時(shí)間：2024-04-11 10:27:41
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論文關(guān)鍵詞 登記離婚 訴訟離婚 未成年人保護(hù)
離婚自由是我國(guó)婚姻法規(guī)定的一項(xiàng)基本原則,也是憲法賦予公民的基本權(quán)利,體現(xiàn)了法律對(duì)婚姻關(guān)系當(dāng)事人意思自治的尊重。在離婚案件的處理中,法律更多的關(guān)注婚姻當(dāng)事人的意志,未成年子女在某種程度上處于被忽略的地位,他們的撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、教育乃至身心健康等都會(huì)受到一定的影響,承受了父母離婚帶來(lái)的傷害。
一、我國(guó)的離婚制度對(duì)未成年人保護(hù)的缺失
離婚,即夫妻雙方通過(guò)法律程序解除婚姻關(guān)系。我國(guó)的婚姻立法對(duì)于離婚糾紛的解決設(shè)置了兩種制度:一是夫妻雙方達(dá)成離婚合意基礎(chǔ)上的行政登記離婚制度。二是一方當(dāng)事人提起訴訟的法院判決離婚制度。無(wú)論哪種離婚制度都體現(xiàn)了我國(guó)婚姻立法對(duì)當(dāng)事人離婚自由的保護(hù),都從成年人是否愿意維護(hù)婚姻關(guān)系的角度出發(fā),賦予成年人婚姻自主權(quán)的選擇,但在未成年人的利益保護(hù)上有所欠缺。
(一)登記離婚制度對(duì)未成年人保護(hù)的缺失
我國(guó)《婚姻法》第31條規(guī)定,“男女雙方自愿離婚,準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)查明雙方確實(shí)是自愿并對(duì)子女和財(cái)產(chǎn)問(wèn)題己有適當(dāng)處理時(shí),發(fā)給離婚證。”該法條充分體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人離婚自由權(quán)的保護(hù),并在涉及未成年子女利益時(shí)規(guī)定了婚姻登記機(jī)關(guān)的行政審查權(quán),但審查權(quán)限缺乏具體明確的規(guī)定。2003年《婚姻登記條例》第11條規(guī)定,“婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)離婚登記當(dāng)事人出具的證件、證明材料進(jìn)行審查并詢問(wèn)相關(guān)情況。對(duì)當(dāng)事人確屬自愿離婚,并已對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)、債務(wù)等問(wèn)題達(dá)成一致處理意見的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以登記,發(fā)給離婚證。”該規(guī)定實(shí)際上僅賦予婚姻登記機(jī)關(guān)的形式審查權(quán),即僅限于對(duì)當(dāng)事人雙方是否共同簽署了離婚協(xié)議書,以及戶口薄、身份證、結(jié)婚證等材料進(jìn)行形式審查,對(duì)離婚協(xié)議中涉及未成年子女利益的約定條款的公平性與合理性不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查,對(duì)有關(guān)父母離異時(shí)子女是否發(fā)表了意見,離婚當(dāng)事人自行達(dá)成的協(xié)議是否充分考慮到子女的愿望等問(wèn)題均未作任何規(guī)定。而在現(xiàn)實(shí)生活中,絕大多數(shù)的父母離婚是不會(huì)征求子女意見的。尤其是“當(dāng)場(chǎng)予以登記,發(fā)給離婚證”的舉措更顯得法律對(duì)未成年人權(quán)益保護(hù)的缺失,父母匆忙離婚致使未成年子女的利益蒙受損失,導(dǎo)致實(shí)質(zhì)的不公正。
(二)訴訟離婚制度對(duì)未成年人權(quán)益保護(hù)的缺失
現(xiàn)行《婚姻法》第32條,“規(guī)定男女一方要求離婚的,可直接向人民法院提出離婚訴訟?！钡V訟離婚制度對(duì)未成年子女的保護(hù)存在不足:主要體現(xiàn)在:
1.離婚訴訟與一般的財(cái)產(chǎn)訴訟未做區(qū)分,忽視未成年人利益
現(xiàn)行《民事訴訟法》歷經(jīng)兩次修訂,均未將含離婚在內(nèi)的家事糾紛案件與財(cái)產(chǎn)案件進(jìn)行區(qū)分,而是使用統(tǒng)一的審理程序和審理方式,家事糾紛的特殊性無(wú)法得到體現(xiàn)。在涉及未成年人利益如探視權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)等的離婚案件中,夫妻雙方由于財(cái)產(chǎn)、感情糾葛,在訴訟中相互對(duì)抗,各自爭(zhēng)取自身利益的最大化,未成年子女的利益容易被忽視。
2.離婚訴訟凸顯婚姻自由原則,忽視未成年人利益
離婚訴訟過(guò)程重在保護(hù)婚姻當(dāng)事人離婚自由權(quán)利的實(shí)現(xiàn),這是我國(guó)離婚立法的宗旨,但卻忽視了對(duì)未成年子女利益的保護(hù)。《婚姻法》第32條規(guī)定:“人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解,如感情確已破裂調(diào)解無(wú)效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有以下情形之一,調(diào)解無(wú)效的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚:(一)重婚或有配偶與他人同居的;(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;(四)因感情不和分居滿兩年的;(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！贝颂幍摹半x婚案件”并沒(méi)有規(guī)定具體的適用范圍,“應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”的“應(yīng)當(dāng)”也不具有強(qiáng)制性,故在實(shí)際操作中法官為追求結(jié)案率,不進(jìn)行訴前調(diào)解或是例行公事地詢問(wèn)一下當(dāng)事人后直接進(jìn)入審判程序情況時(shí)有發(fā)生,無(wú)需考慮父母離婚后對(duì)未成年人能否有妥善的安排?？梢?目前我國(guó)的婚姻立法在強(qiáng)調(diào)離婚自由的同時(shí),為對(duì)未成年子女在離婚中的權(quán)益保護(hù)作充分的考慮。
3.訴訟離婚中對(duì)未成年人保護(hù)的條款零散、缺乏系統(tǒng)性
對(duì)于離婚訴訟中未成年人的權(quán)益保護(hù),法院適用的法律依據(jù)主要是《婚姻法》第36、37、38條的相關(guān)規(guī)定,如不因父母離婚而改變父母子女關(guān)系,不直接撫養(yǎng)子女的一方承擔(dān)生活費(fèi)和教育費(fèi),而且有探視子女的權(quán)利。最高人民法院先后出臺(tái)三部《關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋》,最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題的若干具體意見》等一些的針對(duì)未成年子女權(quán)益保護(hù)的具體問(wèn)題的司法解釋,在民事訴訟法中未見有專門的程序性規(guī)定。由于法律的不作為和未成年人的生理限制,未成年人在民事訴訟中幾乎沒(méi)有訴訟地位,較少參加訴訟,權(quán)利和意愿很難得到應(yīng)有的關(guān)注,未成年子女在權(quán)益保障體系中處于最弱勢(shì)的地位,法官往往聽不到來(lái)自于未成年子女的聲音,未成年子女在訴訟中經(jīng)常被利用或被忽視。但這類案件的審理結(jié)果對(duì)于他們卻有重大影響。父母一經(jīng)法庭判決離婚,原有家庭結(jié)構(gòu)發(fā)生變化,未成年子女只能隨父或母一方生活,對(duì)其健康成長(zhǎng)造成很大影響。
二、離婚制度應(yīng)注重未成年人權(quán)益保護(hù)的必要性
“當(dāng)離婚正在瓦解一個(gè)有未成年子女的家庭時(shí),單方面的無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚、不健全的離婚程序、強(qiáng)制性的離婚理由,以及缺乏實(shí)體上和程序上的保護(hù)措施,都造成了不應(yīng)有的不公平和困難?！被橐霾粌H僅是個(gè)人的需求,它還承載著穩(wěn)定社會(huì)、繁衍生命的歷史使命,這種社會(huì)功能維系著整個(gè)人類社會(huì)的安全、穩(wěn)定和秩序。離婚制度在維護(hù)當(dāng)事人個(gè)人婚姻自由權(quán)的同時(shí),應(yīng)能保證婚姻的社會(huì)價(jià)值和家庭的社會(huì)職能的正常運(yùn)行。
(一)有利于未成年子女健康成長(zhǎng)
人們常說(shuō)“孩子是父母愛(ài)情的結(jié)晶”、“是夫妻之間愛(ài)情的延續(xù)”,生活在美好婚姻家庭中的孩子是幸福的。離婚雖對(duì)父母子女的親屬關(guān)系不產(chǎn)生影響,但破壞了原有的家庭結(jié)構(gòu),未成年子女只能隨父或母一方生活,必然會(huì)對(duì)未成年子女的生活與成長(zhǎng)帶來(lái)巨大的傷害,孟德斯鳩說(shuō)過(guò):“離婚是為著夫妻雙方而建立的,但對(duì)于子女則始終是不利的。”婚姻立法在解除夫妻法律關(guān)系的同時(shí),從應(yīng)然意義上仍要重視原婚姻的產(chǎn)物——兒童的利益,即孩子的健康、安全及未來(lái)發(fā)展問(wèn)題。未成年人的生理、心理尚未發(fā)育成熟,須予以特殊保護(hù),盡可能減少父母離異帶來(lái)的創(chuàng)傷,維持身心的健康發(fā)育,這也是客觀存在的不容回避的事實(shí)。
(二)有利于司法的公正及社會(huì)和諧
離婚案件中,當(dāng)前的婚姻立法具有強(qiáng)烈的成人化特征,對(duì)婚姻關(guān)系影響下的未成年人的利益維護(hù)力量較為薄弱,離婚訴訟中,現(xiàn)行立法沒(méi)有對(duì)未成年人的訴訟地位和訴訟權(quán)利進(jìn)行規(guī)定,由于父母離婚所造成的撫養(yǎng)權(quán)糾紛、探視權(quán)糾紛等需要另外單獨(dú)提起民事訴訟,這些都會(huì)對(duì)未成年人的情感、心理造成巨大的傷害,縱是再多的金錢所不能彌補(bǔ)的?，F(xiàn)行民事訴訟程序是以平等對(duì)抗為基礎(chǔ)構(gòu)建起來(lái)的,程序設(shè)計(jì)上要求法官盡量保持克制,甚至扮演消極的角色,那么在涉及天然處于弱勢(shì)的未成年人利益時(shí),現(xiàn)有民事訴訟限制了法官能動(dòng)性的發(fā)揮,也就削弱了司法權(quán)凸出未成年人權(quán)益的能力。
(三)有利于家事立法的完善
當(dāng)前司法改革的理論與實(shí)務(wù)研究中,基于家事糾紛的特殊性,諸多專家、學(xué)者呼吁建立家事糾紛的專門解決機(jī)制,離婚糾紛在家事類糾紛中居于主導(dǎo)地位,離婚案件一般都會(huì)涉及未成年子女的撫養(yǎng)、教育、探視等權(quán)益的處分問(wèn)題,離婚制度設(shè)計(jì)上強(qiáng)化對(duì)未成年人的保護(hù)機(jī)制符合家事立法改革的趨勢(shì)。
三、離婚制度應(yīng)注重未成年人權(quán)益保護(hù)建議
在涉及未成年人利益的離婚案件中,如何有效地維護(hù)未成年人的合法權(quán)益,既關(guān)系到廣大未成年人的健康成長(zhǎng),也關(guān)系到社會(huì)穩(wěn)定和千萬(wàn)個(gè)家庭的幸福。
(一)確立兒童最大利益原則
聯(lián)合國(guó)1959年的《兒童權(quán)利宣言》、1979年的《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》和1989年的《兒童權(quán)利公約》均對(duì)“兒童利益最大化原則”作出了倡導(dǎo)性規(guī)定。“更加注意尊重和保護(hù)未成年人利益”已成為現(xiàn)代家事訴訟立法發(fā)展趨勢(shì)。遺憾的是,我國(guó)相關(guān)立法沒(méi)有采用“兒童最大利益”的提法,我國(guó)現(xiàn)行婚姻法對(duì)調(diào)整親子關(guān)系的基本準(zhǔn)則,只規(guī)定了保護(hù)兒童合法權(quán)益原則,并與保護(hù)婦女、老人合法權(quán)益共同作為一項(xiàng)基本原則,沒(méi)有突出保護(hù)兒童利益的優(yōu)先性。在離婚案件中,未成年人的權(quán)益更容易受到損害,離婚糾紛中不能絕對(duì)的鼓勵(lì)和縱容離婚自由,無(wú)論是協(xié)議離婚還是訴訟離婚均應(yīng)確立兒童最大利益原則,強(qiáng)調(diào)對(duì)未成年人的權(quán)利保護(hù)。
(二)協(xié)議離婚制度的適用限制
協(xié)議離婚制度應(yīng)當(dāng)適用于無(wú)未成年子女的夫婦,對(duì)涉及未成年子女的離婚案件應(yīng)通過(guò)法院訴訟機(jī)制的介入方可。這不是針對(duì)我國(guó)協(xié)議離婚的缺陷所進(jìn)行的獨(dú)有的制度設(shè)計(jì),境外國(guó)家和地區(qū)的實(shí)踐為我們提供了較好的借鑒,如《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第19條第1款規(guī)定:“沒(méi)有共同的未成年子女的夫妻協(xié)議離婚時(shí),在戶籍登記機(jī)關(guān)辦理。有未成年子女者須經(jīng)訴訟程序離婚”;《墨西哥民法典》第272條也規(guī)定,“協(xié)議離婚的雙方須無(wú)共同的未成年子女”。我國(guó)澳門地區(qū)的離婚,有一種情形是向有權(quán)限的民事登記局申請(qǐng)的,也是要求“無(wú)夫妻兩人所生之未成年子女”。
(三)訴訟離婚制度應(yīng)加強(qiáng)對(duì)未成年人利益的保護(hù)
對(duì)性質(zhì)特殊的案件需要設(shè)計(jì)特別的訴訟程序及制度加以應(yīng)對(duì)。針我國(guó)現(xiàn)行離婚訴訟中未成年人權(quán)益保護(hù)存在的問(wèn)題,筆者建議:
離婚上訴狀具有下列特征：（一）必須是離婚訴訟當(dāng)事人及其法定人提起的，別人無(wú)權(quán)提起；（二）必須是對(duì)地方各級(jí)人民法院的第一審裁判不服所提起的；（三）必須依照法定程序和期限，向制作第一審裁判的上一級(jí)人民法院提起上訴。 （二）上訴請(qǐng)求
說(shuō)明具體的請(qǐng)求目的，是要求撤銷原審裁判，全部改變?cè)瓕彽奶幚頉Q定，還是要求對(duì)原審裁判作部分變更。
離婚案件，相對(duì)地說(shuō)比刑事案件的情節(jié)還要復(fù)雜一些，因此，請(qǐng)求目的，更要寫得明確、具體、詳盡。想達(dá)到什么目的，就一針見血地提出來(lái)，不能含糊其辭地只說(shuō)：“請(qǐng)求上級(jí)法院予以照顧，適當(dāng)變更原判”，“請(qǐng)求上級(jí)法院依法作出公正判決”或者是“請(qǐng)求上級(jí)法院給我作主”等類的空話。同時(shí)，要把請(qǐng)求目的全部寫出來(lái)，有幾條就寫幾條，不要疏漏。當(dāng)然，如果屬于考慮不周，在上訴審審理過(guò)程中再提出補(bǔ)充或變更訴訟請(qǐng)求，也是允許的。（三）上訴理由
離婚上訴狀，在論證理由上，主要是針對(duì)原審裁判說(shuō)話，而不是針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的；民事狀則完全是論述對(duì)方當(dāng)事人的無(wú)理之處，這就是上訴狀和狀在寫法上的根本區(qū)別之點(diǎn)。我們必須切實(shí)加以掌握。否則，如果上訴時(shí)，再將給原審的狀或答辯狀拿來(lái)，改頭換面，照抄照摘，這不僅僅是不符合上訴狀制作方法，更重要的是立論指向不明，文不對(duì)題，使上訴請(qǐng)求變成沒(méi)有基礎(chǔ)的東西，往往不能被上級(jí)人民法院所采納。 書證XX（名稱）X件 。
民事上訴狀 上訴人：XXX（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話）
委托人：XXX（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話）
被上訴人：XXX（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址、聯(lián)系電話）
上訴人因＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿糾紛一案，不服＿＿＿＿＿法院于＿＿＿＿年＿＿月＿＿日＿＿字第＿＿號(hào)判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求：
（包括要求全部或部分撤銷、變更原判決）。
事實(shí)和理由：
（應(yīng)全面陳述對(duì)第一審人民法院在認(rèn)定事實(shí)和適用法律上的不當(dāng)或錯(cuò)誤，以及程序違法方面的問(wèn)題，提出所依據(jù)的事實(shí)和理由， 包 括在一審程序中未提供的事實(shí)、理由和證據(jù)）。
此 致
＿＿＿＿＿人民法院
上訴人：＿＿＿＿＿＿＿＿（簽字或蓋章）
＿＿＿＿年＿＿月＿＿日
一、離婚案件中精神病患者的主要表現(xiàn)形式：
1、精神發(fā)育遲滯。以前稱為精神發(fā)育不全，其個(gè)體在發(fā)育階段（通常指在18周歲以前），由先天的或后天的，生物學(xué)方面和社會(huì)的、心理方面的不利因素，使精神發(fā)育受到阻礙或停滯，造成智力明顯不足及社會(huì)適應(yīng)困難。表現(xiàn)為智力低下。重度患者語(yǔ)言發(fā)育水平低，有的幾乎不會(huì)說(shuō)話，理解困難、表達(dá)也有限，甚至有的生活能力極低，大多數(shù)患者生活依賴他人來(lái)照顧。
案例一，吳某自幼因疾病導(dǎo)致精神發(fā)育不全，成年后生活不能自理，不能準(zhǔn)確表達(dá)自己的意思。吳某的母親與語(yǔ)言聽力有障礙的孫某的家人達(dá)成婚姻契約，并辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。婚后孫某發(fā)現(xiàn)吳某生活不能自理，給原本生活不便的自己帶來(lái)更大的麻煩，于是向法院以吳某的母親有欺騙行為提起離婚訴訟。
2、 酒依賴和酒精中毒性精神障礙。該類病人表現(xiàn)為對(duì)酒有依賴性，對(duì)酒的耐受能力明顯增加，有長(zhǎng)期飲酒史，經(jīng)常在清晨飲酒或隨身帶酒頻繁飲用。停飲或減少飲酒時(shí)即引起精神和軀體不適反應(yīng)。
案例二、柯某自青年起常年飲酒，導(dǎo)致精神障礙，結(jié)婚多年的配偶喻某因不堪柯某的打鬧，提起離婚訴訟，在訴訟中柯某表現(xiàn)為有一定的辯別是非的能力，但仍屬于限制民事行為能力的人。
3、腦血管病所致精神障礙。腦血管病是指由于腦血管畸形、高血壓或動(dòng)脈硬化等原因引起的腦器官性疾病。急性腦血管病時(shí)可產(chǎn)生急性精神障礙。而腦動(dòng)脈硬化以及緩慢多次發(fā)生的腦梗塞則屬于慢性腦血管病，可導(dǎo)致人格障礙、智能障礙、偶爾可發(fā)生意識(shí)障礙。該類病多發(fā)于50周歲以上。腦動(dòng)脈硬化性精神障礙表現(xiàn)為頭昏、記憶力減退；血管性癡呆表現(xiàn)為癡呆。
案例三、70高齡的程某與50多歲的王某在三年前結(jié)婚，婚后夫妻感情尚可，后程某因腦梗塞而導(dǎo)致癡呆，日常生活不能自理。程某的子女以被告王某未盡到照顧責(zé)任，而以訴訟人提起離婚訴訟。
4、精神分裂癥。該病是精神病患者中患病最高的一種。臨床表現(xiàn)復(fù)雜多樣，可以分為帶有特征性的癥狀和其他常見癥狀，前者主要特征是“精神分裂”，即精神活動(dòng)脫離現(xiàn)實(shí)，與周圍環(huán)境不協(xié)調(diào)，以及思維、情感、意志活動(dòng)之間不配合；后者有時(shí)也表現(xiàn)為“精神分裂”的一 定特征，有幻覺(jué)、感知綜合障礙、妄想和緊張綜合癥。多數(shù)患者雖經(jīng)治療病情緩解，但有復(fù)發(fā)傾向。
案例四，原告吳某婚前患有精神分裂癥，后好轉(zhuǎn)，與自由戀愛(ài)的被告查某結(jié)婚后初期感情較好，近年來(lái)懷疑被告有外遇使雙方產(chǎn)生矛盾。在被告起訴離婚判決不準(zhǔn)離婚半年后，原告主動(dòng)提起離婚訴訟，在案件審理過(guò)程中，原告的思維表現(xiàn)和她的身份和文化程度不相符，脫離現(xiàn)實(shí)生活，對(duì)法律的公正性理解以自己的判斷為標(biāo)準(zhǔn)。
5、情感性精神障礙。該類案件當(dāng)事人臨床表現(xiàn)為單相的躁狂或憂郁發(fā)作，平時(shí)精神處于高度的亢奮狀態(tài)，在緩解期中精神活動(dòng)正常，預(yù)后一般良好。此類病首次發(fā)病多在青狀年時(shí)期。
案例五，原告李某婚前患有該類精神病，后經(jīng)治療有所好轉(zhuǎn)。與被告劉某結(jié)婚后初期感情較好，后雙方因生活瑣事產(chǎn)生矛盾。2001年李某起訴離婚，隨著案件的進(jìn)一步審理，李某承受不了壓力，病情復(fù)發(fā)，該病人發(fā)病時(shí)先表現(xiàn)為抑郁，后表現(xiàn)為躁狂，容易與人發(fā)生沖突，破壞財(cái)物。
二、精神病患者離婚案件的特征
1、就患者個(gè)體而言，外觀表現(xiàn)為具有一定的訴訟行為能力，獨(dú)立意思較強(qiáng)，在病情的緩解期表現(xiàn)為正常。如案例五中李某和案例四李某。隨著審理的深入，該類病人不合常理性表現(xiàn)出來(lái)，甚至病發(fā)。
2、就患病史而言，婚前有患病史，在結(jié)婚前有隱瞞行為，婚后經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的生活病情才表現(xiàn)出來(lái)，且容易復(fù)發(fā)，對(duì)婚姻的穩(wěn)定性有很大的影響。如案例一中的吳某。
3、就監(jiān)護(hù)人而言，訴訟階段的訴訟人為患者的直系親屬，對(duì)方的不管不理甚至打罵，使該類病人的監(jiān)護(hù)人再度承擔(dān)起監(jiān)護(hù)責(zé)任。
4、從雙方當(dāng)事人人數(shù)來(lái)看，訴訟當(dāng)事人多表現(xiàn)為一方為精神病患者，少數(shù)雙方均為該病患者。
5、從婚姻的穩(wěn)定性來(lái)看，該類婚姻的自主性較一般婚姻差，多為父母的操縱，婚姻的穩(wěn)定性差。
三、精神病患者離婚案件存在的問(wèn)題
1、法官對(duì)精神病患者訴訟主體資格應(yīng)否主動(dòng)審查。案件當(dāng)事人訴訟目的不同，其訴訟心理狀態(tài)也不同，有的該患者的親屬因經(jīng)濟(jì)問(wèn)題、社會(huì)影響問(wèn)題，不愿公開承認(rèn)其病情，甚至拒絕對(duì)其精神狀況進(jìn)行鑒定；而對(duì)方當(dāng)事人也會(huì)因訴訟成本和訴訟期限的延長(zhǎng)問(wèn)題不會(huì)主動(dòng)提出申請(qǐng)；有的法官認(rèn)為根據(jù)誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則來(lái)證明主體資格，法官不應(yīng)主動(dòng)介入。
2、鑒定機(jī)構(gòu)問(wèn)題。在司法上具有鑒定資格的機(jī)構(gòu)，鑒定費(fèi)用相對(duì)有病的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)是昂貴的，因?yàn)樵擃惒∪艘块L(zhǎng)期的藥物來(lái)維持緩解的癥狀，數(shù)額不菲的醫(yī)療費(fèi)讓當(dāng)事人的生活艱難，無(wú)法承擔(dān)該病費(fèi)用，而當(dāng)?shù)夭痪哂兴痉ㄨb定資格的精神病院，在醫(yī)學(xué)上有鑒定的資格，費(fèi)用也相對(duì)較低，大部分當(dāng)事人更愿意選擇該類醫(yī)院，但涉及到鑒定結(jié)論是否有效問(wèn)題。
3、精神病患者是否準(zhǔn)予離婚問(wèn)題。 在審判實(shí)踐中，一方為精神病人的利害關(guān)系人或其近親屬，往往在離婚時(shí)向另一方提出過(guò)高的要求和條件，如對(duì)方不答復(fù)所提要求和條件，則堅(jiān)持不同意離婚；或者要求讓對(duì)方對(duì)精神病人給予完全性的治療，即要求待治愈后再離婚不遲的現(xiàn)象；或者要求離婚不離家，仍想由對(duì)方繼續(xù)進(jìn)行關(guān)照、護(hù)理精神病人的各項(xiàng)生活。
4、對(duì)雙方（其中至少一方由法定人參加訴訟）達(dá)成離婚協(xié)議的，是否應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第94條規(guī)定“無(wú)民事行為能力人的離婚案件，由其法定人參加訴訟。法定人要求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書”。該條的理解為該類離婚案件，可以一調(diào)解的形式結(jié)案，也可以發(fā)給調(diào)解書，只有在當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的情形下制作判決書。而根據(jù)全國(guó)法院系統(tǒng)業(yè)大婚姻法教程的內(nèi)容確定，無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力的精神病患者的離婚問(wèn)題應(yīng)由人民法院判決，以判決的形式結(jié)案，不應(yīng)當(dāng)以調(diào)解書的形式結(jié)案。
5、對(duì)精神病患者的婚姻是離婚還是婚姻無(wú)效的問(wèn)題。精神病患者婚前一般有病史，根據(jù)我國(guó)婚姻法的規(guī)定，在精神病患病期屬于法令律規(guī)定的禁止結(jié)婚的情形。
四、如何解決上述中存在的問(wèn)題
1、訴訟能力問(wèn)題，該類病患者治愈力較低，多數(shù)多次復(fù)發(fā)，既使沒(méi)有復(fù)發(fā)，也是病情的緩解期，不能憑法官的一般判斷具有訴訟行為能力。審查確定雙方當(dāng)事人是否符合訴訟主體資格的要求，是人民法院受理案件的前提條件?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱民事訴訟法）第五十七條規(guī)定：“無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定人代為訴訟?！被加芯癫〉囊环疆?dāng)事人，由于不能正確表達(dá)自己的意志，不具有相應(yīng)的訴訟行為能力，就需要由其監(jiān)護(hù)人作為法定人，或者由其法定人委托其他人代為參加訴訟?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》也明確規(guī)定，無(wú)論是結(jié)婚還是離婚，都應(yīng)為男女雙方的真實(shí)意思表示。在一方患有精神病的離婚案件中，由于患有精神病的一方當(dāng)事人，因?yàn)槭芫袢毕莸闹萍s，本身既不能依法參加訴訟行使權(quán)利，也不能正確表述自己的意志，法律規(guī)定應(yīng)由其法定監(jiān)護(hù)人作為人代為訴訟，以切實(shí)維護(hù)其合法權(quán)益。而對(duì)于患有精神病的一方當(dāng)事人是否確實(shí)為無(wú)民事行為能力人或者為限制民事行為能力人，不能只憑利害關(guān)系人的申請(qǐng)，或者一般的表面觀察就可確定，而必須要按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，對(duì)其訴訟行為能力作出確定。 離婚訴訟糾紛案件中一方為精神病人的，其法定人的全部民事訴訟活動(dòng)對(duì)精神病人有效。其所代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求的民事行為，即為法律所認(rèn)可的行為，一旦作出即具有法律效力。因此在訴訟中法官應(yīng)主動(dòng)審查其訴訟行為能力，確定適格的訴訟主體?？捎沙袚?dān)精神病人監(jiān)護(hù)的監(jiān)護(hù)關(guān)系順序代為訴訟，或者由精神病人的法定人委托訴訟人參加民事訴訟。
2、 在訴訟中對(duì)精神病人的行為能力的確定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法原理規(guī)定的采取個(gè)案審查確認(rèn)制度。而精神病人在訴訟中能否被確認(rèn)為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，這關(guān)系到精神病人在訴訟中的各項(xiàng)訴訟活動(dòng)是否具有合法性和有效性，即程序是否合法，實(shí)體處理是否正當(dāng)。因此，應(yīng)首先考慮采用何種標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定或認(rèn)定其是否屬于無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，是否患有精神病以及所患精神病的病情的程度如何。
（1）人民法院一般應(yīng)委托司法精神病鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。具體認(rèn)定是否患有精神病，以及所患精神病的病情輕重程度，應(yīng)以司法精神病學(xué)鑒定為理論性、科學(xué)性的根據(jù)。即采用醫(yī)學(xué)鑒定標(biāo)準(zhǔn)確定。訴訟中當(dāng)事人為證明肯定或否定患有精神病必須向法院提供證據(jù)材料。人民法院以合法、真實(shí)的鑒定結(jié)論為定案根據(jù)，來(lái)認(rèn)定涉案精神病人的利害關(guān)系人所提出的一方當(dāng)事人是否屬于無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人。
（2）可以參照精神病醫(yī)院出具的有關(guān)診斷證明、鑒定加以確認(rèn)。精神病人在精神病醫(yī)院診治過(guò)程中，有關(guān)專家對(duì)精神病人的病情所作出的科學(xué)檢查、檢測(cè)等結(jié)論性意見，仍可以由法官在作出確認(rèn)時(shí)成為證明材料使用。但應(yīng)以精神病人的利害關(guān)系人無(wú)異議為限，或者經(jīng)開庭質(zhì)證雙方無(wú)異議，法院予以采信，或者由其他證據(jù)或事實(shí)相互認(rèn)證為審查條件。
（3）可以參照群眾公認(rèn)的事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。在此值得注意的是：必須以精神病人的利害關(guān)系人（法定人）對(duì)所公認(rèn)的事實(shí)和證據(jù)無(wú)異議為限。群眾公認(rèn)的事實(shí)，應(yīng)該是精神病人的住所地村委會(huì)出具的具有真實(shí)性的證明材料。同時(shí)，也包括周圍群眾即精神病人的左鄰右舍，對(duì)精神病人長(zhǎng)期的起居、生活等基本情況的感知和認(rèn)識(shí)。對(duì)這類事實(shí)要求是：能夠起到證明精神病人因先天或后天形成的精神疾病和現(xiàn)在仍然繼續(xù)持有的精神狀態(tài)，并且是人們均普遍認(rèn)為和說(shuō)法一致的事實(shí)。
（4）關(guān)于在訴訟中一方為精神病人的利害關(guān)系人向法院提出該精神病人是屬于無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人的，為解決當(dāng)事人對(duì)此項(xiàng)訴訟爭(zhēng)議，人民法院認(rèn)為確有必要，需按民事訴訟法程序作出認(rèn)定的，可比照我國(guó)民事訴訟法第一百七十條規(guī)定：“申請(qǐng)認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。”
3、如感情確應(yīng)破裂，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。我國(guó)婚姻法第三十二條第二款規(guī)定，“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”修正后的婚姻法對(duì)于該類精神病人感情破裂沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)。1989年最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情已破裂的若干具體意見》第3條規(guī)定“婚前隱瞞了精神病，婚后久治不愈的，或婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚的，或一方在夫妻共同生活期間患精神病久治不愈的，”視為夫妻感情破裂，可準(zhǔn)予離婚。具體應(yīng)掌握兩點(diǎn)：一是婚前隱瞞病情，婚后經(jīng)治不愈的，該情況無(wú)須多次治療，也無(wú)須時(shí)間上的考慮。二是，婚前雖知有病，或是病為婚后所得，應(yīng)屬于多次治療無(wú)效而影響到夫妻感情的。多次一般應(yīng)掌握在三次以上。
4、精神病患者的離婚案件，應(yīng)以判決的形式結(jié)案。離婚訴訟是身份關(guān)系的訴訟，是否同意離婚的意愿，法定人是無(wú)權(quán)表示這種意見的，必須由當(dāng)事人本人表明。離婚訴訟一方當(dāng)事人因精神性障礙，對(duì)于人與人之間的情感和理性方面，夫妻感情是否破裂的實(shí)質(zhì)性法律問(wèn)題因缺乏判斷能力和理解能力，無(wú)法用正常的語(yǔ)言正確表達(dá)其內(nèi)心真實(shí)意思。立法上，從確定精神病人具備最主要原因和精神病人行為產(chǎn)生的法律效力方面，已在法律規(guī)范體現(xiàn)出精神病人的民事行為，自行為開始時(shí)即歸于無(wú)效，該類當(dāng)事人無(wú)訴訟行為能力，因此，無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力的精神病的離婚問(wèn)題應(yīng)由人民法院裁決，以判決的形式結(jié)案。即使法定人與婚姻當(dāng)事人的一方達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議，也不應(yīng)當(dāng)用調(diào)解的形式結(jié)案，但可在判決書中將調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容予以確定。
5、該類離婚案件案由是離婚還是無(wú)效婚姻，應(yīng)區(qū)別對(duì)待。第七條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，屬于禁止結(jié)婚的情形。同時(shí)第十條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的屬于無(wú)效婚姻。醫(yī)學(xué)上規(guī)定，精神病患者在患病期間不得結(jié)婚。因此，對(duì)一方或雙方為精神病患者的的案由是離婚還是無(wú)效婚姻，應(yīng)以雙方在結(jié)婚登記時(shí)該患者是否在發(fā)病期為衡量標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)榫癫』颊咴诎l(fā)病期所實(shí)施的民事行為是無(wú)效的，其所進(jìn)行的婚姻登記的行為也應(yīng)為無(wú)效，法院應(yīng)當(dāng)宣告其婚姻無(wú)效。相反，在進(jìn)行結(jié)婚登記時(shí)該病人的精神狀況是正常的，其婚姻屬于有效婚姻，應(yīng)定以離婚案由。
6、對(duì)精神病患者在財(cái)產(chǎn)分割上，子女撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)及經(jīng)濟(jì)幫助上均應(yīng)給予照顧。 最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第二十六條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱‘一方生活困難’，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健Ｒ环诫x婚后沒(méi)有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。”以上法律規(guī)定，處理離婚訴訟中一方為精神病人的，另一方應(yīng)支付一定的經(jīng)濟(jì)幫助款項(xiàng)或者是提供一定財(cái)產(chǎn)，為我們提供了相關(guān)的法律原則。在此要明確的幾項(xiàng)問(wèn)題是：首先，在離婚訴訟中，要區(qū)分精神病人屬于哪種情形的不同情況。根據(jù)完全不能自理、或者大部分不能自理、或者部分不能自理的劃分原則，和另一方的經(jīng)濟(jì)狀況，給付精神病人一次性的經(jīng)濟(jì)幫助。其次，確定一次性的給付標(biāo)準(zhǔn)。針對(duì)精神病人病情的不同程度，目的是解決精神病人在離婚后維持當(dāng)?shù)鼗旧钏胶途幼〉淖√幍葐?wèn)題。由于精神病人在離婚訴訟中的特殊性，對(duì)于所解決精神病人的生活費(fèi)用中，應(yīng)當(dāng)包括一定的治療費(fèi)用，由另一方一并給付。再次，對(duì)于另一方給予精神病人的經(jīng)濟(jì)幫助，是一種物權(quán)性質(zhì)，而非扶養(yǎng)義務(wù)。依照法律規(guī)定，對(duì)保護(hù)離婚后的精神病人的身體健康，照顧精神病人的生活，管理精神病人的財(cái)產(chǎn)等方面應(yīng)由離婚后的精神病人的監(jiān)護(hù)人實(shí)施。在夫妻存續(xù)期間夫妻依法應(yīng)履行相互扶養(yǎng)、扶助的義務(wù)，但在離婚后，互相撫養(yǎng)的義務(wù)隨著夫妻關(guān)系的解除而消滅。因此，離婚時(shí)精神病人的利害關(guān)系人不應(yīng)再以堅(jiān)持不同意離婚或其他理由為要挾條件，向另一方當(dāng)事人提出過(guò)高的、不符合法律規(guī)定的主張。
家庭暴力導(dǎo)致離婚案件呈上升趨勢(shì)的原因是多方面的，筆者認(rèn)為既有婚姻當(dāng)事人自身原因，也有與環(huán)境等外界原因，還有職能部門及相關(guān)制度的原因。
（一）自身原因
1、婚姻基礎(chǔ)較差?；橐霎?dāng)事人婚前認(rèn)識(shí)時(shí)間短，相互了解不夠，草率結(jié)婚致使婚后夫妻間缺乏溝通和交流，當(dāng)在日常生活中出現(xiàn)或大或小的矛盾，雙方便會(huì)失去應(yīng)有的理性認(rèn)識(shí)和法律意識(shí)，出現(xiàn)傷害對(duì)方的言行，矛盾激化后，雙方為達(dá)到各自的目的而采取極端的態(tài)度和方式來(lái)對(duì)待彼此，導(dǎo)致暴力行為發(fā)生和升級(jí)。如王某某與周某某離婚案，二人（均系再婚）認(rèn)識(shí)不到二個(gè)月便進(jìn)行了婚姻登記，由于相處時(shí)間短，彼此了解不夠，婚后，各自缺點(diǎn)逐漸暴露，并缺乏溝通交流，為此常因家庭瑣事發(fā)生爭(zhēng)吵，后來(lái)發(fā)展到王某某稍不如意便對(duì)周某某實(shí)施家庭暴力，致使周某某訴至法院要求結(jié)束沒(méi)有感情基礎(chǔ)的婚姻。
2、男權(quán)思想較重。男權(quán)思想在文明社會(huì)的一些人或家庭中仍有存在，更是產(chǎn)生家庭暴力的重要原因。以自我為中心的丈夫在家庭中保持高姿態(tài)，一旦妻子做出不合要求或不如所愿的行為就會(huì)換來(lái)毆打，作為弱勢(shì)群體的妻子則抱著“家丑不可外揚(yáng)”的心理，不敢聲張，默默忍受。如此以往，更加助長(zhǎng)了丈夫的“勢(shì)氣”，對(duì)妻子實(shí)施家庭暴力的行為也更為頻繁。如楊某與張某離婚案，楊在家庭中以“大男子”自居，隨意辱罵女方，多次毆傷女方住院，甚至威脅、恐嚇張及其家人。為使自己及家人的人身安全不受侵害，張某起訴，要求解除與楊某的婚姻關(guān)系。
3、法制意識(shí)淡薄。改革開放以來(lái)，女性在社會(huì)、經(jīng)濟(jì)生活中的地位得到提高，思想觀念也發(fā)生了變化。隨著普法的開展，要求同男性處于平等地位的呼聲越來(lái)越高，并更加懂得怎樣運(yùn)用法律來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益不受侵害。當(dāng)“禁止家庭暴力”載入新婚姻法后，作為家庭暴力受害者的婦女勇敢地拿起法律武器，欲通過(guò)合法途徑結(jié)束痛苦的婚姻生活。筆者所在法院三年審結(jié)的涉家庭暴力導(dǎo)致離婚的案件有220件，其中以女性為原告的案件有217件，占98.63%.
（二）外界原因
1、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的是導(dǎo)致暴力引發(fā)離婚案件產(chǎn)生的重要因素。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，處于經(jīng)濟(jì)和社會(huì)地位強(qiáng)勢(shì)的成員在家庭生活中往往居于主導(dǎo)和支配地位，而處于弱勢(shì)地位的成員往往在經(jīng)濟(jì)和生活上依賴于他們，一旦發(fā)生家庭矛盾，處于弱勢(shì)地位的成員通常會(huì)成為發(fā)泄對(duì)象，且大都逆來(lái)順受。而這種軟弱的反應(yīng)使得施暴者無(wú)需為自己的行為承擔(dān)責(zé)任。如李某某與陳某某離婚案，李某某經(jīng)商致富后，對(duì)與之同甘共苦、相濡以沫的妻子陳某某產(chǎn)生厭倦之意，在外拈花惹草，妻子試圖想改變現(xiàn)狀，恢復(fù)溫馨的三口之家，但李某某不僅沒(méi)有悔改，反而限制沒(méi)有經(jīng)濟(jì)來(lái)源的陳某某的生活開支，并常對(duì)其實(shí)施家庭暴力，陳某某訴至法院，要求離婚，該案經(jīng)法院審理調(diào)解未果判離，并判決夫妻共同財(cái)產(chǎn)歸陳某某所有，李某某給予陳某某經(jīng)濟(jì)幫助費(fèi)30000元。原、被告雙方均服判。
2、社會(huì)不良風(fēng)氣是導(dǎo)致暴力引發(fā)離婚案件的外因。在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，各種腐朽思想與陋習(xí)不同程度地影響著婚姻和家庭。債臺(tái)高筑、嗜酒如命、重婚、包養(yǎng)二奶等社會(huì)丑陋現(xiàn)象的存在引發(fā)了家庭暴力，施暴者為達(dá)到自己的畸形目的對(duì)妻子實(shí)施家庭暴力。如鄭某某與韓某某離婚案，平時(shí)韓某某與鄭某某夫妻感情一般，但好酒的韓某某喝醉后，便失去理智，輕則對(duì)鄭某某呵斥，重則拳腳相加，常常打得鄭某某臥床不起。酒醒后，韓某某為自己的行為追悔莫及甚至跪地乞求鄭某某原諒并保證不再觸酒。數(shù)次的毀約，屢次的被打經(jīng)歷讓鄭某某心驚膽顫，不知下次何時(shí)又會(huì)遭到丈夫的毒打，為了結(jié)束這身心恐懼的生活，鄭某某訴至法院，堅(jiān)決要求離婚。再如代某某訴劉某某離婚案，劉某某入贅到代某某家，婚后不但缺乏家庭責(zé)任感，而且與一女子以夫妻名義在外租房同居并生一子。為了達(dá)到與該女子結(jié)婚的目的，劉某某一回到家中便對(duì)妻子代某某實(shí)施家庭暴力，并揚(yáng)言要么離婚，要么就置于死地。代某某訴至法院，要求與劉某某離婚，該案經(jīng)法院審理調(diào)解離婚，劉某某給予代某某經(jīng)濟(jì)賠償。
3、職能部門及相關(guān)法律制度的原因。家庭暴力長(zhǎng)期以來(lái)被視為家庭私事，其隱蔽性決定了很少會(huì)有相關(guān)部門主動(dòng)管理。根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的規(guī)定，家庭暴力行為除殺人和重傷外，司法機(jī)關(guān)大多作為自訴案件處理，采取“不告不理”的做法，就讓其成了相關(guān)部門不管不問(wèn)的真空地帶。再則有相當(dāng)部分執(zhí)法人員認(rèn)為家庭暴力是夫妻之間的私事，不屬于公安機(jī)關(guān)管轄范圍，致使家庭暴力的施暴者很少得到制裁，從而助長(zhǎng)了家庭暴力事件的增長(zhǎng)。受害者在遭受家庭暴力時(shí)難以尋求有效的保護(hù)，即使通過(guò)相關(guān)部門解決，也只能解決一時(shí)的，畢竟家庭生活是長(zhǎng)期的，而且暴力行為的發(fā)生具有隱蔽性和時(shí)間的不確定性，有些部門想管也有心無(wú)力，制裁手段的缺乏更讓相關(guān)部門對(duì)施暴者無(wú)計(jì)可施。另外，我國(guó)憲法、刑法、婚姻法、婦女權(quán)益保障法等法律法規(guī)，對(duì)家庭暴力行為都有禁止性規(guī)定，但缺乏明確的認(rèn)定和具體的制裁辦法，可操作性不強(qiáng)。
二、家庭暴力的特征
家庭暴力由于行為人的不法行為直接針對(duì)共同生活的家庭成員，并給家庭成員的身體、精神等方面造成了一定程度的傷害后果，與其他暴力行為相比較，具有以下特點(diǎn)：
（一）身份的特定性
家庭暴力由于發(fā)生在共同生活的家庭成員中，因此施暴者與受害者之間具有特定的身份和關(guān)系。如婚姻主體間存在的夫妻關(guān)系，據(jù)我院三年來(lái)審理此類案件調(diào)查統(tǒng)計(jì)，90%以上的家庭暴力的施暴者為丈夫。
（二）時(shí)間的連續(xù)性
家庭暴力因伴隨著家庭成員之間的共同生活，施暴者會(huì)因不同的事由，在不同的時(shí)間里，多次或長(zhǎng)期對(duì)同一受害者采取不同的行為和方式，不定期地施暴。
（三）行為的隱蔽性
家庭暴力大多數(shù)都發(fā)生在特定的場(chǎng)所，即多數(shù)發(fā)生在施暴者與受害者共同居住的住所，其暴力行為很難讓世人知曉，大多數(shù)受害者認(rèn)為，家庭暴力系個(gè)人的家庭隱私?！凹页蟛豢赏鈸P(yáng)”的封建意識(shí)根深蒂固，為了不使家庭矛盾激化而婚姻和家庭的穩(wěn)定，受害者大多采取忍耐態(tài)度，不向外張揚(yáng)，更談不上要通過(guò)程序來(lái)保護(hù)自己的人身權(quán)利，由此導(dǎo)致施暴者更加猖狂，且不讓外人知曉，隱蔽性很強(qiáng)。
（四）手段的多樣性
家庭暴力，既包括肉體上的傷害，例如毆打、體罰、殘害、限制人身自由等，也包括精神上的折磨，如威脅、恐嚇、咒罵、譏諷、凌辱人格等，甚至還包括性暴力。其后果是嚴(yán)重的，不僅造成受害者身體、精神的痛苦、心理的壓抑，還威脅到家庭的和睦與穩(wěn)定，甚至導(dǎo)致惡性案件發(fā)生，成為影響穩(wěn)定的一個(gè)重要因素。
三、預(yù)防家庭暴力的幾點(diǎn)思考
要預(yù)防、減少家庭暴力導(dǎo)致離婚的案件，首先就應(yīng)反對(duì)和消除家庭暴力的存在，如何消除家庭暴力？筆者認(rèn)為，可從以下幾個(gè)方面入手：
（一）轉(zhuǎn)變觀念，提升自我保護(hù)意識(shí)
家庭暴力中，施暴者丈夫打妻子大多緣于夫妻在家庭中地位不平等，要想徹底改變這種狀況。作為女性，一是應(yīng)樹立“自尊、自強(qiáng)、自信、自立”的觀念，提高自身素質(zhì)，消除封建殘余思想，要認(rèn)識(shí)到自己與男性具有同等的人格與尊嚴(yán)，保護(hù)自身不受傷害。二是正確處理好戀愛(ài)、婚姻和家庭的關(guān)系，不要在無(wú)感情基礎(chǔ)情況下草率結(jié)婚?；橐錾钪?，雙方多進(jìn)行溝通與交流，遇到存有分歧的，要共同理性地面對(duì)并心平氣和地提出各自的看法與意見，不能動(dòng)輒就進(jìn)行人身攻擊，以免事態(tài)激化，避免家庭暴力的發(fā)生。三是受虐待婦女應(yīng)具備自我保護(hù)意識(shí)和防暴抗暴意識(shí)。如在面對(duì)極其殘暴的施虐者，有可能出現(xiàn)被殺或嚴(yán)重傷害的情況下，要盡快離開家庭到住所地的矛盾糾紛調(diào)處中心、派出所求救，或請(qǐng)求相關(guān)部門如婦聯(lián)、工會(huì)以及各種公益性的法律救援機(jī)構(gòu)、人民調(diào)解委員會(huì)、公安機(jī)關(guān)等的介入，必要時(shí)還可尋求法律的保護(hù)，如向人民法院提起刑事訴訟或民事訴訟，以達(dá)到保護(hù)自身安危，震懾與制裁施暴者的目的。
（二）強(qiáng)化素質(zhì)，提高法律意識(shí)
全民綜合素質(zhì)與法制道德意識(shí)應(yīng)該得到增強(qiáng)與提高，這不僅需要公民自身的修養(yǎng)，更需要國(guó)家加大宣傳力度，并建立健全切實(shí)可行的規(guī)章制度，對(duì)社會(huì)上存在的陋習(xí)與丑惡現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)加大打擊力度，純凈社會(huì)環(huán)境，讓家庭暴力沒(méi)有生長(zhǎng)的土壤。司法機(jī)關(guān)要加強(qiáng)普法宣傳，讓保護(hù)婦女的法律規(guī)定深入人心，提高廣大婦女的法制觀念，增強(qiáng)其反家庭暴力的自覺(jué)性和斗爭(zhēng)性。
（三）構(gòu)建體系，發(fā)揮職能作用
政府在預(yù)防和制止家庭暴力中起主導(dǎo)作用。要通過(guò)明確家庭暴力問(wèn)題的法律地位，增強(qiáng)對(duì)家庭暴力的重視程度，構(gòu)建整個(gè)社會(huì)防控和制裁家庭暴力的體系，并將其納入鄉(xiāng)、村兩級(jí)矛盾糾紛調(diào)處、社會(huì)綜合治理的考核范圍。報(bào)刊、電視、廣播等社會(huì)媒介和輿論監(jiān)督也要及時(shí)地曝光和譴責(zé)殘害婦女的家庭暴力行為。從輿論、道德到法律、機(jī)制，從司法機(jī)關(guān)、社區(qū)、單位到家庭編織一個(gè)反家庭暴力之網(wǎng)，提高全社會(huì)對(duì)家庭暴力行為危害性的認(rèn)識(shí)，達(dá)到預(yù)防和制止家庭暴力行為的目的。
（四）加強(qiáng)司法援助，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益
救助和保護(hù)受害者是反對(duì)家庭暴力的重要措施。家庭暴力發(fā)生后一方面要制裁施暴者，另一方面要撫慰受害者。居委會(huì)和村委會(huì)等基層組織及婦聯(lián)等要重視給受害者精神上的撫慰，及時(shí)解決他們的困難。相關(guān)部門還應(yīng)開辟婦女熱線電話，為（受害）婦女提供法律援助和心理咨詢，設(shè)立婦女庇護(hù)所、家庭事務(wù)裁判所、家庭暴力救助中心等。
（五）公正執(zhí)法，強(qiáng)化司法機(jī)關(guān)
為了保護(hù)婦女的身心健康和合法權(quán)益，司法機(jī)關(guān)要加強(qiáng)對(duì)家庭暴力犯罪案件的打擊力度。要重視和加強(qiáng)對(duì)施暴者的制裁力度，形成強(qiáng)大的威懾力，要使施暴者有所顧忌，讓婦女權(quán)益切實(shí)得到保護(hù)。司法機(jī)關(guān)的執(zhí)法人員應(yīng)轉(zhuǎn)變家庭暴力行為系夫妻間私事的觀念，做到有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究，以保護(hù)婦女合法權(quán)益和維護(hù)法律尊嚴(yán)。必要時(shí)，審判機(jī)關(guān)可設(shè)立專門審理家庭暴力案件的“家庭暴力法庭”，及時(shí)懲治施暴者，切實(shí)維護(hù)婦女的合法權(quán)益，并在法律允許的框架內(nèi)給受害者最大的便利，使其得到相應(yīng)的賠償。
（六）構(gòu)建制度，完善執(zhí)法體系
為此，應(yīng)完善制定家庭暴力、保障婦女權(quán)益的法律制度。，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)對(duì)家庭暴力行為都有禁止性規(guī)定，但缺乏可操作性。筆者認(rèn)為，國(guó)家應(yīng)盡快出臺(tái)可操作性強(qiáng)、專門的反家庭暴力法規(guī)，其中應(yīng)包括家庭暴力的定義、家庭暴力的救助機(jī)構(gòu)和求助程序、制裁機(jī)構(gòu)、施暴者應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任等，為遭受家庭暴力的受害家庭成員樹起一道有效的法律屏障。
一、離婚案件缺席審理增多的原因
隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人口的流動(dòng)性加大，越來(lái)越多的農(nóng)村居民涌入城市務(wù)工，導(dǎo)致夫妻雙方長(zhǎng)期分居，這種情形日益增多，使很多夫妻常年聚少離多，嚴(yán)重的影響了夫妻感情。一旦雙方感情出現(xiàn)裂痕，一方到法院要求離婚，由于其往往不能準(zhǔn)確提供對(duì)方的詳細(xì)地址，使得法院常常很難通知被告應(yīng)訴。在這種情況下，法院通過(guò)其他送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的，往往只能采用公告送達(dá)方式送達(dá)應(yīng)訴通知書和開庭傳票。
此外，有的當(dāng)事人缺乏家庭責(zé)任感，對(duì)婚姻無(wú)所謂，常常行蹤不定，表現(xiàn)為不辭而別，獨(dú)來(lái)獨(dú)往，另一方很難把握其行蹤；還有一種當(dāng)事人是惡意缺席，故意規(guī)避法律，不愿承擔(dān)不利后果，如不想離婚，不想撫育小孩或不想讓對(duì)方獲得財(cái)產(chǎn)之利益。故意不到庭，造成對(duì)方當(dāng)事人舉證困難，人為增加法官判決離婚難度；還有的拖延訴訟，迫使對(duì)方當(dāng)事人讓步。
二、離婚案件缺席審理的弊端
1、雙方感情是否破裂難以查明。在缺席審理時(shí)，由于被告未到庭，給人民法院審理案件的質(zhì)證程序帶來(lái)了一定的難度。審判中，法官主要看原告的舉證，不能通過(guò)聽取雙方的陳述、辯論并結(jié)合雙方提供的證據(jù)來(lái)判斷雙方夫妻感情是否確已破裂。有時(shí)原告為了達(dá)到離婚的目的，往往夸大其詞，甚至杜撰一些不實(shí)的事實(shí)來(lái)證明夫妻感情不和，法官僅憑原告的陳述及其提供的證據(jù)確實(shí)難以判斷雙方的夫妻感情是否破裂。
2、財(cái)產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)狀況難以查明。原告在庭審中提供的財(cái)產(chǎn)情況，可能有遺漏，因?yàn)閷?duì)被告在下落不明期間所得的財(cái)產(chǎn)，原告不知情，亦無(wú)法查清，更不能提供證據(jù)證明。在這種情況下，財(cái)產(chǎn)的分割僅局限于夫妻共同生活期間所得的財(cái)產(chǎn)和被告下落不明期間原告所得的財(cái)產(chǎn)；同時(shí)還可能存在虛假，因?yàn)樵鏋榱诉_(dá)到多得財(cái)產(chǎn)的目的，也有可能隱瞞夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)。這種情形如果涉及的財(cái)產(chǎn)多、數(shù)額大，缺席判決后，一旦被告重新出現(xiàn)，新的財(cái)產(chǎn)分割紛爭(zhēng)必起無(wú)疑。同時(shí)，因?yàn)楸桓嫖闯鐾⒓釉V訟，對(duì)夫妻間的共同債權(quán)、債務(wù)亦無(wú)法查清。在共同債務(wù)問(wèn)題未查清的情況下分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)，有可能損害其他債權(quán)人的合法權(quán)益。
3、子女撫養(yǎng)問(wèn)題難。缺席審理時(shí)，夫妻雙方不能就子女跟誰(shuí)生活及撫養(yǎng)費(fèi)的承擔(dān)等問(wèn)題進(jìn)行協(xié)商。當(dāng)原告不同意撫養(yǎng)子女，對(duì)被告公告送達(dá)缺席審理時(shí)，若判決由原告撫養(yǎng)，而被告又下落不明，對(duì)原告來(lái)說(shuō)是不輕的負(fù)擔(dān)，且對(duì)原告不公平；若判決由被告撫養(yǎng)，而其又下落不明，子女的合法權(quán)益得不到切實(shí)的保護(hù)，不利于子女的健康成長(zhǎng)。
三、離婚案件缺席審理應(yīng)注意的問(wèn)題
1、依法通知被告應(yīng)訴。最高人民法院關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定第五條規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在或者答辯時(shí)向人民法院提供自己準(zhǔn)確的送達(dá)地址、收件人、電話號(hào)碼等其他聯(lián)系方式，并簽名或者捺印確認(rèn)”。第十條規(guī)定“因當(dāng)事人自己提供的送達(dá)地址不準(zhǔn)確，送達(dá)地址變更未及時(shí)告知人民法院，或者當(dāng)事人拒不提供自己的送達(dá)地址而導(dǎo)致訴訟文書未能被當(dāng)事人實(shí)際接收的，按下列方式處理：（一）郵寄送達(dá)的，以郵件回執(zhí)上注明的退回之日視為送達(dá)之日；（二）直接送達(dá)的，送達(dá)人當(dāng)場(chǎng)在送達(dá)回證上注明情況之日視為送達(dá)之日。上述內(nèi)容，人民法院應(yīng)當(dāng)在原告和被告答辨時(shí)以書面或者口頭方式告知當(dāng)事人”。對(duì)惡意缺席的被告，法院可以依法要求其提供自己的送達(dá)地址，然后向其郵寄送達(dá)訴訟文書，其簽收與否不影響送達(dá)的法律效力。對(duì)被告下落不明的案件，若用《民訴法》規(guī)定的其它送達(dá)方式均無(wú)法送達(dá)的，采用公告送達(dá)。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)六十日，即視為送達(dá)。
2、對(duì)一方以下落不明離婚的案件，要把查明對(duì)方當(dāng)事人是否確屬下落不明作為案件審理的重點(diǎn)，因?yàn)椴榍逶撌聦?shí)是確定案件能否適用缺席判決的關(guān)鍵。訴訟中對(duì)原告提交的證明被告下落不明的證據(jù)，因無(wú)法質(zhì)證，不能直接作為定案依據(jù)。審判人員應(yīng)根據(jù)這類案件的特殊性，依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查取證，除調(diào)查核實(shí)原告提供的證據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)調(diào)查下落不明一方當(dāng)事人的近親屬，因?yàn)橐环疆?dāng)事人若非下落不明，其一定會(huì)和近親屬保持聯(lián)系。如果其近親屬也不知道其下落，那么結(jié)合原告方提供的證據(jù)，可認(rèn)定被告下落不明。在程序上應(yīng)盡可能保證下落不明一方當(dāng)事人多渠道獲取通知其參加訴訟的信息，在發(fā)出公告的同時(shí)，應(yīng)在下落不明一方當(dāng)事人直系親屬住所地張貼公告，防止原告采用欺詐手段，騙取法院適用缺席審理。
3、認(rèn)真審查原告方提供的證據(jù)材料。由于離婚案件不同于一般案件，離婚糾紛除涉及當(dāng)事人的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系外，還涉及婚姻家庭的穩(wěn)定，具有較強(qiáng)的社會(huì)性?；橐鲫P(guān)系的穩(wěn)定與否，直接影響社會(huì)的和諧穩(wěn)定。所以，在審理涉及一方下落不明的離婚案件時(shí)，對(duì)原告提供的證據(jù)要認(rèn)真細(xì)致地進(jìn)行審查。特別是涉及到夫妻感情破裂的證人證言，應(yīng)該通知出具證言的證人出庭作證，并核實(shí)其證言的真實(shí)性。對(duì)共同財(cái)產(chǎn)、共同債權(quán)債務(wù)，最好通過(guò)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織調(diào)查核實(shí)，在無(wú)法查清時(shí)，應(yīng)暫不處理共同財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)問(wèn)題，待下落不明一方當(dāng)事人出現(xiàn)后再行處理，充分保障下落不明一方當(dāng)事人的訴權(quán)。同時(shí)，加強(qiáng)與下落不明一方當(dāng)事人親屬的溝通，盡量減少日后可能出現(xiàn)的纏訴。對(duì)被告惡意缺席的離婚案件，審判人員要耐心做被告的思想工作，爭(zhēng)取讓被告到庭參加訴訟。對(duì)被告明確表示不到庭參加訴訟的，應(yīng)要求被告出具對(duì)婚姻、財(cái)產(chǎn)分割及孩子撫養(yǎng)的書面意見或?qū)⑵湟庖娪浫牍P錄，或采取就地調(diào)解或到案發(fā)地開庭等措施，解決被告不到庭參加訴訟的問(wèn)題。
4、妥善處理子女撫養(yǎng)問(wèn)題。《中華人民共和國(guó)婚姻法》規(guī)定父母有撫養(yǎng)子女的權(quán)利和義務(wù)。實(shí)踐中因被告未到庭，對(duì)于子女應(yīng)由誰(shuí)來(lái)?yè)狃B(yǎng)，人民法院認(rèn)定的難度較大。對(duì)被告惡意缺席的離婚案件，一般可根據(jù)子女目前撫養(yǎng)的現(xiàn)狀，判決子女由原告或被告撫養(yǎng)。對(duì)被告下落不明而判決離婚的案件，原告有先行撫養(yǎng)子女的義務(wù)。在這種情況下，應(yīng)當(dāng)判令子女由原告攜帶撫養(yǎng)；若夫妻有共同財(cái)產(chǎn)的，可將被告方應(yīng)得的共同財(cái)產(chǎn)份額作價(jià)后交付原告 抵作撫養(yǎng)費(fèi)，多余部分也可交由原告保管，待被告出現(xiàn)后主張權(quán)利時(shí)，再由原告交還給被告。若沒(méi)有什么共同財(cái)產(chǎn)，可判令被告負(fù)擔(dān)部分撫養(yǎng)費(fèi)，待其出現(xiàn)時(shí)再申請(qǐng)執(zhí)行，被告如有異議時(shí)則可由被告另行主張。這樣判決既不會(huì)影響被告事后再主張要利的訴權(quán)，也保持了子女撫養(yǎng)的相對(duì)穩(wěn)定，有利于子女的健康成長(zhǎng)，也有利于減少社會(huì)矛盾。
目前，相當(dāng)一部分網(wǎng)站都為網(wǎng)民提供網(wǎng)絡(luò)“婚姻登記”的服務(wù)項(xiàng)目。登陸者只需填寫系統(tǒng)要求登記的相關(guān)資料即可通過(guò)網(wǎng)絡(luò)與另一登陸者結(jié)成“網(wǎng)絡(luò)夫妻”，成立網(wǎng)絡(luò)“婚姻”關(guān)系。之后，“夫妻”雙方只要再次登陸，即可在網(wǎng)絡(luò)世界無(wú)所顧忌地“談情說(shuō)愛(ài)”，甚至過(guò)所謂的“夫妻生活”。一部分已婚者往往因過(guò)分沉溺于此而冷落其現(xiàn)實(shí)中的配偶，進(jìn)而引發(fā)現(xiàn)實(shí)夫妻雙方的感情危機(jī)，甚至訴諸法院鬧離婚。
“網(wǎng)絡(luò)婚姻”已經(jīng)對(duì)業(yè)已存在的婚姻關(guān)系產(chǎn)生了巨大的影響，但在目前來(lái)看，我國(guó)的婚姻法尚未對(duì)其作出相應(yīng)的規(guī)定，特別是新婚姻法在規(guī)定法定離婚事由時(shí)沒(méi)有明確把“網(wǎng)絡(luò)婚姻”作為法定離婚事由。
由“網(wǎng)絡(luò)婚姻”導(dǎo)致的離婚案件，無(wú)過(guò)錯(cuò)方大都會(huì)以過(guò)錯(cuò)方的“背叛”行為嚴(yán)重傷害自己的感情為由提出精神損害賠償。但是，新婚姻法第四十六條對(duì)離婚時(shí)無(wú)過(guò)錯(cuò)方提出損害賠償?shù)囊髢H限于以下四種情況：重婚的；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員的。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，我國(guó)公民婚姻成立實(shí)行的是登記主義原則，即符合法定結(jié)婚條件的男女雙方到戶籍所在地民政部門登記之后，婚姻關(guān)系才宣告成立?！熬W(wǎng)絡(luò)婚姻”顯然不具備這一法定形式要件，“網(wǎng)絡(luò)夫妻”因此無(wú)重婚之嫌：“網(wǎng)絡(luò)夫妻”雙方登陸注冊(cè)時(shí)通常都不以真實(shí)資料示人，彼此之間甚至連對(duì)方真實(shí)姓名和性別都不清楚，在網(wǎng)上更不可能有同居事實(shí)發(fā)生；至于家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員就更談不上了。也就是說(shuō)，依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，因“網(wǎng)絡(luò)婚姻”導(dǎo)致離婚時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方想要通過(guò)訴訟手段得到精神賠償，在現(xiàn)階段來(lái)看幾乎是不可能的。
對(duì)于“網(wǎng)絡(luò)婚姻”構(gòu)成違法，理由是過(guò)錯(cuò)方有侵權(quán)行為和侵權(quán)事實(shí)的發(fā)生，符合民事違法行為的構(gòu)成要件。但從審判實(shí)踐看，過(guò)錯(cuò)方的行為導(dǎo)致的后果通常是冷落其現(xiàn)實(shí)中的配偶，進(jìn)而拉開夫妻雙方的感情距離。然而，過(guò)分沉溺于電腦游戲、QQ聊天或足球也同樣可能導(dǎo)致相似的結(jié)果，將“網(wǎng)絡(luò)婚姻”行為視為侵權(quán)，一般審判人員可能認(rèn)為過(guò)于牽強(qiáng)。
在“網(wǎng)絡(luò)婚姻”中，過(guò)錯(cuò)方的行為的確給無(wú)過(guò)錯(cuò)方造成了巨大的感情傷害，對(duì)其行為不予以法律制裁和約束有違婚姻法保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的立法本意。在考慮法律的管轄范圍時(shí)，不應(yīng)僅僅局限于“網(wǎng)絡(luò)婚姻”是否為法律意義上的婚姻，而應(yīng)從婚姻法的立法精神出發(fā)，考慮其對(duì)現(xiàn)實(shí)婚姻產(chǎn)生了何種影響。
“網(wǎng)絡(luò)婚姻”導(dǎo)致感情破裂。所謂婚姻，男女雙方只要具備了法律所規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件和程序要件，婚姻即告成立。從我國(guó)婚姻法來(lái)看，在婚姻關(guān)系的成立過(guò)程中，較為主要的是實(shí)質(zhì)要件，而當(dāng)事人雙方的主觀條件即自愿結(jié)婚是眾多條件中的重點(diǎn)?？v觀世界各國(guó)婚姻立法，雖然對(duì)婚姻締結(jié)雙方的年齡、血緣關(guān)系的規(guī)定等存在差異，但均將雙方自愿作為婚姻成立的首要條件。而在程序方面，除了一些生理方面的考慮外，筆者認(rèn)為這主要是國(guó)家為了婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和便于管理而設(shè)定的，比如我國(guó)在1989年之前還承認(rèn)事實(shí)婚姻的法律效力。所以，如果沒(méi)有經(jīng)過(guò)婚姻登記程序，婚姻關(guān)系雖在法律上得不到國(guó)家承認(rèn)，但已經(jīng)構(gòu)成了事實(shí)上的婚姻。因此，作為“網(wǎng)絡(luò)婚姻”，我們不能簡(jiǎn)單將其理解為游戲，因?yàn)樵陔p方當(dāng)事人主觀上已經(jīng)或多或少的具備了與對(duì)方具備一種與現(xiàn)實(shí)相同的情感關(guān)系，這一點(diǎn)可以通過(guò)“網(wǎng)絡(luò)婚姻”雙方的語(yǔ)言和一些網(wǎng)絡(luò)下的行為予以證明。在考慮這個(gè)問(wèn)題時(shí)并不僅僅只是將雙方是否見面作為一個(gè)很重要的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)槌ヒ娒?，有配偶者的“網(wǎng)絡(luò)婚姻”與婚外戀并不存在什么區(qū)別，更深一層講，與有配偶者與他人同居相比，主要差異是雙方是否有過(guò)性行為。但我們?cè)诳紤]是否與他人同居時(shí)，主要考慮的是同居雙方的感情，并不是將雙方間是否存在性行為作為第一要件。如果將感情因素排除在外，則會(huì)出現(xiàn)同居與混為一談的情況。另一方面，我國(guó)婚姻法將感情破裂作為離婚的法定條件也體現(xiàn)出感情在婚姻中的重要性。因此“網(wǎng)絡(luò)婚姻”應(yīng)該作為導(dǎo)致感情破裂的重要原因之一。
“網(wǎng)絡(luò)婚姻”構(gòu)成事實(shí)侵權(quán)?；橐霎a(chǎn)生的基礎(chǔ)是愛(ài)情，在眾多由“網(wǎng)絡(luò)婚姻”導(dǎo)致的離婚案例中，我們不難發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)都是由于時(shí)間的問(wèn)題對(duì)另一方缺乏必要的體貼和關(guān)心。從心理學(xué)方面，需求的不滿是導(dǎo)致婚姻的重要原因之一。在需求不滿中，就包括一方或雙方的正當(dāng)感情需求如溫存、體貼等得不到滿足。而這種不滿足的情況將會(huì)導(dǎo)致心理的痛苦并對(duì)對(duì)方喪失信心，從而促使離婚的發(fā)生。從大多數(shù)因一方過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致的離婚案件來(lái)看，這種感受是普遍存在的。在眾多由網(wǎng)絡(luò)問(wèn)題導(dǎo)致的離婚案中，婚姻的一方均是將大部分精力和時(shí)間放在了網(wǎng)上。從網(wǎng)上對(duì)一些網(wǎng)民的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，關(guān)系較為親密的網(wǎng)友在網(wǎng)上聊天的時(shí)間一般不會(huì)少于20個(gè)小時(shí)／周，同時(shí)加上日常工作的繁忙，夫妻間原本可以相處的時(shí)間被大大壓縮。這是婚姻的另一方從感情上無(wú)法接受的，對(duì)其而言，這與現(xiàn)實(shí)中的婚外戀已經(jīng)沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的差別了，無(wú)過(guò)錯(cuò)方的權(quán)利實(shí)際已被侵害。
“我出24萬(wàn)！”“我出25萬(wàn)！”這聽上去似乎是一次極為普通的“拍賣”，其實(shí)卻并非如此。日前進(jìn)行的這場(chǎng)“小型拍賣會(huì)”，“拍賣師”是杭州市江干區(qū)人民法院的一位法官，而“競(jìng)拍者”只有兩人——一對(duì)要離婚的夫妻，競(jìng)拍的是他們的共有住房。
結(jié)婚數(shù)年的張先生和陳女士近年感情迅速惡化，到法院訴訟離婚。江干區(qū)法院受理此案后進(jìn)行調(diào)解。但兩人都想要那套共有住房，調(diào)解陷入僵局。若按以往的處理辦法，這個(gè)離婚案將由調(diào)解程序轉(zhuǎn)入判決程序，須委托評(píng)估部門評(píng)估房屋價(jià)值，再由法院依據(jù)法律規(guī)定及當(dāng)事人實(shí)際情況作出判決。如此一來(lái)，不但離婚時(shí)間要拖延，當(dāng)事人還得繳一筆評(píng)估費(fèi)。
承辦法官打破常規(guī)，征詢雙方意見，提出“雙方競(jìng)價(jià)”的調(diào)解方案，即在法官主持下，雙方當(dāng)事人看誰(shuí)出的錢多，房屋就“賣”給誰(shuí)，“競(jìng)拍”所得錢款分一半交給另一方。
經(jīng)過(guò)幾輪緊張“競(jìng)價(jià)”，最終陳女士以30萬(wàn)元取得了房子，而張先生也拿到了自己滿意的15萬(wàn)元補(bǔ)償金。
公正司法、一心為民，是社會(huì)主義法治理念對(duì)民事審判法官的基本要求，也是××*同志在多年的審判實(shí)踐中對(duì)法律真義的理解?！痢?曾從事過(guò)審判檔案管理工作，不論她在什么崗位上，都把公正與為民放在第一位，在負(fù)責(zé)檔案管理工作時(shí)，為了便于檔案管理與查詢，20*年她負(fù)責(zé)起草了法院系統(tǒng)電子檔案錄入方案，僅用了一年時(shí)間就完成了對(duì)7萬(wàn)多卷宗電子錄入、掃描、建檔工作，使電子檔案管理工作走在了全市檔案管理工作的前列，所在單位被評(píng)為山東省“特級(jí)檔案管理先進(jìn)單位”，本人被山東省檔案局授予“全省檔案工作先進(jìn)個(gè)人”稱號(hào)，并榮立個(gè)人三等功。20*年，××*調(diào)入本院民事審判第一庭工作，民事案件的當(dāng)事人都是普通的基層父老鄉(xiāng)親，他們大多生活在法律語(yǔ)境的邊緣地帶，訴訟也多是離婚、工傷事故、道路交通、鄰里糾紛等案件。為了審理好這類案件，她一方面加強(qiáng)社會(huì)主義法治理念和法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，嚴(yán)把案件事實(shí)關(guān)、證據(jù)關(guān)、程序關(guān)和法律關(guān)，提高辦案的效率，使每一起案件都辦成經(jīng)得起歷史檢驗(yàn)的“鐵案”，以最有效的辦法和最能讓當(dāng)事人接受的方式，為百姓主持公道。另一方面強(qiáng)化公正司法、一心為民的意識(shí)，把人民滿意不滿意、贊同不贊同、擁護(hù)不擁護(hù)作為工作標(biāo)準(zhǔn)，做到在思想上愛(ài)民、行動(dòng)上親民、方法上便民，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法利益。20*年她審理了一起長(zhǎng)達(dá)18年的學(xué)生傷害賠償再審案件，為了調(diào)取證據(jù)，她三上北京、濟(jì)南調(diào)查相關(guān)證據(jù)，先后十余次走訪當(dāng)事人，依法判處某學(xué)校賠償當(dāng)事人各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失及精神損害撫慰金共計(jì)17萬(wàn)余元，維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益。自20*年以來(lái)，共審結(jié)民事案件380件，其中調(diào)解結(jié)案166件，其辦案數(shù)量及調(diào)解率均居全院同行首位。所審結(jié)的案件均能做到案結(jié)事了，無(wú)一超審限、無(wú)一錯(cuò)案、無(wú)一發(fā)回改判和上訪纏訴。20*年榮立個(gè)人二等功，20*年被山東省婦聯(lián)、山東省高院授予“山東省優(yōu)秀女法官”榮譽(yù)稱號(hào)。
二、定紛止?fàn)帲龠M(jìn)和諧，是她不懈追求的審判目標(biāo)
定紛止?fàn)?，化解矛盾，促進(jìn)社會(huì)和諧，是人民法官神圣職責(zé)?！痢?結(jié)合民事審判工作的實(shí)際，總結(jié)出六條訴訟調(diào)解法，即教育說(shuō)理法、判例指導(dǎo)法、理解信任法、耐心講解法、換位思考法和社會(huì)介入法。在20*年審結(jié)了一起二審交通肇事賠償案，上訴人沂水縣居民王某駕駛貨車將騎摩托車的劉某撞傷，一審判決后，王某不服，提起上訴，在二審審理期間，王某召集部分親屬圍攻一審法院，××*同志得知情況后，及時(shí)和原審法院承辦人員溝通，并運(yùn)用教育說(shuō)理法、換位思考法和判例指導(dǎo)法，耐心細(xì)致給王某講解有關(guān)法律規(guī)定及其相關(guān)判例，指出其行為的嚴(yán)重后果，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)達(dá)2個(gè)小時(shí)的說(shuō)服工作，王某撤回圍攻上訪人員，阻止了一起嚴(yán)重違法事件的發(fā)生，又經(jīng)過(guò)不厭其煩地多次調(diào)解工作，上訴人一次性將5667元現(xiàn)金交付被上訴人，案件實(shí)現(xiàn)了圓滿解決。
××*作為一位女法官、一位母親，她不僅有著親情和愛(ài)心，還具有著嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致的工作作風(fēng)。在一起離婚案件中，因其男方有嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，男女雙方均同意離婚，但為撫養(yǎng)孩子及家庭財(cái)產(chǎn)分割發(fā)生爭(zhēng)議，在調(diào)解中她運(yùn)用社會(huì)介入法，讓其親屬和10歲的女兒做其父母的工作，女孩的父母受到了感動(dòng)，在財(cái)產(chǎn)分割上也互相讓步，以調(diào)解結(jié)案，此案雖然不是喜劇結(jié)果，但依法保護(hù)了婦女兒童的合法利益。庭后，××*又將其電話號(hào)碼留給女孩，與女孩長(zhǎng)期保持“熱線”聯(lián)系，鼓勵(lì)她好好學(xué)習(xí)，健康成長(zhǎng)。在她審結(jié)的離婚案件中，調(diào)解率達(dá)到60%以上。今年8月1日前，××*同志作為涉軍合議庭成員接受了山東省廣播電視臺(tái)的采訪，其所審結(jié)的涉軍案件均能達(dá)到質(zhì)量高、結(jié)案快，最大限度的維護(hù)了軍人的合法權(quán)益。
我最后選擇了民一庭，被分到民一庭王禮仁書記那里實(shí)習(xí),王書記是我們學(xué)校特聘的教授,他還為我找了兩位優(yōu)秀法官老師:胡遠(yuǎn)亮法官、朱曉玲法官.我選擇民事庭實(shí)習(xí),這主要考慮到民事程序法在我國(guó)占有極其重要的地位,而我自己民事程序法學(xué)習(xí)得不夠好,又從來(lái)沒(méi)有去實(shí)習(xí),學(xué)習(xí)這些也很久了,現(xiàn)在民商這一塊我以前學(xué)的忘記不少，特別是在民事程序這方面，幾乎完全是個(gè)空白,平時(shí)又沒(méi)有實(shí)習(xí)過(guò).我記得不少學(xué)法學(xué)的前輩們都說(shuō)過(guò)一句話:“學(xué)法學(xué)的，得民法者得天下”，我知道自己要更加重視民事法這一部分,不論我們將來(lái)參加司法考試還是考研，我還是得認(rèn)真學(xué)習(xí)司法實(shí)務(wù)方面的操作,以為將來(lái)的就業(yè)做好準(zhǔn)備。
在中院民一庭實(shí)習(xí)的差不多有二十天的時(shí)間里面，我主要做了以下幾個(gè)方面的工作。
1、整理卷宗，這是我在實(shí)習(xí)期間最為主要的工作事項(xiàng),幫助王書記和胡法官整理卷宗100多份，邊整理邊看檔案材料，在這些已經(jīng)審結(jié)的案件中有很多典型案例，其中涉及到事實(shí)的認(rèn)定，證據(jù)的采信，責(zé)任的認(rèn)定等等，在整理卷宗過(guò)程中，對(duì)民事案件從立案到審結(jié)的程序，各種該歸檔的文書的分類有了詳細(xì)的了解。
2、旁聽案件。中級(jí)法院管轄人口較多，涉及標(biāo)的額一般也比較大,民一庭又是全法院管轄的事最多最雜的，到二月底已經(jīng)立案待審的案件就有很多，民一庭總共20多位審判員,平均每人至少有案子幾十件，常常每天都有幾十個(gè)庭要開，這對(duì)我而言是一件好事，可以聽的案子就比較充足。以前在學(xué)校的模擬審判主要涉及大的案子是刑事方面的，比較注重程序，法庭審理比較嚴(yán)肅，但在這里聽了幾次民事審判后覺(jué)得庭審很隨便，很多程序性的事項(xiàng)都一言帶過(guò)了，法官審案子就像聊天一樣，離婚案件一般是不公開審理的，我也以法院工作人員的身份進(jìn)去旁聽了。通過(guò)旁聽案件，我對(duì)民事的審判特點(diǎn)和程序有了詳細(xì)的了解，懂得了審理民事案件關(guān)鍵在于化解當(dāng)事人之間的矛盾，和刑事案件著重體現(xiàn)國(guó)家強(qiáng)制力懲罰犯罪不同，民事案件理想目標(biāo)應(yīng)是案結(jié)事了,讓雙方當(dāng)事人共贏而又不失法律的尊嚴(yán)，這一點(diǎn)就對(duì)法官的個(gè)人職業(yè)道德素質(zhì)要求很高，這個(gè)素質(zhì)不僅僅是法律方面的知識(shí)淵博，更重要的是懂得替當(dāng)事人著想，盡量減少當(dāng)事人的訴訟成本，一定程度上追求司法效率,更不能擺官老爺?shù)募茏?，人為的拉大法官和群眾的距離。
3、做詢問(wèn)筆錄。在開庭審理之前后,要對(duì)案件的當(dāng)事人進(jìn)行詢問(wèn),我擔(dān)當(dāng)過(guò)幾起案件詢問(wèn)時(shí)的記錄，由于法官們?cè)谠儐?wèn)時(shí)有時(shí)候用宜昌方言，我在記錄的時(shí)候不能全面的記錄下來(lái)，只能記住一些重點(diǎn)和大概，有時(shí)候還要詢問(wèn)一下當(dāng)事人,以免出錯(cuò),然后才讓他們簽字，其實(shí)他們即使是用普通話講的話我也不能完全記錄的準(zhǔn)確，平時(shí)我們?cè)谒儆涍@方面鍛煉較少，搞模擬審判時(shí)的書記員記錄都是假的，庭審筆錄都是早就準(zhǔn)備好的，我覺(jué)得我們的教學(xué)活動(dòng)中應(yīng)該增加速記這方面的培訓(xùn)學(xué)習(xí).
在中級(jí)人民法院里實(shí)習(xí)了個(gè)把月的時(shí)間里，對(duì)這里受理的案件情況有了大致的了解，中級(jí)法院民一庭的案件主要集中在以下幾類：
1、離婚糾紛，特別是過(guò)完年的頭三個(gè)月，離婚案件大概占了總案件的一半左右，法院對(duì)離婚案件，一般情況下第一次離婚的如果不是婚姻法規(guī)定的那幾種如一方有賭博吸毒等惡習(xí)不改，一方有遺棄虐待家庭成員，夫妻分居滿兩年的等等這些強(qiáng)制規(guī)定的，一審都是經(jīng)調(diào)解無(wú)效后判決駁回原告的離婚請(qǐng)求，但如果半年后原告再以相同理由提起要求離婚的，法院審理時(shí)如果調(diào)解無(wú)效一般都會(huì)判決支持離婚，所以現(xiàn)在要離婚是一件很簡(jiǎn)單的事情，一次不成，再來(lái)一次準(zhǔn)行。經(jīng)過(guò)平時(shí)和法官們的探討以及一些自己聽過(guò)案子，看過(guò)的案卷，我發(fā)現(xiàn)現(xiàn)在離婚案件有一些新的特點(diǎn)：①結(jié)婚時(shí)間比較短，離婚率卻比較高 .②結(jié)婚時(shí)間比較短，離婚率卻比較高，30歲以下的離婚的占多數(shù) .③女性提起訴訟的比例高于男性，整理案卷中有40份離婚案件，其中有30份是女方提起的，這反映出當(dāng)今婦女維權(quán)意識(shí)增強(qiáng)，婦女地位提高. ④一方不出庭，訴訟文書采取公告送達(dá)的增多 ⑤因家庭矛盾引起離婚較多，多集中于外出打工者，且都是在春節(jié)后不久提起離婚。
3、勞動(dòng)合同糾紛，在法院聽了幾起關(guān)于勞動(dòng)合同的案件后，發(fā)現(xiàn)在辯論過(guò)程中，用人單位的人總在強(qiáng)調(diào)用人單位和勞動(dòng)者之間的關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系，或者強(qiáng)調(diào)是雇傭關(guān)系，而勞動(dòng)者的人強(qiáng)調(diào)用人單位和勞動(dòng)者之間是勞動(dòng)關(guān)系，是一種沒(méi)有簽定勞動(dòng)合同的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。審理這類案件還要涉及勞動(dòng)仲裁委員會(huì)的仲裁書，要認(rèn)定工傷的提起賠償?shù)脑捯扔袆趧?dòng)仲裁委員會(huì)做出勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定。由于自己也快畢業(yè)就要走上工作崗位了，所以對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議這方面的案子關(guān)注的比較多。勞動(dòng)爭(zhēng)議案件要提起訴訟一般有個(gè)先決程序，就是向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁，不服仲裁的才可以在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向法院提起訴訟.對(duì)經(jīng)常提到的勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系在庭審后我也做了如下整理，勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:（一）從合同的主體上看。勞動(dòng)關(guān)系的一方必須是用人單位。即機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織，另一方是勞動(dòng)者個(gè)人。勞務(wù)關(guān)系的雙方可能都是個(gè)人，或者都是單位，也可能一方是單位，一方是個(gè)人。（二）從用工雙方的關(guān)系上看。勞動(dòng)關(guān)系中的勞動(dòng)者與用人單位有隸屬關(guān)系，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度，從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。而勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之間的關(guān)系，勞動(dòng)者只是按約提供勞務(wù)，用工者也只是按約定支付報(bào)酬，雙方不存在隸屬關(guān)系，沒(méi)有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù).（三）從支付報(bào)酬的形式上看。勞動(dòng)關(guān)系支付報(bào)酬的方式一般是按月支付工資，有規(guī)律性。勞務(wù)關(guān)系多為一次性的或按階段按批次支付，沒(méi)有一定的規(guī)律.（四）從法律的適用上來(lái)看。勞動(dòng)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動(dòng)者之間的糾紛，應(yīng)由勞動(dòng)法來(lái)調(diào)整。勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)由民法來(lái)調(diào)整解決。
法院里的實(shí)習(xí)讓我知道了自己的無(wú)知和知識(shí)的缺乏，把全國(guó)三百多所開設(shè)法學(xué)的院校比做一個(gè)瓶子，西政、中南財(cái)大、北大、人大、武大就是那個(gè)瓶子的蓋子，我們的學(xué)校就是那個(gè)瓶子的底，現(xiàn)在法學(xué)沒(méi)有?？粕?，我們就成了墊底的，原來(lái)我總以為法院里的法官素質(zhì)都很差，審判了這么多年都沒(méi)過(guò)司法考試，我現(xiàn)在才知道自己的想法是多么的片面，不是法官不想學(xué)，是他們根本沒(méi)有時(shí)間去學(xué)，整天被案子壓著，一直以為中國(guó)的法院里法官們學(xué)歷低，都是軍隊(duì)里面轉(zhuǎn)業(yè)出來(lái)的,而在法院認(rèn)真實(shí)習(xí)了一個(gè)月后，才了解到，很多人都有大學(xué)法學(xué)本科以上的學(xué)歷,才發(fā)現(xiàn)自己的無(wú)知，不出去看看闖闖永遠(yuǎn)不知道自己有幾斤幾兩，在法院實(shí)習(xí)，做錯(cuò)了什么事，法官們可以說(shuō)你還是學(xué)生，可以原諒你，但當(dāng)走上工作崗位后再出錯(cuò)，就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，設(shè)身處地為法官們著想一下，假如我自己是法官，當(dāng)在判決書上簽下自己的名字時(shí)就意味著一種神圣的責(zé)任，前提是要司法公正，這代表的正確地行使國(guó)家的司法審判權(quán)，法院專門有審判監(jiān)督庭，專門負(fù)責(zé)錯(cuò)案追查制，實(shí)習(xí)讓我在學(xué)生和走上社會(huì)進(jìn)入工作崗位之間有個(gè)良好的過(guò)度，是自己人生的一段非常重要的經(jīng)歷，也是一個(gè)重要步驟，使我提前了解了社會(huì)，為適應(yīng)不斷變化的社會(huì)做好了思想和能力等方面的充分準(zhǔn)備，為就業(yè)打好了一定的基礎(chǔ)，對(duì)我的將來(lái)有著重要的作用。