就會要求較高的流動性貼水，大大增加證券化的成本，這就跟證券化“把不流動的資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為高流動的證券”的初衷相去甚遠(yuǎn)。因此，提高證券化產(chǎn)品的流動性是中國資產(chǎn)證券化突破模式的核心問題之一。
三、防范我國資產(chǎn)證券化風(fēng)險(xiǎn)的措施
雖然資產(chǎn)證券化可能會遭遇各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，但它是近年來世界金融領(lǐng)域最重大的和發(fā)展最快的金融創(chuàng)新，它不僅是一種金融工具的創(chuàng)新，而且是金融市場創(chuàng)新和金融制度創(chuàng)新。它對一國的投融資體制、信用機(jī)制、資源配置方式、風(fēng)險(xiǎn)管理和金融監(jiān)管等金融結(jié)構(gòu)各個(gè)方面都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響，并極大地促進(jìn)了一國金融結(jié)構(gòu)的調(diào)整和優(yōu)化。因此，我們并不能因?yàn)楹ε嘛L(fēng)險(xiǎn)而放棄這種優(yōu)質(zhì)的金融創(chuàng)新，完全可以在總結(jié)我國資產(chǎn)證券化探索中的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和借鑒發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，通過構(gòu)建良好的資產(chǎn)證券化環(huán)境和提高監(jiān)管質(zhì)量來防范風(fēng)險(xiǎn)。
(一)構(gòu)建良好的資產(chǎn)證券化環(huán)境
1．建立健全資產(chǎn)證券化的法律體系。資產(chǎn)證券化在我國剛剛起步，與其他國家或地區(qū)不同，目前并沒有資產(chǎn)證券化的法律，只是以《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》、《資產(chǎn)支持證券交易操作規(guī)則》、《資產(chǎn)支持證券發(fā)行登記與托管結(jié)算業(yè)務(wù)操作規(guī)則》為依據(jù)，所以，需要盡快制定《資產(chǎn)證券化法》等相關(guān)法律法規(guī)，對SPV的法律地位、性質(zhì)、行為能力、證券發(fā)行、二級市場轉(zhuǎn)讓流通、投資主體、證券化資產(chǎn)的真實(shí)出售、破產(chǎn)隔離，以及相關(guān)的會計(jì)、稅務(wù)、土地注冊、抵押、披露等制度做出明確的規(guī)定。只有這樣。才能使資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)有法可依、有章可循、規(guī)范運(yùn)作、降低風(fēng)險(xiǎn)。
2．選擇信用高、實(shí)力強(qiáng)的金融機(jī)構(gòu)作為SPV。SPV是資產(chǎn)證券化中的特殊機(jī)構(gòu)。要順利實(shí)施資產(chǎn)證券化，就必須盡快建立相對比較穩(wěn)定的SPV，其業(yè)務(wù)主要是發(fā)行資產(chǎn)證券，并向發(fā)起人購買基礎(chǔ)資產(chǎn)和向投資者派發(fā)證券收益。目前，SPV主要應(yīng)考慮有全國性的大銀行和自信實(shí)力雄厚的大企業(yè)上來設(shè)立。另外，從國際經(jīng)驗(yàn)來看，在SPV設(shè)立過程中應(yīng)有一定的政府背景，這樣不僅有利于提高資產(chǎn)支持證券的等級，降低運(yùn)作成本，更有利于開拓資產(chǎn)證券化市場。目前可以由政府出面組建國有獨(dú)資公司形式的SPV，也可以在政府的擔(dān)保下由發(fā)起人自行設(shè)立SPV。
3．建立完善的信用評級、增級制度與評級中介機(jī)構(gòu)。信用評級機(jī)構(gòu)和增級機(jī)構(gòu)是資產(chǎn)證券化的主體要素。首先，對于目前國內(nèi)現(xiàn)有的一些金融機(jī)構(gòu)，如會計(jì)事務(wù)所、評估事務(wù)所等，政府應(yīng)當(dāng)出臺相應(yīng)的規(guī)章制度，規(guī)范他們的運(yùn)作，杜絕信用評級工作中的道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。其次，政府可以出面設(shè)立一家專業(yè)從事證券化信用評級服務(wù)的機(jī)構(gòu)，或者通過政府特許的方式，選擇一家或幾家國際上運(yùn)作規(guī)范的具有較高資質(zhì)和聲譽(yù)水平的金融中介機(jī)構(gòu)參與到我國的資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)服務(wù)中來。
4．大力發(fā)展資本市場，營造資產(chǎn)證券化的市場基礎(chǔ)。近年來，我國保險(xiǎn)業(yè)、基金業(yè)發(fā)展迅速，如果能夠在進(jìn)一步放寬對保險(xiǎn)資金、養(yǎng)老基金、醫(yī)療基金等社會資金運(yùn)用的限制，對于資產(chǎn)證券化的順利推行無疑是一個(gè)強(qiáng)勁的推動。
5．加強(qiáng)國際合作，打造資產(chǎn)證券化的國際渠道。我國資產(chǎn)證券化的時(shí)間短、經(jīng)驗(yàn)少，目前國有銀行缺位、中介機(jī)構(gòu)缺乏影響力的情況下，不進(jìn)行國際合作與交流是不明智的。在這方面，可以考慮從國外聘請資產(chǎn)證券化方面的高級專業(yè)人才，與資產(chǎn)證券化經(jīng)驗(yàn)豐富的外國投資銀行和中介機(jī)構(gòu)合作，由金融資產(chǎn)管理公司抽出部分資產(chǎn)進(jìn)行打包，面向國際投資者出售等。通過這些合作方式，使我國資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)走向國際市場，從而降低我國資產(chǎn)證券化的風(fēng)險(xiǎn)，加速我國資產(chǎn)證券化的進(jìn)程。
(二)強(qiáng)化對資產(chǎn)證券化的監(jiān)管
資產(chǎn)證券化銜接貨幣市場與資本市場，其涉及部門眾多。而我國財(cái)政部、央行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會等如何形成合力，達(dá)成共享利益、共同監(jiān)管的局面，這是防范資產(chǎn)證券化風(fēng)險(xiǎn)、推動資產(chǎn)證券化發(fā)展的至關(guān)重要的因素。
1．監(jiān)管理念
(1)金融監(jiān)管與金融創(chuàng)新動態(tài)博弈。凱恩斯對金融創(chuàng)新的動因提出了規(guī)避管制的理論解釋：金融創(chuàng)新主要是金融機(jī)構(gòu)為了獲得利潤而回避政府的管制所引起的。許多形式上的監(jiān)管，實(shí)質(zhì)上等于隱含的稅收，阻礙了金融機(jī)構(gòu)從事已有的盈利性活動和利用管制以外的利潤機(jī)會。因此金融機(jī)構(gòu)會通過創(chuàng)新來逃避政府管制，而當(dāng)金融創(chuàng)新可能危及金融穩(wěn)定與貨幣政策時(shí)，金融當(dāng)局又會加強(qiáng)監(jiān)管，新的管制又會導(dǎo)致新的創(chuàng)新，兩者不斷交替，形成一個(gè)相互推動的過程。從博弈論觀點(diǎn)來看，金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管當(dāng)局好似蹺蹺板上做游戲的雙方，他們不斷地適應(yīng)彼此，形成“管制——?jiǎng)?chuàng)新——放松管制或再管制——再創(chuàng)新”的辯證形式，共同推動金融深化和發(fā)展的過程。
(2)激勵(lì)相容。金融監(jiān)管成為金融創(chuàng)新動因的重要條件是激勵(lì)相容、鼓勵(lì)創(chuàng)新的監(jiān)管理念。監(jiān)管應(yīng)當(dāng)是符合和引導(dǎo)、而不是違背投資者和銀行經(jīng)理利潤最大化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。也就是說，監(jiān)管者應(yīng)當(dāng)參照金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營目標(biāo)將金融機(jī)構(gòu)的內(nèi)部管理和市場約束納入監(jiān)管的范疇，應(yīng)用這兩種力量來支持監(jiān)管目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。巴塞爾新資本協(xié)議對資產(chǎn)證券化的監(jiān)管已很好地詮釋了這一點(diǎn)。在制定過程中，委員會始終尊重和重視來自銀行業(yè)界的聲音，幾易其稿。同時(shí)，對于內(nèi)部評級方法又提出了以評級為基礎(chǔ)的方法和更為復(fù)雜的監(jiān)管公式方法，以供不同風(fēng)險(xiǎn)管理能力的銀行使用。
(3)風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向性的審慎監(jiān)管。英語論文風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向性的審慎監(jiān)管強(qiáng)調(diào)動態(tài)和更富靈活性的監(jiān)管，提高監(jiān)管的風(fēng)險(xiǎn)敏感性。巴塞爾新資本協(xié)議對資產(chǎn)證券化引人內(nèi)部評級法其目的就在于增強(qiáng)資本充足率的市場敏感性。同時(shí)，委員會賦予了各國監(jiān)管當(dāng)局更多的操作靈活性，在資產(chǎn)證券化的認(rèn)定上注重經(jīng)濟(jì)內(nèi)涵而非法律形式，這就使得監(jiān)管當(dāng)局更能適應(yīng)資產(chǎn)證券化的動態(tài)發(fā)展。在第二支柱中，委員會提出監(jiān)管當(dāng)局可以視風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移程度對資本重組要求進(jìn)行靈活調(diào)整等方面都體現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向性的監(jiān)管理念。
總之，巴塞爾系列協(xié)議對資產(chǎn)證券化監(jiān)管的演進(jìn)歷程清晰地反映了國際金融監(jiān)管理念從常規(guī)性監(jiān)管到資本充足監(jiān)管再到風(fēng)險(xiǎn)導(dǎo)向監(jiān)管的演變，體現(xiàn)了當(dāng)前國際監(jiān)管領(lǐng)域激勵(lì)相容的發(fā)展趨勢。對于我國目前逐步推進(jìn)中的資產(chǎn)證券化，其監(jiān)管層面不僅應(yīng)在資本充足上參照巴塞爾新資本協(xié)議的一些處理方法，更應(yīng)在監(jiān)管理念上逐漸向國際先進(jìn)的監(jiān)管理念靠攏。
2．監(jiān)管的主體和目標(biāo)、方式和內(nèi)容
(1)監(jiān)管主體和目標(biāo)。對于資產(chǎn)證券化的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，美國為證券交易委員會(SEC)，監(jiān)管目標(biāo)為保護(hù)投資者利益，促進(jìn)市場的形成和發(fā)展。在資產(chǎn)證券化監(jiān)管方面，以評級公司的眼光看待資產(chǎn)證券化中的問題，應(yīng)重點(diǎn)履行兩種職能：一是對信息披露監(jiān)管；二是對虛假、欺詐行為處罰。目前美國資產(chǎn)證券化監(jiān)管上有兩種趨勢，一是市場增長快，已成為一個(gè)重要的融資渠道，監(jiān)管機(jī)構(gòu)支持這個(gè)市場的發(fā)展；二是有濫用此種融資工具的風(fēng)險(xiǎn)，如EN．RON，監(jiān)管機(jī)構(gòu)更注重加大審查力度。根據(jù)現(xiàn)階段我國分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的需要，央行、銀監(jiān)會和證監(jiān)會是資產(chǎn)證券化監(jiān)管的最主要機(jī)構(gòu)。發(fā)改委、財(cái)政部、國資委等各負(fù)責(zé)相應(yīng)監(jiān)管職責(zé)。銀監(jiān)會對銀行類金融機(jī)構(gòu)和信托等非銀行內(nèi)金融機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管；保監(jiān)會對保險(xiǎn)類金融機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管；證監(jiān)會對證券公司、基金公司等負(fù)責(zé)監(jiān)管。證券化品種的流通凡是在銀行間市場進(jìn)行的，可由央行金融市場司等部門負(fù)責(zé)監(jiān)督；在交易所或柜臺進(jìn)行的，可由證監(jiān)會等部門負(fù)責(zé)監(jiān)督。監(jiān)管目標(biāo)是保護(hù)投資者利益，以促進(jìn)市場的形成、發(fā)展和完善。
(2)監(jiān)管方式和內(nèi)容。在監(jiān)管方式上，美國、13本和韓國均為市場為主導(dǎo)的集中監(jiān)管模式，實(shí)行注冊登記制。美國資產(chǎn)支持證券的發(fā)行主要采取案架注冊(SHELFREGISTRATION)的方式，在總的交易項(xiàng)目案架注冊后，對以后每一筆的發(fā)行交易不再審查。在發(fā)行階段重點(diǎn)審查交易結(jié)構(gòu)及各種合約關(guān)系、資產(chǎn)組合方面的技術(shù)性指標(biāo)，投資人認(rèn)為實(shí)質(zhì)性的信息均要披露，監(jiān)管機(jī)構(gòu)審查信息披露的全面性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性和及時(shí)性。發(fā)行后的監(jiān)管主要是報(bào)告制度，一般是半年付息，半年披露一次信息。如發(fā)生虛假、欺詐等行為，SEC專門有一個(gè)執(zhí)行部門(人員數(shù)量上2倍于其他部門)負(fù)責(zé)執(zhí)行。我國資產(chǎn)證券化監(jiān)管方式也應(yīng)該是市場為主導(dǎo)的集中監(jiān)管模式，就目前的實(shí)際看，實(shí)行注冊登記制尚有困難，可以實(shí)行審批或?qū)徍酥啤?/p>
在監(jiān)管內(nèi)容上，美國SEC主要監(jiān)管信息披露，在監(jiān)管資產(chǎn)證券化方面表現(xiàn)了高度的靈活性，有效地結(jié)合了法律的規(guī)定要求和實(shí)踐的需要。如確認(rèn)ABS的“證券”屬性，將資產(chǎn)證券化活動納入證券法監(jiān)管范疇；修改SPV的“投資公司”定性，簡化相應(yīng)的監(jiān)管要求等。我國監(jiān)管的內(nèi)容包括主體資格的認(rèn)定、證券化品種、交易結(jié)構(gòu)的審查、資產(chǎn)池技術(shù)性指標(biāo)的審查、各種合約關(guān)系結(jié)構(gòu)的審核等，最重要的一點(diǎn)，就是審查信息披露的全面性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性與及時(shí)性。信用是滲透于資產(chǎn)證券化全過程的，并在證券化中起著基礎(chǔ)作用(沒有信用評級、信用增級，資產(chǎn)證券化就失去了大部分的光輝)，因此，中國資產(chǎn)證券化制度創(chuàng)新的關(guān)鍵一環(huán)就是創(chuàng)建良好的信用環(huán)境，包括良好的個(gè)人信用環(huán)境和政府信用環(huán)境。
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關(guān)鍵詞：風(fēng)險(xiǎn)管理；預(yù)期違約概率；預(yù)期收回比率；盯市
Abstract：EPD（Expected Probability of Default）and DRR（Default of Recovery Rate）are the most important factors for building the frame system of credit risk measurement and management in commercial banks. This paper analyzes the basic factors of credit risk and the relation among the factors， makes the conclusion about the relation between the EPD and DRR.. The paper explains the enlightenment of credit risk management to Chinese commercial banks.
Key Words：risk management，EPD，DRR，mark to market
中圖分類號：F830文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-2265（2012）02-0068-05
信用風(fēng)險(xiǎn)作為金融機(jī)構(gòu)面臨的最主要的風(fēng)險(xiǎn)之一，需要科學(xué)地進(jìn)行度量，才能做到準(zhǔn)確的補(bǔ)償。信用風(fēng)險(xiǎn)的構(gòu)成要素主要有：預(yù)期違約概率、預(yù)期違約損失（或預(yù)期收回比率）、風(fēng)險(xiǎn)暴露和期限。這些要素構(gòu)成了信用風(fēng)險(xiǎn)預(yù)期損失模型的關(guān)鍵變量。對預(yù)期違約概率、預(yù)期違約損失及其相互關(guān)系的考量，是對貸款進(jìn)行科學(xué)定價(jià)的基礎(chǔ)，也是配置資本的重要依據(jù)之一。
一、企業(yè)的預(yù)期違約概率（EPD）
（一）資產(chǎn)價(jià)值波動與預(yù)期違約概率的關(guān)系
預(yù)期違約概率是銀行度量企業(yè)信用風(fēng)險(xiǎn)的出發(fā)點(diǎn)，是預(yù)期損失模型中的關(guān)鍵變量。從理論上講，企業(yè)是否違約，取決于企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值與其債務(wù)的比較。資產(chǎn)的價(jià)值由所有者權(quán)益的價(jià)值和債務(wù)的價(jià)值兩部分構(gòu)成。從動態(tài)而言，企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值就是企業(yè)從事的各種商業(yè)交易的市場價(jià)值，各種商業(yè)交易的前景、盈利能力、面臨的風(fēng)險(xiǎn)以及與經(jīng)濟(jì)中存在的其他投資機(jī)會的比較等因素都會影響企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值，加總各種商業(yè)交易未來收益的現(xiàn)值就等于企業(yè)資產(chǎn)的當(dāng)期價(jià)值。當(dāng)企業(yè)的市場價(jià)值小于其債務(wù)的合同值時(shí)，企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)不足以償還其債務(wù)，企業(yè)就存在著違約的動機(jī)。因此，商業(yè)銀行對企業(yè)進(jìn)行信用風(fēng)險(xiǎn)分析，首先要關(guān)注的是企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值。衡量企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值波動的兩個(gè)因素是均值和方差，企業(yè)的市場價(jià)值圍繞均值波動，正向波動能增大企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值；反向波動則減少了企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值。當(dāng)反方向波動性超出一定的程度時(shí)，企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值可能會減少到企業(yè)的債務(wù)值之下，企業(yè)就會有違約動機(jī)或行為。
如圖1所示，企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值向下波動到一定的幅度，與債務(wù)合同值形成一個(gè)交叉區(qū)域，即違約區(qū)域。違約的概率，取決于企業(yè)資產(chǎn)市場價(jià)值的波動程度。在西方國家，企業(yè)發(fā)行的債券和銀行的貸款，都被評級公司評為一定的信用等級。一般來說，信用等級越高，其將來違約的概率越小。由于外部因素或內(nèi)部管理等原因，企業(yè)的經(jīng)營效益是在不斷變化的，這種變化影響了企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值，企業(yè)資產(chǎn)市場價(jià)值的波動又影響了其信用品質(zhì)，中介評級公司每年都根據(jù)公司信用品質(zhì)的變化調(diào)整其信用等級，形成信用等級的遷移。這樣，企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值的變化和企業(yè)信用等級的遷移就邏輯地結(jié)合起來。一般地，數(shù)理分析假定債務(wù)人資產(chǎn)收益的變動符合標(biāo)準(zhǔn)正態(tài)分布，收益分析主要是進(jìn)行均值―方差分析。比如對于一個(gè)BB級的企業(yè)來講，可以計(jì)算資產(chǎn)價(jià)值必須改變多少個(gè)標(biāo)準(zhǔn)差才會使企業(yè)從BB級遷移到違約級。資產(chǎn)價(jià)值的概念是如此的重要，因此債券的機(jī)構(gòu)投資者和銀行對企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值給予了特別的關(guān)注。
圖1：企業(yè)可能違約的資產(chǎn)波動性
企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值沒有具體的形態(tài)，只能通過市場體現(xiàn)出來。對于上市公司而言，可以觀察到的是企業(yè)股票收益的波動，資產(chǎn)價(jià)值的波動隱藏在股票波動背后，直觀上觀察不到。因此要研究企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值的波動，必須找到股票價(jià)值波動和企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值波動之間的結(jié)構(gòu)關(guān)系，通過企業(yè)股票價(jià)值的波動來計(jì)算企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值的波動。
（二）企業(yè)的債務(wù)構(gòu)成與求償?shù)燃?/p>
由于企業(yè)的債務(wù)構(gòu)成極其復(fù)雜，企業(yè)債務(wù)的結(jié)構(gòu)因素也是導(dǎo)致企業(yè)違約的重要因素。從資產(chǎn)負(fù)債表分析，企業(yè)的負(fù)債一般包括當(dāng)期負(fù)債，如應(yīng)付賬款、到期利息支出和稅收等；一年內(nèi)的債務(wù)；長期債務(wù)。由于企業(yè)債務(wù)存在期限結(jié)構(gòu)和求償權(quán)等級，因此，盡管企業(yè)的預(yù)期違約概率對所有的債權(quán)人都是相同的，但是從企業(yè)按時(shí)還本付息就意味著不違約的角度分析，結(jié)果卻不盡相同。當(dāng)企業(yè)違約時(shí)， 具有較高求償?shù)燃壍膫鶛?quán)人可能得到足夠的本息支付，因此，對于他們來說，企業(yè)不存在違約行為。所以，考察債務(wù)企業(yè)違約的可能性，只能從特定的債權(quán)人角度來進(jìn)行。對于特定的債權(quán)人來說，企業(yè)的信用狀況將隨著具有較低求償權(quán)等級債務(wù)的增加或具有較高求償權(quán)等級債務(wù)的減少而得到改善，隨著求償權(quán)等級較低的債務(wù)總量的減少和求償權(quán)等級較高債務(wù)的增加而惡化。因此，作為債權(quán)人的銀行，要注意自己在求償權(quán)中的等級，可以在達(dá)成貸款合約時(shí)通過簽定一些保護(hù)性的條款以取得求償?shù)膬?yōu)先權(quán)。同時(shí)，銀行也必須關(guān)注企業(yè)債務(wù)的期限結(jié)構(gòu)，當(dāng)企業(yè)違約時(shí)，如果具有比銀行貸款更高等級的債務(wù)的到期期限比銀行貸款期限長，銀行仍然可以不受損失或少受損失。但是如果有比銀行更高的求償權(quán)的債務(wù)比銀行提前得到了償付，則銀行的損失比前者將會放大。一般而言，貸款的期限越長，銀行面臨的風(fēng)險(xiǎn)就越大，銀行的信用風(fēng)險(xiǎn)與時(shí)間構(gòu)成反向關(guān)系，隨著貸款期限的臨近，銀行面臨的信用風(fēng)險(xiǎn)在衰減。因此，銀行在接受信貸申請決定對企業(yè)授信時(shí)，首先應(yīng)該對企業(yè)債務(wù)結(jié)構(gòu)和到期期限進(jìn)行分析。另一方面，企業(yè)對債務(wù)的償付減少了企業(yè)的現(xiàn)金流量，這將會降低企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值，也增加了企業(yè)預(yù)期違約的可能。
（三）資產(chǎn)的類型和變現(xiàn)比率
從理論上講，企業(yè)發(fā)生違約是由于企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值低于企業(yè)債務(wù)的價(jià)值。與企業(yè)債務(wù)價(jià)值相等的資產(chǎn)的市場價(jià)值構(gòu)成企業(yè)違約的第二門檻。然而，損失模型更進(jìn)一步認(rèn)為，在企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值小于企業(yè)的債務(wù)價(jià)值之前，實(shí)際上還存在著一個(gè)違約門檻，稱之為第一違約門檻。這是因?yàn)椋从吃谑袌鲋械钠髽I(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值，實(shí)際上并不包含企業(yè)資產(chǎn)的一些內(nèi)部信息，比如企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)比率等。資產(chǎn)的變現(xiàn)比率是衡量企業(yè)資產(chǎn)變現(xiàn)時(shí)由于成本、市場預(yù)期、市場需求等因素使企業(yè)價(jià)值可能遭受的損失。變現(xiàn)比率是由于企業(yè)資產(chǎn)的形態(tài)所導(dǎo)致的流動性以及市場上供求雙方信息失衡等原因造成的，其中主要取決于資產(chǎn)的流動性。資產(chǎn)的流動性越大，資產(chǎn)變現(xiàn)時(shí)付出的成本就越小，反之就越大。當(dāng)企業(yè)的債務(wù)支付越來越多地需要變現(xiàn)流動性差的資產(chǎn)來償還時(shí)，就有可能越過第一門檻。資產(chǎn)流動性越差，企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值越過第一門檻的可能性就越大，向第二門檻過渡的可能性也就越大，從而增大了企業(yè)預(yù)期的違約損失。因此，銀行考察企業(yè)的預(yù)期違約概率時(shí)，應(yīng)在企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值中把企業(yè)缺乏流動性的或價(jià)值仍存在爭議的資產(chǎn)按照企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)比率給予一定的扣除，否則，實(shí)際上是拉長了企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值到第一違約門檻的距離，人為降低了對企業(yè)預(yù)期違約概率的估計(jì)。
表1：以流動性為標(biāo)準(zhǔn)劃分的企業(yè)資產(chǎn)的類型
資產(chǎn)類型 實(shí)例 主要特點(diǎn)
金融資產(chǎn)
現(xiàn)金 低變現(xiàn)成本
可交易證券 現(xiàn)有的交易市場
應(yīng)收賬款 價(jià)值獨(dú)立于企業(yè)的經(jīng)營
存貨
原材料 容易變現(xiàn)
成品 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)
個(gè)人財(cái)產(chǎn) 交通工具 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)
集裝箱 現(xiàn)有的交易市場、非專業(yè)化
不動產(chǎn)
超市、工廠 地點(diǎn)、地方支持
廣場、辦公大樓 環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)
有爭議的資產(chǎn)
分期支付的設(shè)備
荒棄的土地 流動性最差
圖2：第一、第二違約門檻以及貸款投放
如表1和圖2所示，假定企業(yè)的價(jià)值為v，按照流動性分類，企業(yè)的價(jià)值分別為vi（i =1，2，…，5），設(shè)每種資產(chǎn)的變現(xiàn)比率為 （i=1，2，…，5），則資產(chǎn)的加權(quán)變現(xiàn)比率為：
假設(shè)企業(yè)資產(chǎn)的變現(xiàn)價(jià)值為y，企業(yè)第一違約門檻的價(jià)值為Q1，第二違約門檻的價(jià)值為Q2，當(dāng)vQ2時(shí)，如果y>Q2，盡管表面上看企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值還在企業(yè)債務(wù)的合同值之上，但由于變現(xiàn)后的價(jià)值已小于企業(yè)的債務(wù)價(jià)值，此時(shí)企業(yè)從理論上講已處于事實(shí)上的違約。這里，資產(chǎn)的變現(xiàn)率即資產(chǎn)的流動性是一個(gè)關(guān)鍵的變量。
二、預(yù)期收回比率（DRR）
預(yù)期收回比率是指企業(yè)在發(fā)生違約時(shí)預(yù)期能收回的債權(quán)的價(jià)值與總債權(quán)的比例。對于銀行來說，就是企業(yè)違約后銀行收回的本息與銀行預(yù)期收回本息的比例。貸款的收回比率取決于貸款的類型。對于西方商業(yè)銀行而言，貸款有如下類型：（1）附加擔(dān)保（secured）；（2）高等級求償權(quán)但未附加擔(dān)保（senior unsecured）；（3）從屬級別（subordinated）；（4）低于從屬級別（junior subordinated）。這些類型直接決定了銀行貸款在企業(yè)求償權(quán)中的求償?shù)燃墶?/p>
對于我國商業(yè)銀行而言，由于市場體系還很不完善，抵押物的處置常處于有價(jià)無市的狀況，有較大的隨意性，這意味著我國商業(yè)銀行的貸款違約收回率有自己的特征。同時(shí)，由于貸款的發(fā)放采取了抵押方式，銀行的信貸審查視線從關(guān)注企業(yè)的信用品質(zhì)轉(zhuǎn)移到了關(guān)注企業(yè)的抵押資產(chǎn)價(jià)值，但關(guān)注的只是抵押資產(chǎn)的賬面價(jià)值、流動性構(gòu)成和變現(xiàn)比率。關(guān)注抵押資產(chǎn)還可能使銀行放松對作為第一還款來源的企業(yè)現(xiàn)金流量的考察。
企業(yè)信用等級的變化也影響貸款的收回比率。企業(yè)從一個(gè)高的信用等級降到一個(gè)低的信用等級，這意味著企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值在縮水，總違約損失等于債務(wù)的合同值與企業(yè)資產(chǎn)市場價(jià)值的差額，企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值的縮水使得總違約損失增大，從而分配給銀行的本金收回額度減少。
總之，企業(yè)貸款違約收回比率主要建立在：（1）貸款的信用等級；（2）貸款的保護(hù)性條約；（3）貸款企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成及流動性（即貸款企業(yè)所在的行業(yè)特征）。企業(yè)貸款違約收回比率需要計(jì)算其在若干年內(nèi)的平均值，并要關(guān)注這個(gè)均值的波動性。假定不同企業(yè)貸款違約收回比率的概率分布服從正態(tài)分布，或類似正態(tài)分布的具有厚尾性的其他分布形式。
三、對違約風(fēng)險(xiǎn)和違約收回比率之間關(guān)系的考察
根據(jù)預(yù)期企業(yè)違約概率和企業(yè)對銀行的違約損失率，就可以求出銀行的預(yù)期損失率。
預(yù)期損失率=違約概率×違約損失率
違約損失率=1-違約收回率
預(yù)期損失與某個(gè)貸款損失分布的均值有關(guān)，是用銀行的呆賬準(zhǔn)備來核銷的。由于預(yù)期企業(yè)違約概率和違約損失率受各種因素的影響，圍繞均值在不斷地變動，因此預(yù)期損失也是在不斷變動的，預(yù)期損失的波動性用預(yù)期損失的方差來表示，即意外損失。這需要銀行準(zhǔn)備一定的資本來緩沖它們發(fā)生時(shí)產(chǎn)生的沖擊，以保證銀行不會因?yàn)橐馔鈸p失的發(fā)生而出現(xiàn)流動性危機(jī)。意外損失表達(dá)的是在某置信水平下（如0.05）的最大損失，即在險(xiǎn)價(jià)值VAR。
（一）預(yù)期違約概率和收回比率在西方信用風(fēng)險(xiǎn)模型中的關(guān)系
預(yù)期違約概率和收回比率在信用風(fēng)險(xiǎn)模型中的關(guān)系，不但影響對信用風(fēng)險(xiǎn)的定價(jià)，而且為以新《巴塞爾資本協(xié)議》信用風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)的資本配置提供了政策上的依據(jù)。因?yàn)閮烧咧g關(guān)系的不同導(dǎo)致所度量的信用風(fēng)險(xiǎn)大小不同，從銀行監(jiān)管者的角度分析，就需要銀行有與風(fēng)險(xiǎn)資本相匹配的資本金來緩沖所遭受的意外損失沖擊。
對預(yù)期違約概率和違約收回比率關(guān)系的考察，需要從西方信用風(fēng)險(xiǎn)模型的構(gòu)建入手。西方信用風(fēng)險(xiǎn)模型主要分為兩種類型：（1）信用定價(jià)模型；（2） 組合的VAR模型。對前者的研究主要有三種方法：（1）第一代結(jié)構(gòu)形式模型（structural-form models）；（2）第二代結(jié)構(gòu)形式模型；（3）簡化形式的模型（reduced-form models）。
第一代結(jié)構(gòu)形式模型主要是在莫頓模型（Merton model）的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的，它采用期權(quán)定價(jià)的原理。在該模型下，風(fēng)險(xiǎn)要素（包括企業(yè)違約概率和違約收回比率）是企業(yè)結(jié)構(gòu)特征的函數(shù)，這些結(jié)構(gòu)特征包括：資產(chǎn)的波動性和財(cái)務(wù)杠桿。在該模型中盡管沒有明確提及違約收回比率，但模型把它作為一個(gè)內(nèi)生變量來處理，它依賴于違約企業(yè)資產(chǎn)的殘值（residual value）。更明確地說，在莫頓的理論框架中，違約概率和收回比率具有反向關(guān)系。比如說，假如企業(yè)的價(jià)值增加，則預(yù)期違約概率趨向于減少，預(yù)期的違約收回比率增加。另一方面，隨著公司債務(wù)的增加，違約的概率增加，違約收回比率減少。同時(shí)企業(yè)資產(chǎn)波動性的加劇將導(dǎo)致違約概率的增加和預(yù)期收回比率的減少。
莫頓模型在資產(chǎn)的定價(jià)方面被證明非常有用，但卻在實(shí)踐過程中無法得到應(yīng)用。主要的問題是莫頓模型的前提假設(shè)不符合事實(shí)，莫頓模型假設(shè)企業(yè)的債務(wù)存在一個(gè)到期日，企業(yè)只有在到期時(shí)才有違約的可能，事實(shí)上，在企業(yè)發(fā)行債券或銀行發(fā)放貸款至到期日之間的任何時(shí)間內(nèi)，只要企業(yè)資產(chǎn)的市場價(jià)值小于其債務(wù)的合同值，企業(yè)就可以違約而不必等至到期日。
第二代結(jié)構(gòu)模型修正了莫頓模型中不符合現(xiàn)實(shí)的前提假定：企業(yè)違約在到期前就會發(fā)生，而不必持有至到期日。在這些模型下，違約事件中的收回比率是一個(gè)外生變量，并且獨(dú)立于公司資產(chǎn)的價(jià)值，它被定義為企業(yè)債務(wù)合同值的一個(gè)固定比率，從而獨(dú)立于違約概率，其實(shí)質(zhì)是把針對企業(yè)破產(chǎn)中風(fēng)險(xiǎn)債務(wù)的現(xiàn)金流量具體化，它是對第一代結(jié)構(gòu)模型的簡化，同時(shí)也簡化了銀行的破產(chǎn)過程。盡管第二代模型對第一代模型進(jìn)行了修正，但是，在實(shí)踐中它仍然存在無法大量推廣應(yīng)用的問題。首先，該模型仍然要求估計(jì)企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值，這存在著相當(dāng)?shù)睦щy，因?yàn)槠髽I(yè)的資產(chǎn)價(jià)值是無法觀察到的。其次，它沒有考慮有違約風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)的信用品質(zhì)或信用等級的動態(tài)變化。最后，絕大多數(shù)模型假定企業(yè)的資產(chǎn)價(jià)值是連續(xù)的，因此違約可以在剛剛發(fā)生時(shí)就預(yù)測到。
第三代簡化模型試圖克服上述結(jié)構(gòu)模型存在的缺點(diǎn)，并沒有把企業(yè)資產(chǎn)價(jià)值看作是違約的一個(gè)變量，也不需要估計(jì)企業(yè)資產(chǎn)的價(jià)值。模型對違約概率和收回比率做了獨(dú)立簡單的假定，這兩個(gè)變量獨(dú)立于公司的資產(chǎn)波動和財(cái)務(wù)杠桿。收回比率作為外生變量同違約概率獨(dú)立開來。在每一個(gè)時(shí)點(diǎn)上，企業(yè)對其債務(wù)都有違約的可能，違約的概率和收回?fù)p失隨著時(shí)間的變動而隨機(jī)變動，這種隨機(jī)過程決定著信用風(fēng)險(xiǎn)的價(jià)格。模型中并沒有把這一過程同資產(chǎn)的價(jià)值明確聯(lián)系起來，但是模型隱含著它們之間有某種聯(lián)系。簡化模型在違約的可預(yù)測性上也與典型的結(jié)構(gòu)模型有根本的不同。簡化模型假定違約是由一個(gè)外在的隨機(jī)變量驅(qū)動造成的，違約概率在任何時(shí)間段上都是非零的。當(dāng)這個(gè)外在的隨機(jī)變量發(fā)生了一個(gè)離散的不連續(xù)的偏離，違約就會發(fā)生。這些模型把違約看成是不可預(yù)測的泊松事件（Poisson event），當(dāng)前可獲得的信息并不能預(yù)測到這個(gè)外在隨機(jī)變量的離散移動。實(shí)證檢驗(yàn)對簡化模型的支持非常有限，簡化模型無法解釋由于公司質(zhì)量的不同而產(chǎn)生的信用價(jià)差的期限結(jié)構(gòu)，也無法推導(dǎo)出低風(fēng)險(xiǎn)公司相對平坦的收益價(jià)差以及高風(fēng)險(xiǎn)公司相對陡峭的收益價(jià)差。
同簡化模型相似，信用的在險(xiǎn)價(jià)值模型（Credit Value-at-Risk Models）也把收回比率看作是獨(dú)立于違約概率的外生的不變的參數(shù)或隨機(jī)變量。一些模型，如J.P摩根的信用風(fēng)險(xiǎn)度量術(shù)（Credit Metrics）、麥肯錫公司的信用組合觀點(diǎn)（McKinsey’s Credit Portfolio View）以及KMV公司的信用管理（Credit Manager），都把違約事件的收回率看作獨(dú)立于違約概率的隨機(jī)變量并假定它符合 分布，其他一些模型如瑞士信貸銀行開發(fā)的CreditRisk+，把收回比率看作一個(gè)固定的參數(shù)，對每一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)暴露都有一個(gè)確定的數(shù)值作為模型的輸入變量。對上述模型進(jìn)行綜合分析，所有的在險(xiǎn)價(jià)值模型都把收回比率和違約概率作為兩個(gè)獨(dú)立的變量。
（二）違約概率和收回比率關(guān)系的實(shí)證分析
在最近的二十年間，考察兩者關(guān)系的新的模型和實(shí)證分析逐漸發(fā)展起來。在宏觀的平臺上，大量的證據(jù)表明在違約概率和收回比率之間有很強(qiáng)的反向聯(lián)系。弗賴伊（Frye）在芬格和戈帝（Finger和Gordy）研究的基礎(chǔ)上建立了自己的模型，在模型中，違約并不取決于多個(gè)變量之間的相互作用，而是由單個(gè)系統(tǒng)因素――經(jīng)濟(jì)狀況決定的。模型依賴于這樣的假設(shè)，即各種經(jīng)濟(jì)狀況導(dǎo)致企業(yè)違約率升高的同時(shí)降低了收回比率，在高違約時(shí)期和低違約時(shí)期，違約概率的分布是有區(qū)別的。在弗賴伊的模型中，不管違約概率還是收回比率都依賴于系統(tǒng)因素的狀態(tài)，由于它們都依賴于這些系統(tǒng)因素，因此就構(gòu)成了這兩個(gè)變量之間的相互作用。弗賴伊理論模型背后的解釋非常簡單：假如借款者在債務(wù)上違約，銀行的收回比率依賴于抵押資產(chǎn)的價(jià)值。同其他資產(chǎn)的價(jià)值一樣，抵押資產(chǎn)的價(jià)值依賴于經(jīng)濟(jì)狀況，假如經(jīng)濟(jì)遭受了衰退，則違約概率增加，收回比率減少，于是兩者之間是反向的關(guān)系。包括弗賴伊在內(nèi)，大量的學(xué)者對兩者的關(guān)系進(jìn)行了實(shí)證檢驗(yàn)，結(jié)果顯示公司債券的違約概率和收回比率之間有很強(qiáng)的負(fù)相關(guān)關(guān)系。弗賴伊經(jīng)過實(shí)證分析得出：在嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)衰退階段，債券的收回比率比正常年份的平均值降低25%，與較好年份相比，銀行貸款的收回比率也降低類似的比重。
綜上所述，考察違約概率和違約收回比率之間的關(guān)系具有重要的意義。一方面，由于違約損失率是違約概率和違約損失比率（即1-違約收回比率）的乘積，兩者是否存在聯(lián)系以及與宏觀經(jīng)濟(jì)之間的作用決定了損失的差別程度，從而為債券或貸款的定價(jià)補(bǔ)償風(fēng)險(xiǎn)提供了依據(jù)。另一方面，從監(jiān)管的角度，在新《巴塞爾資本協(xié)議》的框架下，以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)的資本充足率的計(jì)算也依賴于兩者之間關(guān)系的研究，不同的結(jié)果會產(chǎn)生不同的資本充足性調(diào)整，從而為銀行提供的降低風(fēng)險(xiǎn)和緩沖保護(hù)的程度就存在區(qū)別。
四、信用風(fēng)險(xiǎn)的兩大要素在商業(yè)銀行實(shí)踐中的應(yīng)用
（一）用市場價(jià)值（盯市原則Mark to Market）的思維來管理商業(yè)銀行的信貸風(fēng)險(xiǎn)
由于資產(chǎn)具有時(shí)間價(jià)值，并隨著時(shí)間不斷變動，因此，應(yīng)該摒棄傳統(tǒng)的把企業(yè)賬面價(jià)值作為評價(jià)其信用品質(zhì)依據(jù)的方法。這意味著，在對企業(yè)進(jìn)行信用評級時(shí)，要持續(xù)關(guān)注一個(gè)較長時(shí)間序列下各項(xiàng)指標(biāo)因素的變動，采用動態(tài)的方法分析企業(yè)的價(jià)值趨向。特別是要持續(xù)關(guān)注該企業(yè)所在行業(yè)的上市公司股票的表現(xiàn)，這體現(xiàn)了市場對該行業(yè)和企業(yè)經(jīng)營成效的價(jià)值評判，可作為重要的參考因素。
（二）關(guān)注抵押資產(chǎn)的流動性
由于不同行業(yè)的企業(yè)其資產(chǎn)構(gòu)成的流動性差異很大，因此，在銀行審貸的過程中，應(yīng)關(guān)注申貸企業(yè)所屬行業(yè)類別和資產(chǎn)構(gòu)成類型，根據(jù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)不同流動性資產(chǎn)的變現(xiàn)比率，并以此作為發(fā)放信貸的重要尺度，規(guī)避違約的第二門檻。評價(jià)抵押資產(chǎn)的優(yōu)劣，要依據(jù)以下標(biāo)準(zhǔn)：一是要由有資質(zhì)的市場第三方對抵押物的價(jià)值進(jìn)行客觀評價(jià)，計(jì)算抵押物的公允價(jià)值。二是抵押物的變現(xiàn)要有一定規(guī)模的市場，流動性充足。三是抵押資產(chǎn)變現(xiàn)后，本行在企業(yè)的債務(wù)中具有較高的求償?shù)燃?，能夠?yōu)先得到償付。
（三）密切關(guān)注宏觀因素的變化
在宏觀的平臺上，大量的證據(jù)表明在違約概率和收回比率之間有很強(qiáng)的反向關(guān)系。當(dāng)宏觀經(jīng)濟(jì)景氣時(shí)，企業(yè)的違約概率下降、違約收回比率提高；當(dāng)宏觀經(jīng)濟(jì)處于下行周期時(shí)，企業(yè)違約概率將增大，收回比率下降。違約概率和收回比率對系統(tǒng)因素的依賴，意味著必須加強(qiáng)對宏觀經(jīng)濟(jì)形勢的研究，密切關(guān)注宏觀風(fēng)險(xiǎn)因素對企業(yè)經(jīng)營的影響。在一些經(jīng)濟(jì)景氣度明顯不高的年份，要縮減信貸投放規(guī)模，審慎選擇信貸投放行業(yè)，通過防止企業(yè)信用品質(zhì)較大規(guī)模的矩陣遷移來防范信貸資產(chǎn)質(zhì)量的風(fēng)險(xiǎn)。
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