時(shí)間：2022-06-03 12:08:51
導(dǎo)語：在工傷保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
關(guān)鍵詞:工傷;工傷保險(xiǎn);工傷認(rèn)定;制度完善
中圖分類號:D920.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1005-5312(2010)22-0182-02
一、工傷認(rèn)定法律制度基本理論
(一)工傷及工傷認(rèn)定的概念
1、工傷的概念
工傷,通常是指職工因工作遭受事故傷害或因工作所患的職業(yè)病。狹義的工傷,僅指職工在工作中遭受的事故傷害(包括因遭受外力而負(fù)傷、致殘、死亡等),不含職業(yè)病;而廣義的工傷還包括職業(yè)病。
根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定,職工在生產(chǎn)工作環(huán)境中接觸職業(yè)性有害因素造成職業(yè)病的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷,因此其含義屬于廣義的工傷。
2、工傷認(rèn)定的概念
工傷認(rèn)定是勞動行政保障部門根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)作出的,對勞動者在工作過程中受到傷害的事實(shí)和性質(zhì)進(jìn)行確認(rèn)的具體行政行為。
(二)工傷認(rèn)定的基本原則
工傷認(rèn)定是對職工受到的傷害是否屬于工傷作出判斷,是職工享受工傷待遇的前提,將直接關(guān)系到職工及其親屬的權(quán)益。《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷、視同工傷和不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷三類情形,這些規(guī)定只是一個類的劃分,而現(xiàn)實(shí)生活中的情況相對來說比較復(fù)雜,因此工傷認(rèn)定需要遵循一定的原則。
1、保護(hù)職工權(quán)益原則
在進(jìn)行工傷認(rèn)定時(shí),只要沒有證據(jù)否定職工受傷屬于工傷,那么在排除其他非工傷的情形下,一般就應(yīng)認(rèn)定為工傷。工傷認(rèn)定的核心就是職工因工作原因受到傷害,而職工受到的傷害是否因工作原因,就要求綜合分析各方面情況,當(dāng)沒有證據(jù)否定其所受傷害與其工作有必然聯(lián)系時(shí),并且排除其他非工作原因后,一般應(yīng)認(rèn)定為因工作原因。
2、與工作相關(guān)聯(lián)原則
工傷,顧名思義為因工負(fù)傷。所以在進(jìn)行工傷認(rèn)定時(shí)應(yīng)當(dāng)把握傷害是因工引起的原則,這是確定工傷的關(guān)鍵性標(biāo)準(zhǔn)?！豆ｋU(xiǎn)條例》第十四條所規(guī)定的七種情形都是與工作相關(guān)聯(lián)的情形。
3、一般不追究職工過錯責(zé)任原則
工傷的發(fā)生,很多情況下都與職工違反操作規(guī)程或者疏忽大意有關(guān),但在進(jìn)行工傷認(rèn)定時(shí),一般不追究職工過錯責(zé)任,也就是說并不因?yàn)槁毠陌l(fā)生存在過錯就不予認(rèn)定為工傷。只有當(dāng)職工具有《工傷保險(xiǎn)條例》第十六條所列情形之一,才可以不認(rèn)定為工傷或者不視同工傷。
另外,在認(rèn)定工傷、視同工傷以及不認(rèn)定或者不視同工傷時(shí),應(yīng)當(dāng)把握不同的側(cè)重點(diǎn)。在認(rèn)定工傷時(shí),應(yīng)當(dāng)側(cè)重考察職工受傷是否與工作有關(guān);在視同工傷時(shí),應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格對照法定的條件;在不認(rèn)定或者不視同工傷時(shí),應(yīng)當(dāng)具有充分的證據(jù)。
二、我國工傷認(rèn)定的法律制度缺陷及原因分析
(一)我國工傷認(rèn)定的法律規(guī)定
工傷認(rèn)定牽涉工傷保險(xiǎn)覆蓋的范圍,它解決哪些人發(fā)生了傷害事故屬于工傷、在哪種情況下發(fā)生的事故屬于工傷事故、哪些主體可以享受工傷保險(xiǎn)待遇的問題。我國最早對工傷保險(xiǎn)范圍作出規(guī)定的是1951年政務(wù)院頒布的《勞動保險(xiǎn)條例》,當(dāng)時(shí)的勞動保險(xiǎn)包括了工傷、醫(yī)療、養(yǎng)老、生育保險(xiǎn)等內(nèi)容,并非只針對工傷保險(xiǎn);其次是1953年勞動部頒布的《勞動保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則修正草案》;以及1996年勞動部頒布的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》,它具體規(guī)定了應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的十種情形。
2003年4月16日國務(wù)院第5次常務(wù)會議討論通過的《工傷保險(xiǎn)條例》第2條對工傷保險(xiǎn)范圍作了如下規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn),為本單位的全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi),中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利?！币陨鲜菍ξ覈ｋU(xiǎn)范圍的主要規(guī)定,這表明我國的工傷保險(xiǎn)主要是針對我國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工,職工有享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利,用人單位有參加工傷保險(xiǎn)的義務(wù)。第14條規(guī)定,“職工有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷:(一)在工作時(shí)間和工作場所內(nèi),因工作原因受到事故傷害的;(二)工作時(shí)間前后在工作場所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;(三)在工作時(shí)間和工作場所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的;(四)患職業(yè)病的;(五)因工外出期間,由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;(六)在上下班途中,受到機(jī)動車事故傷害的;(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形?！钡?5條規(guī)定,“職工有下列情形之一的,視同工傷:(一)在工作時(shí)間和工作崗位,突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;(二)在搶險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國家利益、公共利益活動中受到傷害的;(三)職工原在軍隊(duì)服役,因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。”
(二)我國工傷認(rèn)定的法律規(guī)定的缺陷及分析
1、工傷保險(xiǎn)范圍比較狹窄
針對我國目前的工傷保險(xiǎn)條例而言,工傷保險(xiǎn)范圍狹窄的主要原因有以下幾點(diǎn):首先,我國的工傷保險(xiǎn)制度發(fā)展時(shí)間短,工傷保險(xiǎn)基金的資金積累非常有限,工傷保險(xiǎn)的理賠壓力巨大,各地政府面臨的墊付壓力也很大;第二,勞務(wù)關(guān)系的法律定位不夠明確,對企業(yè)主體資格的判斷標(biāo)準(zhǔn)也不夠正確;三,我國的工傷保險(xiǎn)存在義務(wù)主體不愿意參加保險(xiǎn)的現(xiàn)象。
2、沒有明確規(guī)定非全日制用工形式的工傷保險(xiǎn)問題
對新出現(xiàn)的用工形式的工傷保險(xiǎn)問題沒有明確規(guī)定的原因主要是由于信息反饋速度慢,反應(yīng)機(jī)制不健全造成的。
3、在工傷保險(xiǎn)范圍內(nèi)納入了不屬于工傷事故的傷害
對工傷保險(xiǎn)的性質(zhì)認(rèn)識不清,沒有考慮到工傷保險(xiǎn)制度只是針對因工作傷害而提供保障的社會保障制度,并不是社會道德宣傳基金,也不是民政部門的社會救濟(jì)、幫扶基金。
4、沒有將農(nóng)業(yè)勞動者在工作中受到的傷害納入工傷保險(xiǎn)
思想觀念、經(jīng)濟(jì)、體制等方面的各種原因?qū)е隆豆ｋU(xiǎn)條例》沒有將農(nóng)業(yè)勞動者在工作中受到的傷害納入其中,而這是不合理的。
三、完善我國工傷認(rèn)定法律制度的建議
1、適當(dāng)擴(kuò)大工傷認(rèn)定的范圍
工傷保險(xiǎn)制度是對勞動者人權(quán)關(guān)懷的體現(xiàn),同時(shí)也是社會本位思想在法律制度上的體現(xiàn),因此在工傷范圍的立法和現(xiàn)實(shí)理解適用法律時(shí)應(yīng)體現(xiàn)工傷范圍逐漸擴(kuò)大的趨勢,給予勞動者傾斜性的保護(hù),而且由于工傷賠償制度已經(jīng)從傳統(tǒng)的民事雇傭制度中脫離為工傷保險(xiǎn)補(bǔ)償制度,對于勞動者傾斜性的保護(hù)也不會加重企業(yè)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。
2、完善相關(guān)法律規(guī)定,統(tǒng)一工傷認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
《工傷保險(xiǎn)條例》對勞動工傷認(rèn)定的“四要素”,即工作時(shí)間、工作場所、工作原因、勞動關(guān)系的概念規(guī)定得比較簡單、抽象,沒有明確統(tǒng)一的概念和認(rèn)識,這樣就使得案件的處理有較大的靈活性和自由裁量的空間。國務(wù)院及相關(guān)行政管理部門可以通過制定相關(guān)實(shí)施細(xì)則、司法解釋或補(bǔ)充規(guī)定,明確闡述工傷認(rèn)定的爭議問題,統(tǒng)一各方認(rèn)識,規(guī)范處理標(biāo)準(zhǔn)。
3、設(shè)置合理的工傷爭議處理程序
自我國現(xiàn)行勞動爭議處理體制實(shí)施以來,處理了大量的工傷保險(xiǎn)爭議案件,有效的保護(hù)了用人單位和勞動者的合法權(quán)益,促進(jìn)了勞動關(guān)系的和諧和社會的穩(wěn)定,但隨著新型的勞動關(guān)系的出現(xiàn),工傷事故的不斷增多,原有的工傷處理體制在操作過程中的弊端也越來越明顯,主要表現(xiàn)在爭議的周期長、成本高。因此必須盡快建立一個運(yùn)轉(zhuǎn)良好的并且適合我國國情的工傷處理機(jī)制。
首先,建立全新的工傷爭議處理程序,對訴訟資源進(jìn)行合理配置,縮短爭議的解決周期,降低訴訟成本,減輕當(dāng)事人負(fù)擔(dān),完整地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;第二,引入聽證程序,給利害關(guān)系人提供發(fā)表意見、提出證據(jù)的機(jī)會,并且進(jìn)行質(zhì)證、辯駁;第三,比照民事訴訟特別程序中的選民資格案件,對工傷認(rèn)定訴訟案件適用特別程序處理。
4、完善工傷保險(xiǎn)爭議案件的舉證責(zé)任
立法機(jī)構(gòu)應(yīng)從工傷保險(xiǎn)的實(shí)踐反映方面充分完善《工傷保險(xiǎn)條例》中對于雙方舉證責(zé)任的設(shè)置,細(xì)化證明規(guī)則,明確雙方具體責(zé)任,使得其更加有利于保護(hù)勞動者和企業(yè)的合法權(quán)益。
四、結(jié)論
目前我國勞動領(lǐng)域發(fā)生的糾紛仍然呈不斷上漲趨勢,其中很多案件都是與工傷具有聯(lián)系的。而在工傷認(rèn)定法律領(lǐng)域中,還存在不少問題。希望隨著我國民主法制建設(shè)的進(jìn)一步推進(jìn),工傷法律法規(guī)的不斷完善,能早日實(shí)現(xiàn)對因工傷傷亡職工權(quán)益的最大保護(hù),構(gòu)建和諧的社會主義勞動關(guān)系。
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〔關(guān)鍵詞〕 城市農(nóng)民工,社會保障,實(shí)踐,思考
改革開放以來,我國離開農(nóng)村到城市尋找就業(yè)機(jī)會的農(nóng)民工隊(duì)伍非常巨大,據(jù)統(tǒng)計(jì),現(xiàn)在我 國常年外出務(wù)工､經(jīng)商人數(shù)達(dá)8600萬人,全國處于流動狀態(tài)的農(nóng)業(yè)人口已達(dá)1.3億人｡① 這些城市農(nóng)民工,為當(dāng)?shù)貏?chuàng)造了財(cái)富和稅收,促進(jìn)了城市經(jīng)濟(jì)和社會的 繁榮,然而,長期以來,這些人卻被社會保障拒之于門外｡因此,我們應(yīng)該建立城市農(nóng)民工 的社會保障制度,這樣不僅可以幫助城市農(nóng)民工抵御城市工作生活中的風(fēng)險(xiǎn),增加他們的安 全感和對城市的認(rèn)同感,解除他們的后顧之憂,也有利于社會的穩(wěn)定｡
一､城市農(nóng)民工社會保障制度建設(shè)的實(shí)踐及其分析
(一)上海模式｡ 上海市在分析外來從業(yè)人員職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上,自200219月1日開始實(shí)施《上海市外來從業(yè) 人員綜合保險(xiǎn)暫行辦法》,對外來從業(yè)人員(指符合該市就業(yè)條件,在上海務(wù)工､經(jīng)商但不 具有上海市常住戶籍的外省､自治區(qū)､直轄市的人員,不包括通過市人事局引進(jìn)的專業(yè)人才 以及從事家政服務(wù)､農(nóng)業(yè)勞動的人員)實(shí)行綜合保險(xiǎn)｡綜合保險(xiǎn)由市勞動保障局主管,由勞 動保障行政部門的外來人員就業(yè)管理機(jī)構(gòu)經(jīng)辦｡這種模式主要有以下特點(diǎn):
第一,一個保險(xiǎn)三項(xiàng)待遇｡對外來勞動力只實(shí)行一個保險(xiǎn)即綜合保險(xiǎn)｡三項(xiàng)待遇是指工 傷､住院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼,即單位使用的外來從業(yè)人員只享受工傷､住院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼三 項(xiàng)待遇,無單位的外來從業(yè)人員享受意外傷害､往院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼三項(xiàng)待遇｡
第二,費(fèi)率固定,費(fèi)基完全統(tǒng)一,繳費(fèi)周期為每3個月繳1次｡使用外來從業(yè)人員 的所有用人單位其綜合保險(xiǎn)費(fèi)率都是12.5%,其中養(yǎng)老補(bǔ)貼為7%,大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn)為5.5 %｡外地施工企業(yè)由于只參加大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn),繳費(fèi)比率為5.5%,繳費(fèi)基數(shù)為上年度社 會平均工資的60%｡企業(yè)給外來從業(yè)人員辦理綜合保險(xiǎn),一次必須繳納3個月的費(fèi)用｡
第三,待遇一次性發(fā)放｡這樣有利于解決長期困擾的農(nóng)民工頻繁流動問題｡一次性支付對工 傷保險(xiǎn)來說尤為有利,工傷人員可以領(lǐng)一筆錢回原籍養(yǎng)老,減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān),而且工傷待遇 標(biāo)準(zhǔn)相對較高,除了全額報(bào)銷住院費(fèi)用,其他的四項(xiàng)補(bǔ)貼最高的可達(dá)44萬,最低的10級工傷 也能享受一次性支付的工傷待遇1萬元｡外來從業(yè)人員不實(shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn),不設(shè)立個人賬戶, 只做養(yǎng)老補(bǔ)貼｡用人單位和無單位的外來從業(yè)人員連續(xù)繳費(fèi)滿1年可獲得1份老年補(bǔ)貼證,其 額度為本人實(shí)際繳費(fèi)基數(shù)的7%;外來從業(yè)人員男滿60歲､女滿50歲時(shí),可憑老年補(bǔ)貼證,身 份證明到戶籍所在地的商業(yè)保險(xiǎn)公司約定的機(jī)構(gòu)領(lǐng)取老年補(bǔ)貼｡
第四,委托商業(yè)保險(xiǎn)公司管理｡大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn)委托平安保險(xiǎn)公司承辦,而養(yǎng)老補(bǔ)貼則 委托中國人壽保險(xiǎn)公司辦理｡②
(二)廣東模式｡ 即將農(nóng)民工納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險(xiǎn)制度｡廣東省頒布了《廣東省社會養(yǎng)老保險(xiǎn)條例 》和《廣東省社會養(yǎng)老保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則》,規(guī)定將城市農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)職工 社會養(yǎng)老保險(xiǎn)體系,執(zhí)行完全統(tǒng)一的政策｡其主要有兩個特點(diǎn):
第一,不另設(shè)專門的制度,而是將農(nóng)民工直接納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險(xiǎn)體系,主要 參加養(yǎng)老､醫(yī)療和工傷三項(xiàng)基本社會保險(xiǎn),不參加失業(yè)保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)｡
第二,允許農(nóng)民工享受養(yǎng)老待遇,但其辭工返鄉(xiāng)時(shí),其個人賬戶的養(yǎng)老保險(xiǎn)資金全 部轉(zhuǎn)回其戶籍所在地的社會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu),當(dāng)?shù)貨]有社保機(jī)構(gòu)的,退給本人｡
(三)對城市農(nóng)民工社會保障制度現(xiàn)有模式的分析｡ 隨著我國城市化進(jìn)程的加快和城市農(nóng)民工的不斷增加,各地都在探索城市農(nóng)民工社會保障制 度建設(shè)的新路徑,對現(xiàn)有的各種模式進(jìn)行分析可以把它們歸為三類:農(nóng)村模式､獨(dú)立模式 和城鎮(zhèn)模式｡
農(nóng)村模式即把城市農(nóng)民工納入到農(nóng)村社會保障制度,不建立城市農(nóng)民工社會保障制度｡這 種模式,既不符合農(nóng)民工的意愿也不符合實(shí)際｡首先,農(nóng)村社會保障制度本身就存在 很大的問題,不能對農(nóng)民工起到什么保障作用｡其次,在城市化的進(jìn)程中,相當(dāng)一部分農(nóng)民 工已經(jīng)在城市居住多年,他們也不愿意回到農(nóng)村,這時(shí)再將城市農(nóng)民工的社會保障問題納 入到農(nóng)村社會保障體系顯然已不現(xiàn)實(shí)｡
〔關(guān)鍵詞〕 城市農(nóng)民工,社會保障,實(shí)踐,思考
改革開放以來,我國離開農(nóng)村到城市尋找就業(yè)機(jī)會的農(nóng)民工隊(duì)伍非常巨大,據(jù)統(tǒng)計(jì),現(xiàn)在我 國常年外出務(wù)工?經(jīng)商人數(shù)達(dá)8600萬人,全國處于流動狀態(tài)的農(nóng)業(yè)人口已達(dá)1.3億人?① 這些城市農(nóng)民工,為當(dāng)?shù)貏?chuàng)造了財(cái)富和稅收,促進(jìn)了城市經(jīng)濟(jì)和社會的 繁榮,然而,長期以來,這些人卻被社會保障拒之于門外?因此,我們應(yīng)該建立城市農(nóng)民工 的社會保障制度,這樣不僅可以幫助城市農(nóng)民工抵御城市工作生活中的風(fēng)險(xiǎn),增加他們的安 全感和對城市的認(rèn)同感,解除他們的后顧之憂,也有利于社會的穩(wěn)定?
一?城市農(nóng)民工社會保障制度建設(shè)的實(shí)踐及其分析
(一)上海模式? 上海市在分析外來從業(yè)人員職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上,自200219月1日開始實(shí)施《上海市外來從業(yè) 人員綜合保險(xiǎn)暫行辦法》,對外來從業(yè)人員(指符合該市就業(yè)條件,在上海務(wù)工?經(jīng)商但不 具有上海市常住戶籍的外省?自治區(qū)?直轄市的人員,不包括通過市人事局引進(jìn)的專業(yè)人才 以及從事家政服務(wù)?農(nóng)業(yè)勞動的人員)實(shí)行綜合保險(xiǎn)?綜合保險(xiǎn)由市勞動保障局主管,由勞 動保障行政部門的外來人員就業(yè)管理機(jī)構(gòu)經(jīng)辦?這種模式主要有以下特點(diǎn):
第一,一個保險(xiǎn)三項(xiàng)待遇?對外來勞動力只實(shí)行一個保險(xiǎn)即綜合保險(xiǎn)?三項(xiàng)待遇是指工 傷?住院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼,即單位使用的外來從業(yè)人員只享受工傷?住院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼三 項(xiàng)待遇,無單位的外來從業(yè)人員享受意外傷害?往院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼三項(xiàng)待遇?
第二,費(fèi)率固定,費(fèi)基完全統(tǒng)一,繳費(fèi)周期為每3個月繳1次?使用外來從業(yè)人員 的所有用人單位其綜合保險(xiǎn)費(fèi)率都是12.5%,其中養(yǎng)老補(bǔ)貼為7%,大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn)為5.5 %?外地施工企業(yè)由于只參加大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn),繳費(fèi)比率為5.5%,繳費(fèi)基數(shù)為上年度社 會平均工資的60%?企業(yè)給外來從業(yè)人員辦理綜合保險(xiǎn),一次必須繳納3個月的費(fèi)用?
第三,待遇一次性發(fā)放?這樣有利于解決長期困擾的農(nóng)民工頻繁流動問題?一次性支付對工 傷保險(xiǎn)來說尤為有利,工傷人員可以領(lǐng)一筆錢回原籍養(yǎng)老,減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān),而且工傷待遇 標(biāo)準(zhǔn)相對較高,除了全額報(bào)銷住院費(fèi)用,其他的四項(xiàng)補(bǔ)貼最高的可達(dá)44萬,最低的10級工傷 也能享受一次性支付的工傷待遇1萬元?外來從業(yè)人員不實(shí)行養(yǎng)老保險(xiǎn),不設(shè)立個人賬戶, 只做養(yǎng)老補(bǔ)貼?用人單位和無單位的外來從業(yè)人員連續(xù)繳費(fèi)滿1年可獲得1份老年補(bǔ)貼證,其 額度為本人實(shí)際繳費(fèi)基數(shù)的7%;外來從業(yè)人員男滿60歲?女滿50歲時(shí),可憑老年補(bǔ)貼證,身 份證明到戶籍所在地的商業(yè)保險(xiǎn)公司約定的機(jī)構(gòu)領(lǐng)取老年補(bǔ)貼?
第四,委托商業(yè)保險(xiǎn)公司管理?大病醫(yī)療和工傷保險(xiǎn)委托平安保險(xiǎn)公司承辦,而養(yǎng)老補(bǔ)貼則 委托中國人壽保險(xiǎn)公司辦理?②
(二)廣東模式? 即將農(nóng)民工納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險(xiǎn)制度?廣東省頒布了《廣東省社會養(yǎng)老保險(xiǎn)條例 》和《廣東省社會養(yǎng)老保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則》,規(guī)定將城市農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)職工 社會養(yǎng)老保險(xiǎn)體系,執(zhí)行完全統(tǒng)一的政策?其主要有兩個特點(diǎn):
第一,不另設(shè)專門的制度,而是將農(nóng)民工直接納入現(xiàn)行城鎮(zhèn)職工基本社會保險(xiǎn)體系,主要 參加養(yǎng)老?醫(yī)療和工傷三項(xiàng)基本社會保險(xiǎn),不參加失業(yè)保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)?
第二,允許農(nóng)民工享受養(yǎng)老待遇,但其辭工返鄉(xiāng)時(shí),其個人賬戶的養(yǎng)老保險(xiǎn)資金全 部轉(zhuǎn)回其戶籍所在地的社會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu),當(dāng)?shù)貨]有社保機(jī)構(gòu)的,退給本人?
(三)對城市農(nóng)民工社會保障制度現(xiàn)有模式的分析? 隨著我國城市化進(jìn)程的加快和城市農(nóng)民工的不斷增加,各地都在探索城市農(nóng)民工社會保障制 度建設(shè)的新路徑,對現(xiàn)有的各種模式進(jìn)行分析可以把它們歸為三類:農(nóng)村模式?獨(dú)立模式 和城鎮(zhèn)模式?
農(nóng)村模式即把城市農(nóng)民工納入到農(nóng)村社會保障制度,不建立城市農(nóng)民工社會保障制度?這 種模式,既不符合農(nóng)民工的意愿也不符合實(shí)際?首先,農(nóng)村社會保障制度本身就存在 很大的問題,不能對農(nóng)民工起到什么保障作用?其次,在城市化的進(jìn)程中,相當(dāng)一部分農(nóng)民 工已經(jīng)在城市居住多年,他們也不愿意回到農(nóng)村,這時(shí)再將城市農(nóng)民工的社會保障問題納 入到農(nóng)村社會保障體系顯然已不現(xiàn)實(shí)?
獨(dú)立模式即將城市農(nóng)民工的社會保障獨(dú)立于農(nóng)村和城市社會保障之外,比如上海模式?它具 有以下幾方面的優(yōu)點(diǎn):首先,有利于社會保障覆蓋面的擴(kuò)展?因?yàn)檫@種模式的參保者無需承 擔(dān)額 外的“轉(zhuǎn)軌成本”,那就既可以滿足城市農(nóng)民工等靈活就業(yè) 群體的社會保障需求,又可以逐步建立起一個與我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)?與大多數(shù)企業(yè)及 社會群體承受力相匹配的社會保險(xiǎn)制度?這也是擴(kuò)大社會保險(xiǎn)覆蓋面?加快社會保障基金積 累?完善社會保險(xiǎn)體系的一種選擇?其次,有利于突破二元社會保障體系的固有框架, 為實(shí)現(xiàn)社會保障體系的城鄉(xiāng)整合做好準(zhǔn)備?從我國目前的實(shí)際來看,對城市農(nóng)民工一開始 即推出像城市企業(yè)職工那樣的比較完善的社會保障制度,缺乏相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),企業(yè)承受不 了如此高的繳費(fèi),城市農(nóng)民工個人繳費(fèi)能力也達(dá)不到這個水平?最后,具有更為廣泛的 適應(yīng)性?因?yàn)檫@種模式可以根據(jù)實(shí)際需要對保險(xiǎn)項(xiàng)目進(jìn)行組合,而且在繳費(fèi)方法?受益標(biāo)準(zhǔn) 的確定上,能夠更多的考慮到農(nóng)民工的收入特點(diǎn) ,為農(nóng)民工提供更多的方便,降低農(nóng)民工進(jìn)入社會保障體系的門檻,更有利于社會保障制 度功能的正常發(fā)揮?但是獨(dú)立模式也存在相應(yīng)的問題,如城市農(nóng)民工獨(dú)立保障體系的建立 與社會保障體制改革的方向——統(tǒng)一的社會保障制度不相符,形成了社會保障的“三元 格局”,這可能會影響農(nóng)村社會保障制度的建設(shè)?而且由于各個地方自成一體,相關(guān)政策規(guī) 定的比較粗糙,容易出現(xiàn)侵害城市農(nóng)民工權(quán)益的事件?
城鎮(zhèn)模式就是把城市農(nóng)民工完全納入城市職工的社會保障體系,享受與城鎮(zhèn)職工
基本一致的 待遇?這種模式具有以下優(yōu)點(diǎn):首先,它有利于緩解當(dāng)前城鎮(zhèn)社會養(yǎng)老金發(fā)放的壓力?我國 城市社會保障體系改革所面臨的一個重要問題,是不少企業(yè)因經(jīng)營虧損,難以按時(shí)足額向社 會保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)提供保險(xiǎn)費(fèi)?隨著我國老齡化社會的到來,城鎮(zhèn)社會養(yǎng)老金支付困難的局面在較 長時(shí)期內(nèi)都將不可避免?而城市農(nóng)民工都 普遍年輕,將他們納入城鎮(zhèn)社會保障體系,他們將有很長的繳納各種社會保險(xiǎn)金特別是養(yǎng)老 保險(xiǎn)金的時(shí)期,領(lǐng)取養(yǎng)老金的時(shí)間普遍在30年~40年之后,這一較長的緩沖期為解決城鎮(zhèn)社 保資金不足提供了可能?其次,將城市農(nóng)民工直接納入城鎮(zhèn)社會保障制度,節(jié)省了制度的設(shè) 計(jì)成本?最后,它減輕了制度之間的銜接壓力?當(dāng)然,這種模式也存在一些問題,如城鎮(zhèn)社 會保障制度本身就存在不少問題,必須要加以改革,城市農(nóng)民工與城鎮(zhèn)居民社會保險(xiǎn)待遇不 平等的問題等等? 二?建設(shè)城市農(nóng)民工社會保障制度的建議
(一)在制度設(shè)計(jì)方面應(yīng)該堅(jiān)持統(tǒng)賬結(jié)合模式,實(shí)施土地?fù)Q保障,優(yōu)先建立農(nóng)民工的 大病統(tǒng)籌和工傷保險(xiǎn)機(jī)制③
第一,堅(jiān)持統(tǒng)賬結(jié)合模式?社會統(tǒng)籌體現(xiàn)公平和社會共濟(jì)性以及國家的基本保障義務(wù),個人 賬戶體現(xiàn)效率和保障水平以及個人 的繳費(fèi)義務(wù)?因此,必須適當(dāng)調(diào)整統(tǒng)賬結(jié)合方式,優(yōu)化制度組合?
第二,實(shí)行完全積累的運(yùn)行模式?農(nóng)民工社會保障實(shí)行完全積累的統(tǒng)賬結(jié)合模式,統(tǒng)籌賬戶 由雇主繳納,個人賬戶由雇主?雇員共同繳費(fèi),其中,雇主繳費(fèi)小于雇員繳費(fèi),但不設(shè)上限 ?農(nóng)民工社會保障賬戶實(shí)行繳費(fèi)確定型的計(jì)算發(fā)放方法,即養(yǎng)老金=統(tǒng)籌賬戶或個人賬戶的 積累額/退休時(shí)的平均預(yù)期壽命?實(shí)行繳費(fèi)確定型的社會保障,農(nóng)民工在轉(zhuǎn)換工作時(shí),養(yǎng)老 金統(tǒng)籌賬戶和個人賬戶可以隨時(shí)轉(zhuǎn)移,比較適合農(nóng)民工工作不穩(wěn)定的特點(diǎn),而且成本更低, 更易于被農(nóng)民工接受?
第三,實(shí)施土地?fù)Q保障?放棄農(nóng)村土地使用權(quán)的農(nóng)民工可以直接參加農(nóng)民工社會保障, 并以農(nóng)村土地使用權(quán)折算為一定年數(shù)的個人賬戶積累額,促進(jìn)農(nóng)民從傳統(tǒng)土地保障到社會保 障的平穩(wěn)過渡?土地使用權(quán)置換出的土地?fù)Q保障資金,直接進(jìn)入農(nóng)民工的個人賬戶,既可 以增加農(nóng)民工社會保障個人賬戶的積累,又可以擴(kuò)大農(nóng)村土地經(jīng)營規(guī)模?
第四,優(yōu)先建立農(nóng)民工的大病統(tǒng)籌和工傷保險(xiǎn)?2003年全國共發(fā)生各類事1961976起,死亡 136340人,造成的經(jīng)濟(jì)損失相當(dāng)于GDP的2.5%?而這些工業(yè)傷亡的受害者,基本上都是農(nóng)民 工?而且,我國職業(yè)病的受害者基本上也都是農(nóng)民工?對城市農(nóng)民工而言,一旦發(fā)生工 傷事故,如果沒有工傷保險(xiǎn),也沒有職業(yè)病救治措施,不但不能獲得勞動收入,而且使得整 個家庭陷入貧困狀態(tài),這很可能直接引發(fā)一系列的矛盾沖突,給社會穩(wěn)定造成不利影響?
由此可見,建立農(nóng)民工社會保障制度,必須堅(jiān)持分階段?逐步完善的原則,優(yōu)先解決突出 的基本保障問題,當(dāng)務(wù)之急是建立必要的工傷保險(xiǎn)及大病醫(yī)療等救助?補(bǔ)貼制度,這才是當(dāng) 前農(nóng)民工最需要的社會保障?
(二)分類?分層地將農(nóng)民工納入城鎮(zhèn)社會保障體系
城市農(nóng)民工社會保障制度的建設(shè),不應(yīng)采取一刀切的辦法?在制度運(yùn)行初期,應(yīng)采取分類? 分層的保障辦法,以確保在初始階段就將部分農(nóng)民工社會保障真正納入城鎮(zhèn)社會保障體系中 來?隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)和工業(yè)化城市化程度的不斷提高,最終消除社會保障的二元結(jié) 構(gòu),建立全國統(tǒng)一的基本社會保障制度?
根據(jù)農(nóng)民工所從事的職業(yè)的特點(diǎn)及流動程度不同,可將農(nóng)民工主要分為以下三類:第一類為 有雇主且職業(yè)穩(wěn)定?有固定收入的農(nóng)民工?此類農(nóng)民工絕大多數(shù)已在城市居住多年,與城市 居民已無二致;第二類為有雇主但職業(yè)不穩(wěn)定?也無固定收入的農(nóng)民工?此類農(nóng)民工一般流 動性較強(qiáng);第三類為無雇主的農(nóng)民工?對于第一類農(nóng)民工其社會保障項(xiàng)目的設(shè)置及經(jīng)費(fèi)籌集 方式均可與城市職工相同;對于后兩類的農(nóng)民工,由于其流動性強(qiáng),因此,對他們應(yīng)采取比 較靈活的政策?具體而言:
第一,就有雇主的農(nóng)民工而言,最迫切的是盡快確立農(nóng)民工的工傷保險(xiǎn)制度?從層出不窮的 農(nóng)民工工傷事故到規(guī)模驚人的農(nóng)民工職業(yè)病群體,以及由此而導(dǎo)致的許多的勞資糾紛,都 決定了應(yīng)當(dāng)把針對農(nóng)民工的工傷保險(xiǎn)制度作為最基本的社會保障項(xiàng)目優(yōu)先得到確立?
第二,關(guān)于農(nóng)民工的醫(yī)療保險(xiǎn)制度?醫(yī)療保險(xiǎn)可分為大病統(tǒng)籌醫(yī)療保險(xiǎn)與一般醫(yī)療保險(xiǎn)兩項(xiàng) ? 對于第一類農(nóng)民工,應(yīng)實(shí)行與城市職工相同的即社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合的制度?而對于 后二類的農(nóng)民工,由于其流動性較大,因而他們可以不參加一般醫(yī)療保險(xiǎn),但應(yīng)參加大病統(tǒng) 籌醫(yī)療保險(xiǎn),只建立統(tǒng)籌賬戶?但如果他們愿意參加一般醫(yī)療保險(xiǎn),可為其建立個人賬戶, 并應(yīng)確保其個人賬戶能在全國范圍內(nèi)轉(zhuǎn)移? 第三,關(guān)于農(nóng)民工的養(yǎng)老保險(xiǎn)制度?對于第一類農(nóng)民工而言,應(yīng)實(shí)行與城市職工相同的即社 會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合的制度,并應(yīng)確保其個人賬戶能在全國范圍內(nèi)轉(zhuǎn)移?對于后兩類的 農(nóng)民工,可實(shí)行按個人儲存額享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的個人儲存型保險(xiǎn)模式,只建立個人賬戶, 當(dāng)然,也應(yīng)保證其個人賬戶能在全國范圍內(nèi)轉(zhuǎn)移?
原告：任茂菊，女，漢族，1974年5月10日出生，中國建設(shè)銀行重慶市分行渝中區(qū)支行職工，住重慶市江北區(qū)金沙打鐵街91號。
被告：重慶市渝中區(qū)勞動局（以下簡稱“區(qū)勞動局”）。地址：渝中區(qū)金湯街74號。
第三人：中國建設(shè)銀行重慶市分行渝中區(qū)支行（以下簡稱渝中區(qū)建行）。地址：渝中區(qū)民安路。
第三人渝中區(qū)建行系經(jīng)工商行政管理部門登記注冊的全民所有制商業(yè)銀行，原告任茂菊系其儲蓄科聘用職工，雙方簽有勞動合同書。1998年4月10日，任茂菊所在儲蓄科在科長帶領(lǐng)下，集體到成都銀廠溝春游。副科長郭忠文聯(lián)系支行駕駛員王立進(jìn)，駕駛該行渝A15746豐田旅行車，帶領(lǐng)儲蓄科職工14人，于下午五點(diǎn)過從單位出發(fā)。車過成渝高速公路白市驛收費(fèi)站后，郭忠文主動要求駕車。當(dāng)車行至成渝高速公路193公里處時(shí)，因躲避前方標(biāo)志，與右護(hù)欄相撞翻滾，造成重傷三人，輕傷一人的交通事故。任茂菊受重傷，經(jīng)重慶第三軍醫(yī)大學(xué)大坪醫(yī)院診斷為骨盆骨折，右髖關(guān)節(jié)后脫位伴股骨頭骨折，T12椎體壓縮性骨折，頭皮及全身多處軟組織挫裂傷，右髖創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎。郭忠文因違反支行紀(jì)律，擅自組織春游，造成交通事故，被第三人渝中區(qū)建行給予行政記過處分。1999年4月，任茂菊向被告區(qū)勞動局申請工傷性質(zhì)認(rèn)定，區(qū)勞動局經(jīng)調(diào)查，認(rèn)為任茂菊受傷不符合勞動部（1996）266號文件即《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》（以下簡稱“《試行辦法》”）第八條規(guī)定的工傷認(rèn)定條件，于2001年5月21日作出勞險(xiǎn)NO417號工傷性質(zhì)認(rèn)定書，認(rèn)定任茂菊受傷不應(yīng)認(rèn)定為工傷。任茂菊不服，申請復(fù)議。重慶市勞動和社會保障局經(jīng)復(fù)議，維持原認(rèn)定結(jié)論。為此，任茂菊向重慶市渝中區(qū)人民法院提起行政訴訟。
原告任茂菊訴稱：我系渝中區(qū)建行儲蓄科職工，下派儲蓄所鍛煉。1998年4月10日，科里組織到成都春游，通知我必須回科參加活動，我說有事請假，未準(zhǔn)。在旅途中發(fā)生車禍，我受重傷。向區(qū)勞動局申請工傷認(rèn)定，區(qū)勞動局作出我受傷不屬工傷的認(rèn)定結(jié)論。區(qū)勞動局適用《試行辦法》第八條是錯誤的，應(yīng)當(dāng)適用重慶市人事局渝人發(fā)（1997）75號《重慶機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作人員因公傷亡認(rèn)定暫行辦法》（以下簡稱“《暫行辦法》”）第二條（二）款七項(xiàng)。因此請求判決撤銷區(qū)勞動局對我受傷不認(rèn)定為工傷的結(jié)論。
被告區(qū)勞動局辯稱：儲蓄科職工未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，私自組織春游，并非參觀學(xué)習(xí)，任茂菊在此次活動中受傷，不符合工傷認(rèn)定條件。我局勞險(xiǎn)NO417號認(rèn)定書，事實(shí)清楚，適用法律正確，請求判決維持。
第三人渝中區(qū)建行認(rèn)為：我行儲蓄科部分同志在科長組織下，未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，動用支行車輛私自外出春游，嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律，我行已對相關(guān)責(zé)任人給予相應(yīng)處分，任茂菊在春游途中遇車禍?zhǔn)軅?，不具備認(rèn)定為工傷的條件，區(qū)勞動局所作結(jié)論事實(shí)清楚，適用法律正確，請求判決維持。
[審判]
渝中區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，渝中區(qū)建行儲蓄科未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，擅自動用支行車輛外出旅游，途中遭遇車禍，雖屬不幸，但該次活動不具備公務(wù)性質(zhì)，原告任茂菊受傷不符合《試行辦法》規(guī)定的工傷認(rèn)定條件。被告區(qū)勞動局認(rèn)定原告任茂菊受傷不屬于工傷范圍的事實(shí)清楚，證據(jù)充分，適用法律正確。原告任茂菊提出其本人不愿參加這次活動，而被科長郭忠文強(qiáng)行要求參加，且自己并不知道這次活動系科長未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)同意的行為，因有充分證據(jù)證明此次活動確系科里組織的活動，故即使原告不知情，也不能否定科里擅自行動這一事實(shí)。關(guān)于本案適用法律問題，渝中區(qū)建行系工商行政管理部門登記注冊的全民所有制企業(yè)，并非行政事業(yè)單位，故原告提出本案應(yīng)適用重慶市人事局《暫行辦法》，理由不能成立。據(jù)此，依據(jù)《試行辦法》第八條和《中華人民共和國行政訴訟法》第八條、第五十四條第一款之規(guī)定，于2001年9月19日作出如下判決：
維持渝中區(qū)勞動局作出的勞險(xiǎn)NO417號對任茂菊受傷不認(rèn)定為工傷的性質(zhì)認(rèn)定。
一審宣判后，任茂菊不服，向重慶市第一中級人民法院提起上訴。其上訴稱：原審認(rèn)定的事實(shí)與客觀實(shí)際情況不符。1、1998年4月10日全科到成都春游是科長郭忠文、沈蓉組織安排的集體活動，不是私自相約和自發(fā)性的個人行為，我參加單位集體活動受傷，應(yīng)參照重慶市人事局渝人發(fā)（1997）75號文認(rèn)定為工傷；2、這次活動安排在上班時(shí)間；3、這次活動經(jīng)費(fèi)絕大部份是儲蓄科獎金，具有福利性質(zhì)，且用的是單位運(yùn)鈔車和專職司機(jī)；4、重大交通事故的起因是科長郭忠文違規(guī)擅自駕車。
被上訴人區(qū)勞動局辯稱：任茂菊受傷不符合《試行辦法》第八條規(guī)定，不應(yīng)認(rèn)定為工傷，請求二審法院維持原判。
被上訴人渝中區(qū)建行辯稱：1、我行儲蓄科部分職工私下邀約，自發(fā)組織的這次活動，未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)同意，是部分人的私自行為，非單位組織的活動；2、上車地點(diǎn)是華一坡，且大部份人是六點(diǎn)以后走的，說明他們不是因公活動，而是利用休息時(shí)間邀約到成都玩耍，因而任茂菊在這次活動中受傷不應(yīng)認(rèn)定為工傷。
重慶市第一中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，1998年4月10日，渝中區(qū)建行儲蓄科由科長帶隊(duì)集體到成都銀廠溝春游系全科性的集體活動，不是任茂菊與他人相約外出春游的私人行為。外出春游使用的車輛是支行的運(yùn)鈔車。對于儲蓄科搞集體活動是否要向行領(lǐng)導(dǎo)請示、匯報(bào)，是否可以私自運(yùn)用單位的運(yùn)鈔車春游，這是渝中區(qū)建行內(nèi)部管理的問題，不能以此為由認(rèn)為該活動為私人行為。上訴人任茂菊在此次交通事故中無任何過錯責(zé)任，受重傷顯然無辜?！对囆修k法》系勞動部的規(guī)范性文件，是工傷性質(zhì)認(rèn)定案件可參照的規(guī)范性文件，不是法律、法規(guī)，也不是規(guī)章規(guī)定。《試行辦法》未窮盡所有工傷性質(zhì)認(rèn)定的情形，且試行后未作修改，必須結(jié)合具體受傷者的情況認(rèn)定工傷性質(zhì)。本案上訴人任茂菊是在參加科里組織的集體活動中發(fā)生交通事故而受傷，至于組織這次活動的科長是否向支行領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，車輛是否經(jīng)行里指派，作為一般職工的任茂菊不可能知曉，她僅是去參加集體活動的一員。并且，任茂菊向科長請假，未準(zhǔn)許，這也說明是一種組織活動。因而被上訴人渝中區(qū)建行辯稱此次春游未經(jīng)行領(lǐng)導(dǎo)同意，是部分人的私自行為，不是單位組織的活動的理由不成立。重慶市人事局渝人發(fā)（1997）75號文《暫行辦法》規(guī)定：“參加本單位或上級組織的文體比賽、集體活動時(shí)造成傷亡應(yīng)認(rèn)定為工傷?！北簧显V人渝中區(qū)建行以前也是事業(yè)單位，人權(quán)應(yīng)是平等的，可參照上述規(guī)定認(rèn)定為工傷。本院認(rèn)為被上訴人渝中區(qū)勞動局對《試行辦法》中未列舉的受傷情形認(rèn)為均不能作為工傷認(rèn)定的理解有誤，未考慮本案具體情況，錯誤適用《試行辦法》第八條的規(guī)定。原判以此次活動不具備公務(wù)性質(zhì)，不符合《試行辦法》規(guī)定的工傷認(rèn)定條件，而維持了渝中區(qū)勞動局對任茂菊受傷認(rèn)定為非工傷的性質(zhì)的認(rèn)定，顯屬不當(dāng)。為了保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保護(hù)弱勢群體，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條（二）項(xiàng)的規(guī)定，于2002年4月3日作出如下判決：
一、撤銷渝中區(qū)人民法院（2001）中區(qū)行初字第51號行政判決。
二、撤銷渝中區(qū)勞動局2001年5月23日所作出的勞險(xiǎn)NO417號對任茂菊受傷認(rèn)定為非工傷的性質(zhì)認(rèn)定。
三、限渝中區(qū)勞動局在本判決生效后一個月內(nèi)對任茂菊作出工傷性質(zhì)認(rèn)定。
[評析]
這是一件新類型的工傷性質(zhì)認(rèn)定案件。雙方當(dāng)事人在訴訟中，對案件事實(shí)和法律適用等均存在較大爭議，其中最為突出的問題是：企業(yè)職工參加本單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)組織的集體活動時(shí)造成傷亡應(yīng)否認(rèn)定為工傷。現(xiàn)僅就該爭議焦點(diǎn)淺析如下。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，企業(yè)職工參加本單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)組織的集體活動時(shí)造成傷亡不應(yīng)認(rèn)定為工傷。理由是：1、從規(guī)范性文件的內(nèi)容上看，對于企業(yè)職工的工傷性質(zhì)認(rèn)定主要適用的是勞動部的《試行辦法》。該辦法第八條采用列舉加概括的方式對工傷范圍及其認(rèn)定作出了規(guī)定：該條第（一）至（九）項(xiàng)采用了列舉式，其中并不包括參加單位機(jī)構(gòu)組織的集體活動這一項(xiàng)；作為兜底條款的第（十）項(xiàng)：“法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形”，是勞動部兼顧工傷情況的多樣性和立法的有限性所作的技術(shù)性處理。從目前對企業(yè)工傷性質(zhì)認(rèn)定沒有其他法律法規(guī)規(guī)定的情況下，該項(xiàng)條款實(shí)際上是排除了該條第（一）至（九）項(xiàng)以外的一切情形。2、從法律規(guī)范的適用對象上看，企業(yè)工傷性質(zhì)認(rèn)定的法律規(guī)范只有勞動部的《試行辦法》。雖然重慶市人事局《暫行辦法》規(guī)定：“參加本單位或上級組織的文體比賽、集體活動時(shí)造成傷亡應(yīng)認(rèn)定為工傷”，但該辦法適用對象是“本市黨政機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、權(quán)利機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、社會群眾團(tuán)體、全民、集體所有制事業(yè)單位的全體工作人員”，根據(jù)行政法的法定原則，該《暫行辦法》不能適用于企業(yè)職工。3、從本案實(shí)際上看，代表組織的活動應(yīng)是渝中區(qū)建行，不是其內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)儲蓄科。內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)儲蓄科的行為不能代表渝中區(qū)建行的行為。對這種內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的行為，應(yīng)按誰組織誰承擔(dān)法律責(zé)任的原則處理，如果不是這樣，單位就可能在無過錯的情況下承擔(dān)過于廣泛的法律責(zé)任，有違公正原則。就本案來說，儲蓄科長組織該科的春游，未經(jīng)建行領(lǐng)導(dǎo)的批準(zhǔn)，是一種嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律的行為。在此次春游中造成任茂菊傷殘，應(yīng)由儲蓄科長個人負(fù)責(zé)，而不應(yīng)由單位渝中區(qū)建行承擔(dān)，任茂菊完全可以通過民事途徑向儲蓄科長個人索取賠償，獲得救濟(jì)。因此，對該次活動，應(yīng)認(rèn)定不具備公務(wù)性質(zhì)，在非公務(wù)性質(zhì)活動中受傷的任茂菊，雖其本人沒有任何過錯，但不能認(rèn)定為工傷。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)將企業(yè)職工參加本單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)組織的集體活動時(shí)造成的傷亡認(rèn)定為工傷。筆者同意這一觀點(diǎn)。理由是：
（一）《試行辦法》的法律條文無明文規(guī)定，可適用法律原則和精神來指導(dǎo)和規(guī)范。
現(xiàn)行認(rèn)定工傷的依據(jù)是《中華人民共和國勞動保險(xiǎn)條例》、《中華人民共和國勞動保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則》、《試行辦法》等規(guī)定，其中對企業(yè)職工工傷性質(zhì)認(rèn)定作出具體規(guī)定的只有《試行辦法》，法源相當(dāng)不足。正如前面第一種觀點(diǎn)所述，《試行辦法》沒有將企業(yè)職工參加本單位組織的集體活動時(shí)造成的傷亡納入工傷性質(zhì)認(rèn)定范圍。但是筆者認(rèn)為，這并不能成為此種情況不能認(rèn)定為工傷的理由。因?yàn)榕c現(xiàn)代國家行政管理具有的專業(yè)性、技術(shù)性及適應(yīng)性、多變性等因素相比，法律條文的有限、有條件和相對穩(wěn)定的特性使得我國的立法現(xiàn)在無法跟上需要，立法中的空白地帶大量存在，且制定法和法律文件的用語也不可能是絕對明確的。故在對“行政的法定性”的理解上，不能機(jī)械地認(rèn)為必須要有具體法律規(guī)則為依據(jù)，實(shí)質(zhì)上“依法行政之‘法’不僅應(yīng)包括法律規(guī)范，還應(yīng)包括法律的一般原則以及法律目的和法律精神”①。目前工傷的表現(xiàn)形式多種多樣，法條不可能包羅萬象，無一遺漏地進(jìn)行列舉，在這種情況下，我們就不能因?yàn)橐?guī)范性文件，即《試行辦法》的具體條文沒有對某種情況加以列舉，就以“于法無據(jù)”而拒之門外，而是應(yīng)當(dāng)結(jié)合有關(guān)工傷保護(hù)的法律原則、法律目的或法條背后所隱含的法律精神、法律價(jià)值來進(jìn)行認(rèn)定。
（二）工傷性質(zhì)認(rèn)定的法律原則和精神。
所謂工傷，是指職工在生產(chǎn)勞動過程中因執(zhí)行職務(wù)而受到的意外傷害。我國工傷保護(hù)的立法依據(jù)是《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國勞動法》。《中華人民共和國憲法》明確規(guī)定，國家通過各種途徑，加強(qiáng)勞動保護(hù)；《中華人民共和國勞動法》將“保護(hù)勞動者的合法權(quán)益”擺在立法宗旨的第一位。這些足以可見，我國在勞動立法方面為實(shí)現(xiàn)平等，針對用人單位和勞動者在勞動關(guān)系中的不同地位賦予了他們不對等的權(quán)利義務(wù)，法律重在保護(hù)與用人單位相比處于弱勢地位的勞動者的合法權(quán)益。據(jù)此，屬于勞動保護(hù)組成部分的工傷保護(hù)的首要法律原則和精神應(yīng)該是：最大可能的保障主觀上無惡意的勞動者在生產(chǎn)勞動過程中遭受事故傷害和患職業(yè)病后能獲得醫(yī)療救治、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和職業(yè)康復(fù)的權(quán)利。
（三）根據(jù)工傷性質(zhì)認(rèn)定的法律原則和精神，在企業(yè)組織的集體活動中受傷應(yīng)屬于工傷保護(hù)范圍。
從字面意思理解，工傷理應(yīng)只發(fā)生在工作中。但筆者認(rèn)為，這是對工傷的狹義理解，從上述工傷保護(hù)的法律原則和精神來看，其重心是保障無惡意勞動者在勞動中傷亡后能獲得救濟(jì)，所以對于工傷，應(yīng)盡可能地朝著有利于勞動者利益的角度進(jìn)行寬泛理解，即擴(kuò)展到發(fā)生在生產(chǎn)勞動過程中。而生產(chǎn)勞動過程應(yīng)包括工作中和進(jìn)行與工作相關(guān)事務(wù)的活動。而企業(yè)組織的集體活動就屬于此處所說的與工作密不可分，甚至貫穿于工作中的相關(guān)事項(xiàng)。這種相關(guān)性主要體現(xiàn)在：企業(yè)根據(jù)自身生產(chǎn)特點(diǎn)，生產(chǎn)要求開展的集體活動較之于職工私下相約活動，更具有指導(dǎo)性；更能加強(qiáng)職工之間的團(tuán)結(jié)和睦，增強(qiáng)員工凝聚力；更能調(diào)動員工積極性，提高工作效率，歸根到底，更有利于“工作”的開展；并且某些集體活動還是職工休息權(quán)得以保障和享受福利待遇的體現(xiàn)，是單位必須予以組織的。正因?yàn)槿绱?，大多?shù)單位通常在工作中、工作之余都要開展形式多樣的集體活動，以形成“團(tuán)結(jié)、緊張、嚴(yán)肅、活潑”的工作局面，這也是我國社會主義制度優(yōu)越性的體現(xiàn)。如果在參加應(yīng)工作需要而廣泛存在的集體活動（某些活動還帶有一定強(qiáng)制性）中傷亡，卻不能一視同仁，認(rèn)定為工傷，享受同等待遇，而是讓職工個人來承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這明顯加重了無惡意勞動者的義務(wù)，不僅顯失公正，而且不符合我國工傷保護(hù)的法律精神，不利于監(jiān)督企業(yè)在開展集體活動時(shí)盡到謹(jǐn)慎義務(wù)，集體活動也將無法繼續(xù)開展。
綜上所述，勞動部《試行辦法》未將企業(yè)職工參加本單位組織的集體活動時(shí)造成的傷亡認(rèn)定為工傷，是其滯后的表現(xiàn)。其與同屬規(guī)范性文件的重慶市人事局《暫行辦法》相比，后者將參加單位組織的集體活動受傷納入應(yīng)認(rèn)定為工傷的范圍，比前者更具有突破性。雖然本案任茂菊屬于企業(yè)職工，不能適用《暫行辦法》的規(guī)定，但是根據(jù)前述《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國勞動法》的立法精神，企業(yè)工作人員與黨政機(jī)關(guān)、全民、集體所有制事業(yè)單位工作人員享有的勞動權(quán)利和負(fù)有的勞動義務(wù)應(yīng)是一致的。故企業(yè)職工在類似情況中受傷，也應(yīng)認(rèn)定為工傷。并且本案被告渝中區(qū)建行以前也是事業(yè)單位，僅僅因?yàn)楦闹茷槠髽I(yè)，職工在同樣的情況下，以前可享受工傷待遇，以后則不能，與理與法不符。
（四）內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)組織的集體活動的性質(zhì)。