時間：2023-04-08 11:30:51
導(dǎo)語：在法治管理論文的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
一、充分認識在實驗教學(xué)中開發(fā)學(xué)生智力的重要意義
1、開發(fā)學(xué)生智力是全面貫徹黨的教育方針的需要
我們教育的總目標是使學(xué)生在德、智、體、美、勞諸方面都得到發(fā)展，智育即包括化學(xué)實驗知識技能的傳授，又包括開發(fā)學(xué)生的智力。有人認為智育就是傳授知識，這顯然是把“智”當作“知”來理解了，這是不全面的。人無知識不行，但光有知識沒有智慧更不行，有了知識不會用，知識就是僵死的東西。有了知識又有了智慧，才能舉一反三、觸類旁通、靈活運用，把實驗知識、技能轉(zhuǎn)化為實踐工作的創(chuàng)造性能力，因此，實驗教學(xué)中須注意開發(fā)學(xué)生的智力。
2、開發(fā)學(xué)生的智力，是培養(yǎng)社會主義經(jīng)濟建設(shè)科技人才的基本措施
近幾十年來，由于科學(xué)技術(shù)的飛速發(fā)展，反映科技成果的科學(xué)知識也在不斷的更新?lián)Q代。由于新的知識層出不窮，學(xué)生畢業(yè)后必然會遇到他們所不熟悉的新科學(xué)應(yīng)用技術(shù)、新的發(fā)現(xiàn)、新的成果，那時，他們必須發(fā)揮自己的智慧去弄懂、掌握、應(yīng)用它們。因此，只有認真重視開發(fā)學(xué)生的智力，才能使學(xué)生面向現(xiàn)代化、面向世界、面向未來。
3、化學(xué)實驗教學(xué)對開發(fā)學(xué)生的智力有其獨特的優(yōu)勢
化學(xué)實驗這門課程是通過教學(xué)活動使學(xué)生把學(xué)到的理論知識在實踐操作中進行論證，使理性認識轉(zhuǎn)化為感性認識，并在感性認識過程中，通過實驗技能知識的積累和獨立思考，不斷豐富觀察力、想象力及分析問題和解決問題的能力，使其智力得到開發(fā)。例如，在乙醇制備乙醚的實驗中，學(xué)生已知副產(chǎn)物有乙烯生成，但副產(chǎn)物是怎樣產(chǎn)生的呢？學(xué)生在實驗過程中觀察發(fā)現(xiàn)得知：反應(yīng)首先是乙醇與濃硫酸作用，生成硫酸二乙酯，反應(yīng)伴有放熱。然后乙醇進一步與硫酸二乙酯在加熱條件下作用生成乙醚，但如果反應(yīng)時溫度過高，則硫酸二乙酯分解生成乙烯，同時伴有碳化副反應(yīng)現(xiàn)象發(fā)生。
這是學(xué)生在掌握乙醇加熱生成乙醚的基礎(chǔ)上，在實驗中通過觀察得出新的理性認識，使其智力得到鍛煉。
二、在實驗教學(xué)中開發(fā)學(xué)生智力的方法
1、要加強“雙基”教學(xué)，為開發(fā)學(xué)生的智力奠定基礎(chǔ)
智力和知識、兩者是緊密相連的。如果一個人對客觀事物一無所知，就根本談不上有什么分析問題和解決的能力。從這個意義上來說，缺乏一定的知識，就會阻礙學(xué)生智力的開發(fā)，因此，要開發(fā)學(xué)生的智力，教師就必須加強基礎(chǔ)知識的教學(xué)和基本技能的訓(xùn)練。從化學(xué)實驗這門學(xué)科而言，就必須通過課堂理論課的教學(xué)，把反映客觀物質(zhì)本質(zhì)性的知識，通過實驗，使學(xué)生獲得的理性知識，在實驗中加以檢驗，并對實驗中的問題加以分析解決，達到智力開發(fā)的目的。要完成這個任務(wù)，教師在教學(xué)過程中就要注意講練結(jié)合。所謂“精講”就是畫龍點睛地把實驗的重點、難點和實驗成敗的關(guān)鍵講清楚。“練”就是根據(jù)教學(xué)目的，精心安排設(shè)計各種實驗內(nèi)容，培養(yǎng)學(xué)生運用知識的能力。
2、堅持啟發(fā)式教學(xué)方法，為開發(fā)學(xué)生智力創(chuàng)造條件
智力的開發(fā)與學(xué)習(xí)知識雖有密切的聯(lián)系，但智力的開發(fā)又不能簡單的歸結(jié)為對理論知識和實驗技能的學(xué)習(xí)，更重要的是對理論知識和實驗技能的靈活運用，使理論知識滲透于實驗操作之中，實驗的事實結(jié)果又能升華為理論。如果教師是注入式灌輸?shù)?，學(xué)生就只會死記硬背、照方抓藥、機械的模仿操作，智力就難以開發(fā)。如在實驗過程中，學(xué)生常會得出一些反常的實驗現(xiàn)象，有的甚至實驗失敗。對此，學(xué)生往往會向教師提出許多各種各樣的問題，面對這些提問，教師應(yīng)該與學(xué)生一道共同分析實驗操作中每一個環(huán)節(jié)，引導(dǎo)學(xué)生找出問題所在，并讓學(xué)生自己思考解決問題的途徑與方法，這樣才利于學(xué)生的智力開發(fā)。啟發(fā)式教學(xué)的關(guān)鍵在于教師要深入細致地鉆研教材，結(jié)合學(xué)生實驗，采取各種有效方式，充分調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性，啟發(fā)學(xué)生積極思考、活躍思維，激發(fā)學(xué)生的求知欲，發(fā)展觀察、思維和想象等方面的能力。
筆者常用的導(dǎo)讀方法有以下幾種。
1.啟興
心理學(xué)研究表明，興趣有動力作用和定向作用。凡是使人興趣盎然的東西，特別能激活人的思維。教學(xué)中，運用質(zhì)疑的方法，激發(fā)學(xué)生濃厚的學(xué)習(xí)興趣，促使其積極思考，認真讀書，達到導(dǎo)讀的目的。
學(xué)習(xí)《荷蓧丈人》一課，教師借助導(dǎo)引語激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。
課題注釋《論語·微子篇》，“微子”是什么人?同學(xué)們看過電視劇《封神榜》，商紂王有三位忠臣：微子、箕子、比干?！段⒆悠返谝徽聦懙溃骸拔⒆尤ブ訛橹雀芍G而死?？鬃釉唬骸笥腥恃??！币浴墩撜Z譯注》，中華書局1980年版，第192頁?？鬃雍苜澷p這三個人，稱他們是殷商時代的三位仁人，即成仁取義之人。盡管紂王無道，把微子廢掉，但他們以死相諫，關(guān)心、參與政治的精神孔子十分贊賞。這就是儒家的“入世”思想，而隱士的主張恰恰是逃避政治。因此《微子篇》中寫了許多孔子和隱士發(fā)生沖突的故事，很有趣。本課寫的正是孔子周游列國同一位隱士發(fā)生沖突的事。
學(xué)習(xí)本課，請同學(xué)們圍繞以下問題閱讀、討論：(投影出示)
①“丈人”在文中指什么?
②丈人為什么要批評孔子?
③子路見丈人罵孔子為什么還要“拱而應(yīng)”呢?
④丈人對子路的態(tài)度為什么前后明顯不同?
⑤孔子為什么命子路“反見之”呢?
導(dǎo)引語緊扣課題有機延伸，點明課文的難點：孔子“入仕”的政治態(tài)度，并用質(zhì)疑發(fā)問提挈全文的主要內(nèi)容，喚起學(xué)生的閱讀欲望，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)課文的直接興趣，學(xué)好課文便有了基礎(chǔ)。
2.尋路
每篇文章，都有一定的思路。葉老說，善于看文章的人一定要把作者的思路摸清楚。憑借質(zhì)疑引導(dǎo)學(xué)生摸清文章的脈絡(luò)、作者的思路，使之體會課文構(gòu)思的精妙，領(lǐng)悟課文謀篇布局之道，以為讀書寫作的借鑒。
秦牧的散文《土地》選材廣泛，聯(lián)想豐富，怎樣引導(dǎo)學(xué)生認識文章的思路，體會其“形散而神聚”的特點呢?既然作者的匠心在于圍繞中心合理地選材布局，導(dǎo)讀尋路的突破口也應(yīng)從材料入手。先引導(dǎo)學(xué)生看書：課文中選用的與土地有關(guān)的材料(事)共有多少則?學(xué)生找出共有13則，再引導(dǎo)學(xué)生給這些材料加上標題，按序號進行排列，最后啟發(fā)學(xué)生依照性質(zhì)將這些材料分類：1～4則寫珍愛土地；5～8則寫保衛(wèi)土地；9～13則寫建設(shè)土地；最后一小節(jié)贊美土地，點旨明題。至此不難看出，文章的思路是以“土地”為線索，按照珍愛土地—保衛(wèi)土地—建設(shè)土地—贊美土地的順序安排材料的。從選材看，古今中外，事情繁雜，似不連貫，是“散”的，但依據(jù)線索，圍繞中心組織材料，形成了一個有機整體，最后揭示中心，體現(xiàn)了“神聚”的特點。導(dǎo)讀中若能利用板書，會使思路顯示得更加清晰。
3.對比
對比是人們認識事物獲取知識的主要方法，也是語文教學(xué)導(dǎo)讀常用的方法。質(zhì)疑對比，容易迅速使學(xué)生認識事物的特征，抓住問題的本質(zhì)。質(zhì)疑對比的形式有兩種。一種是同一事物前后對比。如閱讀《明湖居聽書》，為了認識白妞說書巨大的吸引力，可以質(zhì)疑：白妞出場前后，戲園里的氣氛有什么變化?說明了什么?由出場前的“熱鬧哄哄”到出場后的“滿園子里便鴉雀無聲……連一根針掉在地下都聽得見響!”說明了白妞演唱的巨大吸引力和在觀眾心目中的影響。另一種是兩種事物的對比：描寫黑妞和白妞演唱的技巧用了什么方法?學(xué)生很可能回答：用了比喻的方法。可以再引導(dǎo)對比：兩者運用比喻描摹表演聲音的情況完全相同嗎?如細讀課文便會發(fā)現(xiàn)：寫黑妞是以聲喻聲，“如新鶯出谷，乳燕歸巢”；寫白妞則是以形喻聲，“像一線鋼絲拋入天際”，“如一條飛蛇在黃山三十六峰半中腰里盤旋穿插”。這時，學(xué)生就會理解作者把只可意會而難以言狀的聽覺形象轉(zhuǎn)化為易于體會的視覺形象表達出來，目的在于使讀者感受真切，如見其人，如聞其聲，更鮮明地突出了白妞高超的演技。
4.探微
課文中常有一些類似“閑筆”的地方，對表現(xiàn)中心有直接關(guān)系，但往往容易被學(xué)生忽視。導(dǎo)讀，應(yīng)抓住這些學(xué)生不注意的細微之處，借助質(zhì)疑，激發(fā)思維，來一番“咬文嚼字”，引導(dǎo)學(xué)生深入理解課文內(nèi)容。
《范愛農(nóng)》一文有兩處省略號，用法很微妙，學(xué)生一般不注意。一處是魯迅到報館去詢問王金發(fā)送五百元的事──
一個名為會計的便不高興了，質(zhì)問我道：
“報館為什么不收股本?”
“這不是股本……”
“不是股本是什么?”
另一處是許壽裳寫信催魯迅往南京──
愛農(nóng)也很贊成，但頗凄涼，說：
“這里又是那樣，住不得，你快去罷……”
我懂得他無聲的話，決計往南京。
教師質(zhì)疑：這兩處省略號都表示語有不盡嗎?學(xué)生會回答：都表示語有不盡。再引導(dǎo)：那么產(chǎn)生語有不盡的原因是什么?第二處省略號對表現(xiàn)中心有何作用?細讀課文可以看出，兩處省略號確然表示語有不盡，但第一處的“語有不盡”是因被對方截斷而未說完，第二處是因說話人(指范愛農(nóng))不愿說下去，根源在于下文所說的“無聲的話”，形象地表現(xiàn)了范愛農(nóng)當時凄涼的心境，反映了后中國社會依然如故的悲慘局勢，從而突出了文章中心。這種導(dǎo)讀，往往令學(xué)生有豁然開朗之感，可以發(fā)揮以小見大、探微而顯旨的作用。
5.求變
將已有的知識結(jié)構(gòu)借助質(zhì)疑變換一個角度認識，可以引起新的思考，有利于牢固掌握知識。
學(xué)習(xí)《〈指南錄〉后序》，為了使學(xué)生深入認識文天祥出使北營的緊迫形勢及“紓禍”、“救國”的動機，抓住“時北兵已迫修門外，戰(zhàn)、守、遷皆不及施”質(zhì)疑：戰(zhàn)、守、遷的具體內(nèi)容是什么?三者是什么關(guān)系?部分學(xué)生會脫口而出：并列關(guān)系。再引導(dǎo)研讀本小節(jié)內(nèi)容，學(xué)生就理解了三者是選擇關(guān)系，即或迎戰(zhàn)、或防守、或轉(zhuǎn)移都來不及了，從而突出了當時形勢的緊迫性和文天祥以國事為重的出使動機，確定了導(dǎo)讀全文的認識基礎(chǔ)。
學(xué)習(xí)小說《藥》同樣采用此種方法，引導(dǎo)認識作品主題：小說的主人公是誰?絕大部分學(xué)生確認是夏瑜。再深入質(zhì)疑：“既然夏瑜是小說的主人公，為什么要放在暗線的位置？”這一導(dǎo)，經(jīng)過思考學(xué)生便會認識到作者構(gòu)思的意圖和作品的主題：把夏瑜放在暗線的位置，便于突出老栓及其他群眾(包括夏母)的麻木、愚昧和對革命的不理解，更鮮明地反映了時代特征和小說主題。
（一）執(zhí)法人員力量與需要承擔的職能不匹配
蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件明確指出：試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構(gòu)作為鎮(zhèn)政府的職能機構(gòu)，代表鎮(zhèn)政府統(tǒng)一行使由鎮(zhèn)政府承擔的除限制人身自由以外的行政處罰權(quán)，以及與行政處罰權(quán)相關(guān)的行政強制措施權(quán)、監(jiān)督檢查權(quán)，并具體負責相關(guān)行政管理事項的日常監(jiān)管。根據(jù)文件要求，試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局不但要承擔行政處罰職能，還要承擔相應(yīng)的日常監(jiān)管職能。試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局等職能機構(gòu)是在鎮(zhèn)行政、事業(yè)編制總量不突破的前提下通過調(diào)節(jié)編制組建的，這就決定了綜合執(zhí)法局的編制難以大幅度增加。所調(diào)研的試點鎮(zhèn)，執(zhí)法人員最多的張浦鎮(zhèn)也只有22人?，F(xiàn)有的人員力量難以承擔起下放的幾百項行政處罰權(quán)。
（二）人員專業(yè)技能與需要承擔的工作任務(wù)不適應(yīng)
縣級職能部門下放給試點鎮(zhèn)的行政處罰權(quán)，權(quán)力多、領(lǐng)域廣，而且農(nóng)業(yè)、環(huán)保、食藥等很多領(lǐng)域的行政執(zhí)法工作專業(yè)性很強。目前試點鎮(zhèn)雖然采取了跟班學(xué)習(xí)、加強培訓(xùn)等措施，但一些執(zhí)法領(lǐng)域?qū)I(yè)性偏強的特點，導(dǎo)致一些執(zhí)法工作在試點鎮(zhèn)難以得到有效開展。省、市業(yè)務(wù)主管部門和試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構(gòu)的工作指導(dǎo)機制尚未建立，上級業(yè)務(wù)主管部門組織的業(yè)務(wù)培訓(xùn)、案件評查等工作很難直接顧及到試點鎮(zhèn)。
（三）銜接不暢和運行機制不健全
有的地方?jīng)]有按照基本目錄的要求下放、承接行政權(quán)限；有的地方下放給試點鎮(zhèn)的行政權(quán)限多且時間緊，試點鎮(zhèn)暫時無力承接；有的地方縣級職能部門與試點鎮(zhèn)沒有建立有效銜接、平穩(wěn)過渡的工作機制，有的縣級職能部門對試點鎮(zhèn)的行政指導(dǎo)、業(yè)務(wù)培訓(xùn)和監(jiān)督檢查工作不到位；試點鎮(zhèn)獲取上級的工作部署和要求、有關(guān)政策的信息渠道不暢；有的行政許可事項審核受理，省、市主管部門僅認可縣級，試點鎮(zhèn)難以具體操作；有的試點鎮(zhèn)的綜合執(zhí)法機構(gòu)和日常管理機構(gòu)的職責沒有完全厘清。銜接機制和運行機制的缺失，導(dǎo)致部分領(lǐng)域出現(xiàn)執(zhí)法監(jiān)管的空白地帶和真空現(xiàn)象。
二、加強基層農(nóng)業(yè)行政執(zhí)法工作的對策
（一）穩(wěn)步做好權(quán)力下放和承接
按照蘇辦發(fā)〔2014〕1號文件“凡試點鎮(zhèn)確需且能夠承接的行政權(quán)限，都應(yīng)賦予試點鎮(zhèn)行使；試點鎮(zhèn)暫時無法承接的行政權(quán)限，要積極創(chuàng)造條件，成熟一批，賦予一批”的工作要求，積極穩(wěn)妥做好權(quán)力下放和承接工作。一是有序下放。在縣級政府編制、法制工作部門的指導(dǎo)下，縣級主管部門和試點鎮(zhèn)加強協(xié)調(diào)，充分考慮到試點鎮(zhèn)的實際需求和承接能力，在“可放”和“能接”之間找到平衡，下放一批試點鎮(zhèn)能“接得住、管得好”的常用行政處罰權(quán)，對專業(yè)性特別強、實踐中不常用的權(quán)限暫緩下放，并明確放權(quán)部門的指導(dǎo)和監(jiān)督職責，確保權(quán)力平穩(wěn)下放。昆山市2012年下放給張浦鎮(zhèn)行政處罰權(quán)655項，其中農(nóng)業(yè)類134項。根據(jù)一年多來的實踐，根據(jù)張浦鎮(zhèn)的實際承擔能力，為防止市場監(jiān)管出現(xiàn)真空情況，昆山市政府下發(fā)了《市政府關(guān)于停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使相關(guān)市級部門下放的部分綜合執(zhí)法職權(quán)的通知》（昆政發(fā)〔2014〕49號），決定自2014年10月1日起停止張浦鎮(zhèn)人民政府行使涉及燃氣管理、農(nóng)業(yè)投入品、藥品醫(yī)療器械等方面的191項綜合執(zhí)法職權(quán)。停止的191項綜合執(zhí)法職權(quán)中農(nóng)業(yè)類的有99項。二是有力承接。試點鎮(zhèn)對縣級職能部門下放的行政處罰權(quán)，細化落實承接實施方案，優(yōu)化、充實人員配備，做好權(quán)力承接各項工作。三是有效行使?？h級職能部門加強對下放權(quán)力運作的指導(dǎo)、培訓(xùn)，試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法局對承接的行政權(quán)力要履職到位，避免出現(xiàn)下放權(quán)力懸空的現(xiàn)象。
（二）加強試點鎮(zhèn)綜合執(zhí)法機構(gòu)隊伍建設(shè)特別是專業(yè)人才的培養(yǎng)
隨著權(quán)限的大量下放，試點鎮(zhèn)面臨人手少、任務(wù)多，權(quán)力大、能力不夠的情況，急需提高綜合執(zhí)法人員法律素質(zhì)和執(zhí)法水平，避免試點鎮(zhèn)擴權(quán)帶來的“隱性違規(guī)”，構(gòu)建權(quán)力運行的有效機制?？h級職能部門必要時可定期派人員充實試點鎮(zhèn)的行政執(zhí)法力量，適應(yīng)新的管理體制需要。試點鎮(zhèn)應(yīng)通過引進專業(yè)人員、加強業(yè)務(wù)培訓(xùn)、派員到縣級相關(guān)執(zhí)法機構(gòu)跟班學(xué)習(xí)等方式，加速培養(yǎng)各執(zhí)法領(lǐng)域的專業(yè)執(zhí)法人才，適應(yīng)權(quán)限下放后執(zhí)法工作需要。
（三）完善各項運行機制
[關(guān)鍵詞]依法行政法治政府行政公務(wù)人員現(xiàn)代行政法治觀念
（一）
國務(wù)院于今年3月了《全面推進依法行政實施綱要》，并于近期修訂了《國務(wù)院工作規(guī)則》，規(guī)范政府行為的重要法律《行政許可法》也于今年7月1日起施行，這些都是堅持執(zhí)政為民、推進依法行政、建設(shè)法治政府的宏大系統(tǒng)工程。那么何謂法治政府？一般認為至少應(yīng)具備如下6個要件：一是行政權(quán)力受到有效約束，建立起權(quán)力有限政府；二是能夠保障市場自由，建立起法制統(tǒng)一政府；三是政務(wù)公開、規(guī)范，建立起透明廉潔政府；四是遵循法定程序和正當程序辦事，建立起公正誠信政府；五是堅持便民、高效的現(xiàn)代管理原則，建立起服務(wù)型政府；六是不斷完善監(jiān)督與救濟機制，建立起責任政府。這六個要件是相輔相成、互系互動、有機構(gòu)成的。
（二）
通過政治體制和行政管理體制改革，建立起法治政府，這是很有意義的。在建設(shè)法治政府這一宏大系統(tǒng)工程中，需要制度創(chuàng)新，但首先需要觀念更新。如果沒有正確的思想觀念指導(dǎo)，既不可能推出我國行政法治發(fā)展進程所要求的制度創(chuàng)新，而且有了科學(xué)適用的行政法律制度也不可能得到正確實施。歷史經(jīng)驗表明：不同的法律意識和法制觀念，對于客觀事物會有不同的認識，會有不同的法律實施效果。
例如1995年舉國開展打擊制售假冒偽劣產(chǎn)品的活動中，在四川省夾江縣曾發(fā)生轟動一時的打假案：一個涉嫌制假的私有印刷企業(yè)受到查處后，對行政處罰和行政強制措施不服，認為技術(shù)監(jiān)督機關(guān)越權(quán)執(zhí)法且違反法定程序，于是到人民法院，沒想到引起軒然大波：一些機關(guān)、媒體甚至部分人大代表予以干涉，紛紛指責當?shù)厝嗣穹ㄔ菏芾泶税甘潜Ｗo制假者，致使該案審理工作難以進行下去。記得當時有些媒體就嚴厲批評道：“制假者竟敢把打假者告上法庭成為被告，夾江的地方保護主義何其嚴重！”該案的爭議在于：是否只要打假則無論誰來打、怎么打都行？制假嫌疑人把打假者送上被告席是否大逆不道？人民法院受理此案件是否地方保護主義？實際上，“制假者告打假者”正是《行政訴訟法》作出的一種制度安排，否則這項“民告官”的法律制度就無須存在了。該案的制假嫌疑人狀告打假機關(guān)，人民法院受理案件加以審查，正是依法行使《行政訴訟法》第二條和第三條分別賦予的訴訟權(quán)利和審判職權(quán)，乃是天經(jīng)地義的做法和依法辦事的表現(xiàn)，豈能視為“制假者猖狂”和“地方保護主義嚴重”？何況行政原告的訴求是否得到人民法院支持，最終還需要生效判決出來后才知道。之所以《行政訴訟法》實施5年后還會發(fā)生這種荒唐事，主要原因就在于許多人還缺乏現(xiàn)代行政法治觀念，不了解《行政訴訟法》的基本精神，不習(xí)慣“當被告”，不容忍“民告官”。[①]
（三）
俗話說：人們的觀念就是人們的眼鏡，戴怎樣的眼鏡就看到怎樣的世界。所以大力推動法文化革新，讓全社會特別是行政公務(wù)人員牢固樹立起現(xiàn)代行政法治的新觀念，就成為建設(shè)法治政府的要義。這主要包括：
1.憲法至上的觀念。憲法是國家的根本法，具有最高的法律效力，一切機關(guān)、組織和個人都必須以憲法為根本的活動準則，負有維護憲法尊嚴、保證憲法實施的職責；在憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等各種層次法律規(guī)范構(gòu)成的我國現(xiàn)行法律體系中，憲法居于最高地位，其他一切法律規(guī)范都必須以憲法為依據(jù)，凡與憲法抵觸則無效（參見示意圖）。行政公務(wù)人員應(yīng)做遵守憲法、實施憲法、維護憲法的模范。
我國法律規(guī)范體系的寶塔型結(jié)構(gòu)（另有相應(yīng)位階的法律解釋、軍事法律規(guī)范及我國參加的國際條約）：
1.憲法
2.法律
3.行政法規(guī)
4.地方性法規(guī)（含自單條例、特行區(qū)法律）
5.部門規(guī)章和地方政府規(guī)章
2.尊重人權(quán)的觀念。今年3月我國現(xiàn)行憲法第4次修改將“國家尊重和保障人權(quán)”載入憲法，突出地強調(diào)了保障公民權(quán)利、規(guī)范國家權(quán)力（重點是規(guī)范行政權(quán)力）這一現(xiàn)代憲法的核心價值理念，突出地宣示了我國憲法的人權(quán)關(guān)懷。這就要求行政公務(wù)人員增強人權(quán)觀念，在行政管理過程中自覺尊重和依法保護公民的基本權(quán)利，主要包括平等權(quán)利、政治權(quán)利、精神與文化活動的自由、人身自由與人格尊嚴、社會經(jīng)濟權(quán)利以及獲得救濟的權(quán)利，盡量避免發(fā)生此前曾在安徽蕪湖、湖南嘉禾、陜西延安等地出現(xiàn)的行政機關(guān)隨意侵害公民平等權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的典型案件。特別是去年在廣東發(fā)生的孫志剛被收容后遭毆打致死案，去年媒體披露的廣西農(nóng)民黃某被莫須有地在看守所單獨關(guān)押28年的超期羈押案，都是嚴重侵犯公民人身權(quán)利的典型案件，其深刻教訓(xùn)值得人們深刻反思。[②]
3.行政權(quán)限的觀念。行政權(quán)力是一種能夠支配大量社會資源的公權(quán)力，具有無限擴張、易于濫用的特性。這就要求行政公務(wù)人員必須具備權(quán)力界限的意識，依法行使行政職權(quán)，注意上下左右不越界。曾有個別地方黨委和政府超越職權(quán)出臺包含“赦免民營企業(yè)家原罪”內(nèi)容的紅頭文件，一些地方政府首長責令當?shù)厝嗣穹ㄔ翰扇〔挥枇?、強迫原告撤訴等措施來配合政府搞土地開發(fā)、強制拆遷，許多地方出現(xiàn)的假借公共利益之名壓價征用、變相剝奪農(nóng)民土地以及由行政首長個人直接批讓土地，這些做法就擺錯了行政機關(guān)與立法機關(guān)、司法機關(guān)的位置，弄錯了行政首長與行政機關(guān)的關(guān)系，嚴重侵害了公民權(quán)益，大大損害了政府形象，而這主要就是缺乏法治主義觀念特別是權(quán)力界限意識所致。
4.行政民主的觀念。行政民主是一種世界性潮流，它呼喚行政機關(guān)與行政相對人之間的良性互動，要求為行政相對人參與行政管理過程提供更多機會。在我國行政管理和行政法制諸環(huán)節(jié)已出現(xiàn)了越來越多的行政民主的要求和規(guī)范，例如行政立法過程中的座談會、論證會，行政執(zhí)法過程中的聽證會和當事人陳述事實、申辯理由，行政相對人評議行政機關(guān)與行政首長，采取具有協(xié)商性和可選擇性的行政合同、行政指導(dǎo)等柔軟靈活的方式實施行政管理等等。行政公務(wù)人員對此應(yīng)當充分了解并積極推行。
5.行政服務(wù)的觀念。在傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟時代，政府儼然是企業(yè)、市場、社會的主宰者，行政機關(guān)與行政相對人之間是不平等關(guān)系，全然以行政計劃、行政審批、行政強制等單方意志和手段來實施行政管理、維持行政秩序，成為行政管理的基本模式。隨著市場導(dǎo)向的經(jīng)濟體制改革不斷深入，轉(zhuǎn)變政府職能、建設(shè)服務(wù)型政府，就成為完善行政管理、健全行政法制的重大課題。行政公務(wù)人員應(yīng)當樹立服務(wù)意識、改進管理方式，順應(yīng)由管理行政、秩序行政、指令行政轉(zhuǎn)向服務(wù)行政、發(fā)展行政、指導(dǎo)行政這一時代潮流，積極向行政相對人提供信息、政策、專業(yè)技術(shù)等方面的指導(dǎo)幫助以及各種公共服務(wù)。
6.行政程序的觀念。改革開放以來在逐步克服法律虛無主義之后，重實體法、輕程序法的問題逐漸凸現(xiàn)出來，行政程序違法的典型案例很多，社會影響惡劣，教訓(xùn)非常深刻。故須增強程序法治意識，依照法定的（含正當?shù)模┓绞?、步驟、順序、期限等方面的行政程序來實施行政管理。按照現(xiàn)代行政法治的要求，行政管理、行政復(fù)議和行政訴訟都必須依靠證據(jù)鏈條來支撐法律事實和權(quán)利主張，因此行政公務(wù)人員還應(yīng)當增強行政證據(jù)觀念。而且按照現(xiàn)代行政法治的要求，行政信息以公開為原則、以保密為例外，故行政公務(wù)人員還須增強行政公開觀念，尊重并保障行政相對人的知情權(quán)，這既是行政法治的要求，也是WTO透明度原則與規(guī)則的要求和我國加入WTO的承諾。
7.政府誠信的觀念。政府不是社會上的無賴，而應(yīng)是最講誠信的正式組織機構(gòu)，政府機關(guān)的行為應(yīng)有連續(xù)性和可預(yù)期性，不能朝秦暮楚、隨意改變；即便出于重大公共利益的考慮需要征用財產(chǎn)、調(diào)整政策、改變行為，例如收回政府機關(guān)頒發(fā)的許可證照，也應(yīng)按照信賴利益保護原則，給予權(quán)益受到影響的行政相對人給予公平補償。因為行政相對人出于對政府機關(guān)的信任，按照政府機關(guān)的意愿去行動，難免付出一定代價，而且會形成一種信賴利益，這應(yīng)當受到尊重和保護。
8.監(jiān)督責任的觀念。有效監(jiān)督是防止權(quán)力腐敗的關(guān)鍵；責任機制是建設(shè)法治政府的關(guān)鍵。行政權(quán)力在行使過程中具有擴張和濫用的頑強傾向，必須加以有效監(jiān)督和約束。行政機關(guān)和行政公務(wù)人員必須自覺接受人大監(jiān)督、民主監(jiān)督、輿論監(jiān)督、群眾監(jiān)督等外部監(jiān)督，以及上級監(jiān)督、監(jiān)察監(jiān)督、審計監(jiān)督等內(nèi)部監(jiān)督，通過監(jiān)督來判明責任，包括法律責任、政治責任和道義責任。不久前中石油公司總經(jīng)理、北京市密云縣縣長、吉林市市長因重大安全責任事故引咎辭職，就是官員問責的典型案例，是努力建設(shè)責任政府的具體表現(xiàn)。不言而喻，行政機關(guān)和行政公務(wù)人員還必須認真履行監(jiān)管職責，依法糾正市場主體的違法行為，努力創(chuàng)造良好的市場環(huán)境。
9.權(quán)利救濟的觀念。行政管理工作難免對行政相對人造成損害，有損害必有救濟，這是現(xiàn)代法治的基本精神。行政相對人的合法權(quán)利受到損害后的救濟渠道，包括行政申告、行政復(fù)議、行政訴訟、行政賠償、行政補償，因而拓展和完善救濟渠道、樹立權(quán)利救濟和善待行政原告的觀念，具有重要的現(xiàn)實意義。從權(quán)利救濟的實踐來看，去年6月國務(wù)院頒布《城市生活無著的流浪乞討人員救助管理辦法》后，仍有一位名叫孫文流的農(nóng)民工被受雇企業(yè)老板毆打致殘后未能得到及時的社會救助（其只身從河南爬行半年回山東家鄉(xiāng)的沿途也一直未能得到應(yīng)有的救助），而且此類典型案例一再發(fā)生，表明我國的社會救助機制仍然存在不容忽視的缺陷和實施不到位的問題。行政公務(wù)人員對此應(yīng)有正確認識和積極態(tài)度。
10.法治漸進的觀念。中國用10年時間能夠基本實現(xiàn)建設(shè)法治政府的目標，在21世紀能夠建立起法治國家嗎？這猶如“能否不依靠粘附、靠壁等外力幫助而在平整的桌面上將雞蛋完好地豎立起來”的問題一樣，應(yīng)在科學(xué)分析的基礎(chǔ)上作出回答，否則極易犯主觀、片面、簡單化的毛病。[③]筆者對此問題的回答是肯定的：在科學(xué)認識的基礎(chǔ)上抱持“雞蛋具有豎立起來的基本條件、人們具有將雞蛋豎立起來的調(diào)控能力”的堅定信念并作出不懈努力，就能將雞蛋豎立起來，最終取得成功。能否建立起法治國家、法治政府，當作如是觀。這也是科學(xué)發(fā)展觀的要求。我們對于實現(xiàn)目標、行政法治目標，建設(shè)法治國家、法治政府的問題，猶如改革開放初期提出的市場導(dǎo)向改革能否成功的問題一樣，應(yīng)當有信心。樹立在科學(xué)認識基礎(chǔ)上的堅定信心和不懈努力，不但對于解決上述問題，而且對于解決經(jīng)濟發(fā)展不平衡的問題，切實推進政治體制改革的問題，實現(xiàn)祖國統(tǒng)一大業(yè)的問題，對于諸如此類的歷史任務(wù)和難題，都有啟發(fā)意義和推動作用。
綜上，要依法行政，就必須牢固樹立現(xiàn)代法治觀念，以新的眼光來觀察社會和認識自己，這是擺在政府機關(guān)和行政公務(wù)人員面前的重要課題。
參考文獻：
[①]參見莫于川：《從夾江打假案看行政法治的若干現(xiàn)實問題》，《行政法學(xué)研究》，1997年第1期
當代公司法人治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展呈現(xiàn)出新的特點：大股東對“內(nèi)部人控制”的控制得到加強，如何對經(jīng)營者進行有效約束是對內(nèi)部人控制進行治理的核心問題。職工參與制度日益得到認同與重視。以德來源:（）國為代表的許多歐盟成員國競相通過職工參與公司董事會(單層制經(jīng)營機構(gòu)的場合)或監(jiān)事會(雙層制經(jīng)營機構(gòu)的場合)、勞資雙方商定的機關(guān)或勞資協(xié)議等。
一、我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀及問題
我國《公司法》采用了類似于日德模式的二元制結(jié)構(gòu)，即在股東大會下平行設(shè)立董事會和監(jiān)事會，分別負責公司的經(jīng)營和監(jiān)督。股東大會作為公司的權(quán)利機關(guān)，居于中心地位，董事會是公司的經(jīng)營決策機關(guān)，執(zhí)行股東會的決議，并根據(jù)實際情況，適時做出經(jīng)營決策。經(jīng)理是高級管理人員，執(zhí)行董事會的決議，接受董事會的監(jiān)督。監(jiān)事會是法定的監(jiān)督機關(guān)，監(jiān)事集體行使對董事、經(jīng)理的監(jiān)督權(quán)。由上可見，我國奉行的“股東本位”的“股東大會中心主義”，公司治理結(jié)構(gòu)的核心目標是對董事會和經(jīng)理實施監(jiān)督與控制，保證他們按股東利益最大化的要求而行為。客觀地說，公司治理結(jié)構(gòu)的總體框架設(shè)計是符合我國市場機制不健全，外部監(jiān)督機制難以實現(xiàn)的客觀制約因素的。但由于在立法過程中，過分強調(diào)國有股權(quán)的保護，有意淡化對中小股東和其他利益相關(guān)者的保護；過分考慮企業(yè)經(jīng)營自的實現(xiàn)，人為地淡化和監(jiān)督機制的重要作用，使得我國公司法人治理結(jié)構(gòu)在設(shè)計之初就存在缺陷。到目前為止，我國公司同典型的現(xiàn)代企業(yè)在運行機制上還存在很大的差距，并未真正建立起分權(quán)制衡的公司治理機制。受傳統(tǒng)計劃經(jīng)濟體制下企業(yè)“行政機關(guān)化”的影響，我國公司治理結(jié)構(gòu)存在以下兩方面缺陷：
(一)公司內(nèi)部治來源:（）理結(jié)構(gòu)失衡。股東構(gòu)成比例不合理，股東大會權(quán)能虛化
股份公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著股東結(jié)構(gòu)，而股東結(jié)構(gòu)狀況直接影響著各類主體參與公司經(jīng)營決策的程度。
(二)公司外部治理機制缺失。股東無法對公司行為進行外部監(jiān)督，當股東(尤其是大量的沒有投票權(quán)的小股東)發(fā)現(xiàn)經(jīng)營者不能保證其權(quán)益和公司利益而無法“用手投票”來監(jiān)督和控制經(jīng)營者時，就將其手中的股份及時轉(zhuǎn)讓，導(dǎo)致公司被收購而易主。
二、完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的前提
確立公司法人財產(chǎn)所有權(quán)制度是完善公司治理結(jié)構(gòu)的前提之一。公司作為一種民事主體，參加民事活動，為自己取得民事權(quán)利，設(shè)定民事義務(wù)，承擔民事責任，都必須通過公司法人機關(guān)的活動來實現(xiàn)，而法人機關(guān)的活動又必須以公司的財產(chǎn)為基礎(chǔ)。把股權(quán)界定為一種新型的民事權(quán)利，其目的是要承認公司有法人財產(chǎn)所有權(quán)，承認公司有法人財產(chǎn)或獨立的企業(yè)財產(chǎn)，企業(yè)對其擁有的全部法人財產(chǎn)的生產(chǎn)經(jīng)營完全負責并以此為限承擔責任。承認公司法人財產(chǎn)所有權(quán)，具有很重要的現(xiàn)實意義。
前提之二是在公司法人機關(guān)職權(quán)配置上對各種利益相關(guān)人實行權(quán)力制衡。公司法人機關(guān)的職權(quán)配置應(yīng)體現(xiàn)公司中復(fù)雜利益群體間的制衡關(guān)系。公司是一盈利性的經(jīng)濟組織。作為經(jīng)濟組織的公司企業(yè)，說到底又是由單個的自然人所構(gòu)成的。這些人可區(qū)分為出資者和員工，員工又可以進一步區(qū)分為經(jīng)營管理者一般員工。他們都是為了自己的利益而參與公司的活。所以，公司內(nèi)部必然存在著既統(tǒng)一又矛盾的復(fù)雜的利益群體關(guān)系。
三、完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的措施
目前，中國公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的缺陷，究其原因與我國公司制的體制有關(guān)。如果要建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)，就要把公司看成是利益相關(guān)者的共同體；同時結(jié)合宏觀和微觀方面的四個條件，予以綜合配置。
首先，我國公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當是以銀行和業(yè)務(wù)上有關(guān)聯(lián)的企業(yè)法人持股為核心。
其次，組織模式主要可以以德國模式為基礎(chǔ)進行構(gòu)造，也即銀行在其中占據(jù)重要的地位。
第三，公司治理結(jié)構(gòu)中的經(jīng)營者調(diào)控模式中可創(chuàng)建經(jīng)理市場，采取具體的措施，防止經(jīng)營者頻繁流動。
第四，公司治理來源:（）結(jié)構(gòu)中的員工模式可向德、日兩國學(xué)習(xí)，建立工人董事會制度。
夫妻間的財產(chǎn)關(guān)系是婚姻關(guān)系的一項重要內(nèi)容，修正后的婚姻法對夫妻財產(chǎn)制度作了重要的修改和完善，明確規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制的方式?！痘橐龇ā返谑艞l規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?！边@是在1980年《婚姻法》第十三條規(guī)定的基礎(chǔ)上加以補充和完善形成的，其將夫妻約定財產(chǎn)制提高到了一個新的高度，即在私法領(lǐng)域給予當事人充分的自由，允許其在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主處分其財產(chǎn)權(quán)利。筆者認為婚姻法中所規(guī)定的夫妻約定財產(chǎn)制體現(xiàn)了平等，自愿的契約自由原則，同時夫妻之間對財產(chǎn)的約定在本質(zhì)上又是合同，在契約的形式、效力、解除等方面一定程度上也要受《合同法》的影響；隨著經(jīng)濟的發(fā)展，個人私有財產(chǎn)增多的同時出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛的增多，實行夫妻之間財產(chǎn)約定漸成趨勢，立法上確立夫妻約定財產(chǎn)制是可取的。本文對夫妻約定財產(chǎn)制度的歷史沿革、內(nèi)容進行了探討，分析了夫妻約定財產(chǎn)的不足并對現(xiàn)行夫妻約定財產(chǎn)制度的缺陷及完善提出了自己的看法。關(guān)鍵詞：夫妻約定財產(chǎn)契約合同婚姻法約定第三人
隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展和人們婚姻家庭觀念的變化，夫妻間財產(chǎn)制度出現(xiàn)了約定財產(chǎn)制，并且在我國新修改的《婚姻法》中被確立，夫妻約定財產(chǎn)制，是指婚姻當事人通過協(xié)議的方式，對婚前、婚內(nèi)財產(chǎn)的歸屬、占有、管理、使用、收益、處分及債務(wù)的清償、婚姻關(guān)系解除時的財產(chǎn)清算等事項做出約定的一種法律制度。我國婚姻法于1980年9月第二次修改日趨完善。但有些人認為《婚姻法》的修改是成功的，把夫妻約定財產(chǎn)制度明確到法律上，有法可依：另有些人則認為在中國特別是在農(nóng)村，女方婚前大部分沒有什么財產(chǎn)，一般是嫁出去并以此為生，約定財產(chǎn)制是否符合國情，還需要研究。本人認為新《婚姻法》中所規(guī)定的夫妻約定財產(chǎn)制體現(xiàn)了平等、自愿的契約自由原則，同時夫妻之間對財產(chǎn)的約定在本質(zhì)上是合同，在約定的形式、效力、解除等方面一定程度上也要受《合同法》影響隨著經(jīng)濟的發(fā)展，個人私有財產(chǎn)增多的同時出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛也日益增多，實行夫妻之間財產(chǎn)約定漸成趨勢，立法上確立夫妻約定財產(chǎn)制度是可取的，這實際上是在司法領(lǐng)域給與了當事人充分的自由，允許其在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主處分其財產(chǎn)權(quán)利。
一、夫妻約定財產(chǎn)制概述
我國《婚姻法》著眼中國具體實際，本著約定先于法定、夫妻財產(chǎn)權(quán)利和財產(chǎn)義務(wù)平等、保護弱者利益、保障夫妻合法的財產(chǎn)權(quán)益和維護第三人利益相結(jié)合的原則，確定了約定財產(chǎn)制和法定財產(chǎn)制兩種夫妻財產(chǎn)制度。
所謂夫妻約定財產(chǎn)制就是指法律允許夫妻用契約、協(xié)議的方式對他們在婚前和婚后財產(chǎn)的歸屬、占有、管理、使用、收益和處分以及對第三人債務(wù)的清償、婚姻解除時財產(chǎn)的分割等事項做出約定，從而排除或部分排除夫妻法定財產(chǎn)制適用的制度。法定財產(chǎn)制是依照法律直接規(guī)定而適用的財產(chǎn)制，而約定財產(chǎn)制是夫妻以協(xié)議、契約的方式依法選擇適用的財產(chǎn)制，其效力要高于法定財產(chǎn)制，只有在當事人未就夫妻財產(chǎn)做出約定，或所做的約定不明確，或所做的約定無效時，才適用夫妻法定財產(chǎn)制。
夫妻約定財產(chǎn)制在我國出現(xiàn)并在立法中予以確立，有其客觀的必要性和越來越重要的現(xiàn)實意義：適應(yīng)我國家庭財產(chǎn)狀況日趨復(fù)雜化、多樣化的趨勢，使婚姻當事人在處理各方財產(chǎn)時有更大的靈活性；尊重公民處理財產(chǎn)問題的自利，體現(xiàn)當事人意思自治的法律原則；適應(yīng)現(xiàn)階段社會以公有制為主多種經(jīng)濟成份并存的實際情況，保護和促進個體、私營經(jīng)濟的健康發(fā)展；滿足涉外婚姻家庭的特殊需要，維護中外當事人的合法權(quán)益。
二、夫妻約定財產(chǎn)制在我國的立法沿革
我國對夫妻約定財產(chǎn)制的立法經(jīng)歷了四個階段。我國歷史上正式的夫妻財產(chǎn)約定立法，始自1930年的《中華民國民法親屬編》。依其規(guī)定夫妻得于結(jié)婚前或結(jié)婚后以契約形式約定夫妻財產(chǎn)制；該項契約的訂立變更或廢止非經(jīng)登記不發(fā)生對抗第三人之效力；夫妻須在共同財產(chǎn)制、統(tǒng)一財產(chǎn)制和分別財產(chǎn)制中選擇其一為約定財產(chǎn)制。后，1950年的《婚姻法》為對夫妻財產(chǎn)約定做出明確規(guī)定，但在中央人民政府法制委員會的《關(guān)于中華人民共和國婚姻法起草經(jīng)過和起草理由的報告》中指出：婚姻法關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)關(guān)系的概括性規(guī)定，不僅不妨礙夫妻間真正根據(jù)男女權(quán)利平等和地位平等原則來做出對于任何種類家庭財產(chǎn)的所有權(quán)、處理權(quán)與管理權(quán)相互自由的約定，相反，對一切種類的家庭財產(chǎn)問題，都可以用夫妻雙方平等的自由、自愿的約定方式來解決。從中可以看出當時也是允許夫妻約定財產(chǎn)的，但沒有明確制度化。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人們婚姻家庭觀念的更新，實行了近三十年的婚姻法的內(nèi)容顯得跟不上時代的變化，于是，1980重新制定的《婚姻法》，其中第十三條規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外。”從而確立了以法定財產(chǎn)制為基礎(chǔ)，約定財產(chǎn)制為補充的制度，但未明確規(guī)定夫妻對其財產(chǎn)的約定、如何約定以及其約定效力。2001年的《婚姻修正案》的規(guī)定可以說在許多方面完善了夫妻約定制，其第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)采用書面形式”。“夫妻對婚姻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力”?！胺蚱迣橐龃胬m(xù)期間所得財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的債務(wù)清償”。這就從立法上明確了約定了方式、形式，約定的對內(nèi)效力與對抗第三人的效力等問題，初步確立了一套具體的較為系統(tǒng)的約定夫妻財產(chǎn)制。
三、我國約定夫妻財產(chǎn)制的內(nèi)容
（一）、約定的種類
允許夫妻采用約定財產(chǎn)的國家，關(guān)于約定財產(chǎn)制內(nèi)容的規(guī)定不盡相同。一種是立法限制較少的，即沒有規(guī)定幾種財產(chǎn)形式供當事人選擇，如英國、日本；另一種是立法明確做出限制的，即明確規(guī)定約定是可供選擇的財產(chǎn)制，如法國、德國、瑞士。根據(jù)《婚姻法修正案》（2001）第十九條第一款規(guī)定，我國現(xiàn)行立法對夫妻財產(chǎn)約定規(guī)定了三種夫妻財產(chǎn)制供當事人選擇：（1）分別財產(chǎn)制：夫妻的婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)均歸各自所有，各自獨立管理，委托對方管理的，適用有關(guān)委托的規(guī)定。（2）一般共同制：夫妻婚前財產(chǎn)和婚后所得財產(chǎn)均歸夫妻雙方共同所有。（3）限定共同制：“夫妻明確約定哪些財產(chǎn)歸夫妻共同所有而其余財產(chǎn)歸夫妻一方個人所有的夫妻財產(chǎn)制度，也就是部分共同所有、部分個人所有。例如，婚姻當事人可以約定婚后的勞動所得歸夫妻共有，非勞動所得的財產(chǎn)，如繼承、受贈的財產(chǎn)、人身損害賠償金等歸各自所有。
（二）、約定的生效要件
夫妻財產(chǎn)契約是特殊的民事契約，它不僅要符合民事法律契約的一般成立要件，還要與婚姻法的特殊性相符，由此夫妻財產(chǎn)契約的成立要件是：（1）締約雙方具有合法的婚姻關(guān)系或者未來將締結(jié)婚姻關(guān)系。未婚同居、婚外同居者對財產(chǎn)關(guān)系的約定是一般的民事契約，但未婚者訂立未來適用于婚姻關(guān)系的財產(chǎn)契約后結(jié)婚的，原先訂立的財產(chǎn)契約即為夫妻財產(chǎn)契約。（2）締約雙方必須具有完全民事行為能力，且不適用。無民事行為能力人和限制民事行為能力人原則上應(yīng)適用夫妻共同財產(chǎn)制，但若是依法達成夫妻財產(chǎn)契約后，一方失去民事行為能力的，不影響原財產(chǎn)契約的法律效力。夫妻財產(chǎn)約定不同于一般的財產(chǎn)契約，它具有特定的人身性質(zhì)，必須由本人親自實施，不得使用。（3）締約必須是雙方自愿。以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方做出違背其真實意思表示的，契約不具有法律效力，締約對方享有契約變更權(quán)或撤銷權(quán)。（4）契約的內(nèi)容必須合法，不得損害社會公共利益和第三人利益。例如，不得利用約定逃避對第三人的債務(wù)，不得將家庭其他成員的財產(chǎn)列入約定的范圍。（5）約定必須采用書面形式。夫妻財產(chǎn)約定是屬于重大的民事行為，應(yīng)當采用書面形式以更好的維護婚姻當事人與第三人的利益。
（三）、約定的時間
關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定時間，目前世界上有兩種立法例：一是僅限于婚前訂立，理由是婚后易受到感情等因素的影響，如法國、意大利、荷蘭、日本等國民法規(guī)定，夫妻間的契約，應(yīng)在結(jié)婚前訂立，并自結(jié)婚之日起發(fā)生效力。其理由是，婚后易受到勸誘等感情因素的影響，訂立夫妻財產(chǎn)契約對某一方可能不公平。二是無限制，夫妻財產(chǎn)契約可以在結(jié)婚前或結(jié)婚后締結(jié)，如德國、瑞士、英國、美國等?！痘橐龇ㄐ拚浮罚?001）與原《中華人民共和國婚姻法》一樣對夫妻財產(chǎn)約定時間未作規(guī)定，根據(jù)民事立法的“法無即可以”的原則，這也就等于沒有時間限制。根據(jù)我國的實際情況，夫妻財產(chǎn)約定已有生效條件要求上的限制，為尊重當事人的意愿，滿足實際生活多樣化需要，在締約時間上沒必要再作更多的限制。只要是當事人雙方的真實意思表示，可以婚前或婚后任何階段進行約定。
（四）、約定的效力
（1）約定的生效時間。為充分發(fā)揮約定財產(chǎn)制的調(diào)整功能，《婚姻法修正案》（2001）對雙方當事人進行約定的時間不加限制。當事人與婚姻登記時或婚后約定的，一經(jīng)訂立只要符合生效要件就立即生效。但婚前訂立的夫妻財產(chǎn)契約，只有在婚姻依法成立之日起生效，婚姻未能依法成立的，對當事人無拘束力，婚后某個時間才訂立契約，則該契約達成前的夫妻財產(chǎn)關(guān)系適用法定財產(chǎn)制，契約只能約束協(xié)議成立后的夫妻財產(chǎn)關(guān)系。另外，附條件或期限的約定自條件成就或期限屆滿之日起生效或失效。（2）約定的效力范圍。約定的效力分為對內(nèi)效力（指夫妻之間）和對外效力（指對第三人）。目前我國沒有建立夫妻財產(chǎn)登記制度，而是采取“第三人明知”為對外生效依據(jù)。第三人明知的舉證責任由婚姻當事人承擔，若當事人不能舉證證明的，則財產(chǎn)約定對第三人不生效力，夫妻一方對第三人的債務(wù)，按照法定財產(chǎn)制下的清償原則償還。案例：畢某（男）與劉某婚后第三年下崗。畢某向朋友楊某借款三萬元開始做服裝生意。由于不了解市場行情，畢某的生意難有進展。2001年10月之后，畢某的經(jīng)營處于虧損狀態(tài)。劉某開始擔心風險太大，遂于2002年1月與丈夫約定，畢某的生意與家庭無關(guān)。家庭的共同存款6萬元全由劉某掌握。之后，畢某的服裝全部積壓，資金難以回收。楊某多次上門催畢某還款，但畢某都說無力償還。后楊某聽說劉某有6萬元存款，因此再度提出還款一事。但畢某告知楊某自己與妻子有約定，自己的經(jīng)營與妻子無關(guān)。楊某在協(xié)議無望的情況下，訴至法院要求畢某夫妻以共同財產(chǎn)承擔還款責任。筆者認為：只要夫妻雙方的約定符合我國法律規(guī)定就具有法律效力。但《婚姻法》第19條同時規(guī)定：夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。夫妻就財產(chǎn)關(guān)系進行約定后，即對雙方當事人及第三人發(fā)生法律約束力。首先，對夫妻雙方發(fā)生法律約束力，這是對內(nèi)效力。其次，根據(jù)公平原則，為保護第三人的利益和維護交易安全，夫妻財產(chǎn)約定須為第三人所明知或經(jīng)公證的，才能發(fā)生對外效力。也即第三人知道夫妻財產(chǎn)各自所有的約定，該約定對第三人具有法律效力。如果第三人對夫妻財產(chǎn)約定的不知情，該約定的效力不能及于第三人。也即債務(wù)不能由夫妻一方承擔，而是由雙方承擔。本案中畢某與劉某的財產(chǎn)約定從表面上符合法律規(guī)定，但為規(guī)避經(jīng)營中的風險，進行了財產(chǎn)約定，顯然對第三人即債權(quán)人楊某是極不公平的。因此這一財產(chǎn)約定對楊某不具有法律效力。根據(jù)《民法通則》及《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，畢某所欠債務(wù)，應(yīng)以其家庭財產(chǎn)承擔清償責任。
（五）、約定的變更和撤銷
變更和撤銷夫妻財產(chǎn)的約定是夫妻財產(chǎn)約定制度一個不可缺少組成部分。而且夫妻財產(chǎn)關(guān)系是一種動態(tài)的法律關(guān)系，夫妻做出財產(chǎn)約定后，情況發(fā)生重大變化，原約定內(nèi)容不再適應(yīng)婚姻當事人，或者繼續(xù)使用原約定顯失公平時，應(yīng)允許當事人依法定程序變更或解除原約定，但是，變更或解除財產(chǎn)契約，必須履行與締結(jié)財產(chǎn)契約相同的程序。變更或撤銷財產(chǎn)約定，必須經(jīng)雙方一致同意。如果夫妻雙方無法經(jīng)協(xié)商達成變更或撤銷財產(chǎn)約定的協(xié)議的，要求變更或撤銷的一方可以向有管轄權(quán)的人民法院提訟，由司法裁決。另外，婚姻當事人變更或解除財產(chǎn)約定而成立的新契約同樣必須遵循夫妻財產(chǎn)契約生效的各項要件。
四、現(xiàn)行夫妻約定財產(chǎn)制的不足
（一）、對夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容的合法性缺乏明確的限定
《合同法》第2條規(guī)定已明確排除婚姻等涉及身份的契約的使用，婚姻契約與一般的民事契約具有相同之處，又存在很大的差別，婚姻契約的特殊性需要在婚姻法律上有所體現(xiàn)。目前夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容的合法性要求除了根據(jù)一般的民事合同原理推導(dǎo)之外，法律依據(jù)只有1993年《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割的具有意見》第1條規(guī)定的“但規(guī)避法律的約定無效”，《婚姻法修正案》（2001）上無具體的規(guī)定。夫妻約定財產(chǎn)目前在我國仍是較新鮮的事物，正如學(xué)者調(diào)查所發(fā)現(xiàn)的那樣，許多人并不知道夫妻可以就財產(chǎn)進行約定。面對這樣的現(xiàn)狀，立法上在設(shè)置這一制度時，應(yīng)規(guī)定得更為明確、具體，以引導(dǎo)當事人避免糾紛的產(chǎn)生。立法上為限定夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容意在于遵循契約自由原則，但對于婚姻契約，由于它的人身性和倫理性，決定了立法上必須對其內(nèi)容加以限制，否則就會產(chǎn)生一些不公平的社會現(xiàn)象。例如，夫妻一方利用自己的知識或其他優(yōu)勢，誘騙對方簽訂損害對方利益的契約。由此有些國家的民事法律就明確對夫妻財產(chǎn)約定的內(nèi)容做出明確的限定，例如《法國民法典》1380條規(guī)定，“夫妻間的財產(chǎn)契約不得違背善良風俗和社會道德，不得違反因婚姻而致的權(quán)利義務(wù)，亦不得違反有關(guān)侵權(quán)及監(jiān)護的規(guī)定。”筆者建議，我國可在婚姻法司法解釋中明確規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定內(nèi)容的合法性要求，具體包括（1）約定的內(nèi)容不得超越當事人的財產(chǎn)權(quán)力范圍。（2）不得利用約定損害他方當事人或其他家庭成員的利益，如逃避夫妻間相互扶養(yǎng)的義務(wù)逃避養(yǎng)老育幼的法律職責等。（3）不得利用約定損害國家、集體或第三人的合法權(quán)益，不得違背社會公共道德，如逃避債務(wù)，逃避國家機關(guān)的強制措施的。財產(chǎn)約定的內(nèi)容目前仍要根據(jù)限定在合法的范圍內(nèi)。
（二）、夫妻財產(chǎn)約定對外效力的脆弱
《適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第十八條規(guī)定，“婚姻法第十九條所稱’第三人知道該約定的’，夫妻一方對此負有舉證責任。”這一規(guī)定是由于婚姻關(guān)系涉及個人的隱私，具有較大的隱蔽性，是為保護第三人的利益而設(shè)立的。現(xiàn)實生活中，夫妻一方在與第三人進行民事交易時，往往不會主動告知對方其婚姻狀況，而相對方也沒有詢問的習(xí)慣和義務(wù)；即使夫妻一方告知第三人也鮮有采取有形形式訂立者。由此在發(fā)生糾紛時，舉證證明“第三人明知”的責任就成了塊燙手的“山芋”，落在婚姻當事人的身上就會出現(xiàn)舉證障礙，由此，在婚姻法領(lǐng)域往往會照成夫妻財產(chǎn)約定對外的失效。
（三）、夫妻財產(chǎn)契約是否可以變更或撤銷,立法沒有作明確規(guī)定
一些國家規(guī)定在夫妻約定財產(chǎn)以后，不得變更或撤銷。如《日本民法典》第758規(guī)定：“夫妻的財產(chǎn)關(guān)系，于婚姻申報后，不得變更。”夫妻財產(chǎn)約定既為契約性質(zhì)，自應(yīng)允許變更或撤銷，但應(yīng)有一定的條件和程序。我國立法沒有這種規(guī)定，原則上應(yīng)準許變更或撤銷，但又沒有規(guī)定變更或撤銷的條件和程序。筆者認為，夫妻財產(chǎn)契約在訂立生效后可以變更或撤銷，但變更或撤銷必須經(jīng)夫妻雙方意思表示一致方可為之，沒有變更或撤銷的一致表示，夫妻財產(chǎn)契約不能變更或撤銷，繼續(xù)發(fā)生效力。
（四）、目前的夫妻財產(chǎn)約定立法并沒有解決公示問題，這對約定當事人財產(chǎn)權(quán)益保障不力
現(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當事人應(yīng)當以書面形式做出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。在對外效力上，法律要求約定為分別財產(chǎn)制的夫妻在對外經(jīng)濟活動中有告知的義務(wù)，并承擔舉證責任，以此對抗第三人，否則按以共同債務(wù)承擔清償義務(wù)，這無異損害約定另一方的正當財產(chǎn)權(quán)益。筆者認為，如何平衡解決善意第三人和夫妻一方的財產(chǎn)利益問題，走財產(chǎn)約定公示制度是最好的選擇，國外已有較多先例。當然，公示制度的建立是一個復(fù)雜的社會系統(tǒng)工程，需要社會進步，科學(xué)的發(fā)展和全社會的共同努力。
就選擇何種程序來滿足公示要求，筆者認為，所有夫妻財產(chǎn)約定必須公證，由公證機構(gòu)具體把握約定的合法性及真實、有效性問題，然后由婚姻登記部門在結(jié)婚登記時一并登記或變更登記，并可供人們隨時查詢，而查詢范圍應(yīng)有所區(qū)別：對于一般公眾，只能通過網(wǎng)絡(luò)或電話查詢到某人是否有財產(chǎn)約定及登記地；對利害關(guān)系人，在提供利害關(guān)系證明后，方可查閱具體約定。夫妻財產(chǎn)約定以登記對抗第三人，不登記，只發(fā)生對內(nèi)效力，不發(fā)生對外效力。
（五）、是否允許婚姻當事人對財產(chǎn)的使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)進行約定，立法也應(yīng)有所涉及
夫妻對財產(chǎn)做出約定并不是只為可能發(fā)生離婚作準備的，夫妻財產(chǎn)約定不應(yīng)理解為是一種“保險”，而應(yīng)該是為婚姻的美滿穩(wěn)定服務(wù)的。因此，法律不應(yīng)該僅僅解決離婚時，約定財產(chǎn)歸屬問題，而應(yīng)該同時涉及到夫妻在存續(xù)期間對其財產(chǎn)的使用、收益權(quán)、處分權(quán)是否可以約定以及如何約定等法律內(nèi)容。例如，夫妻雙方約定，男方工資收用于購置家電、家具等大件用品，女方工資用于購買糧油副食等生活消耗物，所有權(quán)仍為共同共有。這種約定即為各自工資使用的約定。
五、如何完善我國的夫妻財產(chǎn)制
（一）、在《婚姻法》中明確規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定的時間
明確夫妻財產(chǎn)約定既可以在婚前做出，亦可以在婚后做出。有人提出，夫妻的約定協(xié)議生效于雙方締結(jié)婚姻前，即尚未結(jié)為合法夫妻之前，此時締約的主體不能叫夫妻，因此，婚前的約定不是本法十九條所稱的夫妻約定，即主體不合法。另一種意見認為不論是在婚前還是婚后簽訂的財產(chǎn)約定協(xié)議均應(yīng)視為是夫妻對財產(chǎn)的約定。如果限定于結(jié)了婚，真正取得了法律意義上的夫妻身份時簽訂的約定才有效的話，顯然是與法律設(shè)立約定制的旨意相違背的。筆者認為本法十九條規(guī)定的約定主體中的“夫妻”應(yīng)理解為在處理財產(chǎn)時為夫妻，而不是在約定時必須是夫妻。產(chǎn)生這一分歧的主要原因是我國法律未明確財產(chǎn)約定的時間。準許在何種時候訂立夫妻財產(chǎn)約定，分三種情況:（1）準許婚前約定，以約定選定財產(chǎn)制，如法國、比利時、巴西等國；（2）準許婚前約定，于特殊情形也允許婚后約定，如意大利；（3）既準許在婚前締結(jié)，也允許在婚后締結(jié)，如瑞士。我國立法對此沒有規(guī)定，為防止司法實踐中出現(xiàn)歧義，充分保護當事人意識自治的原則。立法應(yīng)明確夫妻財產(chǎn)約定時間，可以在結(jié)婚前、結(jié)婚時或婚姻關(guān)系存續(xù)期間。
（二）、建立夫妻財產(chǎn)約定申報登記制度
夫妻財產(chǎn)約定須經(jīng)申報登記程序確認才具有對外效力，未經(jīng)登記者，不發(fā)生對外效力。我國立法對此沒有規(guī)定，司法解釋關(guān)于“但規(guī)避法律的約定無效”的但書規(guī)定，即無規(guī)避法律的夫妻財產(chǎn)約定具有對外效力，規(guī)避法律的夫妻財產(chǎn)約定無對外效力?；橐鲫P(guān)系當事人為逃避債務(wù)等原因，采取夫妻財產(chǎn)約定的方法規(guī)避法律，當然為無效。但僅僅依據(jù)這一標準，尚不足以確定約定的對外效力。筆者以為，建立夫妻財產(chǎn)約定申報登記制度，依據(jù)公示方式進行登記，確認約定的對外效力，可以有效地防止上述規(guī)避法律的行為，更有利于保護與約定財產(chǎn)的夫妻進行民事活動的第三人的合法權(quán)益，因此，也應(yīng)規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定經(jīng)登記方產(chǎn)生對外效力，未經(jīng)合法登記則不產(chǎn)生對外效力。各國規(guī)定這一要件，有兩種方式：（1）公證方式，以德國為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約須在法院前或公證人前訂立，并由當事人簽字。（2）登記方式，以日本為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約應(yīng)于婚姻申報時登記。我國立法沒有規(guī)定。鑒于夫妻感情的易變性和夫妻財產(chǎn)約定的嚴肅性，為防止糾紛、預(yù)防糾紛發(fā)生，建議立法增加夫妻約定財產(chǎn)的登記程序，具體方法可以參照日、韓的模式，夫妻約定財產(chǎn)者，婚前約定，應(yīng)于婚姻登記的同時，將夫妻財產(chǎn)契約的內(nèi)容予以登記，并將其局面形式附于登記檔案中備案；婚后約定財產(chǎn)者，也應(yīng)到婚姻登記機關(guān)登記、備案。
（三）、在《婚姻法》的條款中完善約定財產(chǎn)無效的情形
首先對無效情形條款的完善，應(yīng)從財產(chǎn)約定的特殊性著手分析，夫妻在財產(chǎn)中的約定雖可稱為“合同”，其是否有效也可參照《合同法》的相關(guān)規(guī)定予以確認，但由于夫妻對財產(chǎn)的約定屬《婚姻法》調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的范疇，不能完全受制于《合同法》的約束，所以《婚姻法》理應(yīng)就專門法的特點對約定財產(chǎn)中的無效情形加以列舉和完善，如夫妻惡意串通借離婚約定財產(chǎn)的方式合謀實施逃避共同債務(wù)的行為。其中惡意串通的要件體現(xiàn)在：第一，須夫妻對財產(chǎn)的約定表示欠缺效果意思，即夫妻約定行為與內(nèi)心真實意思不一致；第二，須夫妻雙方通謀、配合實施虛假的財產(chǎn)約定表示。這就是夫妻互相串通的共同意思聯(lián)絡(luò)有共同的逃避債務(wù)的目的，都希望通過假離婚借約定財產(chǎn)之名轉(zhuǎn)移家庭財產(chǎn)。第三，須有主觀上的惡意。即夫妻明知或應(yīng)知他們的行為會造成債權(quán)人利益的損害，而故意以離婚之由達到逃債的目的。又如以合法的形式掩蓋非法的目的的行為，如夫妻在約定財產(chǎn)的同時又約定虛假債務(wù)的分擔辦法，以達到抵銷其他債權(quán)人的合法債務(wù)。這種以合法形式掩蓋非法目的的行為，是一種內(nèi)容違法的虛假行為，即人們通常認為的偽裝行為。在實施這種行為時，夫妻對財產(chǎn)、債務(wù)所約定表現(xiàn)出來的形式并非真正要達到的目的，而是借助合法的財產(chǎn)、債務(wù)約定，達到逃避夫妻共同債務(wù)之目的。
（四）、建立債權(quán)人撤銷權(quán)制度
對債權(quán)人能否行使撤銷權(quán)，要從《婚姻法》就約定財產(chǎn)的本身條文來分析，約定作為一種雙方協(xié)議的民事行為，在法律范圍內(nèi)，既然可以成立，也應(yīng)當允許其變更或撤銷，但約定的變更與撤銷應(yīng)符合民法法律行為的構(gòu)成要件，方為有效?！痘橐龇ā返谑艞l第三款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償”。也就是說，夫妻關(guān)于財產(chǎn)的約定并不具有對抗第三人的效力，即夫妻對財產(chǎn)的約定在涉及第三人利益時，由于夫妻財產(chǎn)約定沒有公示，就不具有對抗第三人的利益；如果第三人不知道該約定的，應(yīng)先以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償，不足部分用夫妻共有財產(chǎn)和另一方的個人財產(chǎn)清償。可見，對夫妻假離婚，借約定財產(chǎn)之名逃避債務(wù)的現(xiàn)象，《婚姻法》不僅應(yīng)明確該種行為自始至終的無效，而且需要增加規(guī)定債權(quán)人撤銷權(quán)的行使，包括對該逃避債務(wù)夫妻的離婚效力及財產(chǎn)的約定均可行使撤銷權(quán)。
六、結(jié)論
夫妻財產(chǎn)約定是時展的產(chǎn)物，夫妻財產(chǎn)約定的完善和發(fā)展也體現(xiàn)了時代的進步。具體到婚姻當事人來說，在選擇夫妻財產(chǎn)約定時應(yīng)慎重，須同時考慮兩個問題，其一是結(jié)合自身情況考慮是否有必要做出財產(chǎn)約定，因為財產(chǎn)約定并不普遍適用；其二是在選擇財產(chǎn)約定時不要忘了公證，因為公證能給當事人提供了一種在目前的立法現(xiàn)狀下最佳的、最能充分保障當事人財產(chǎn)權(quán)益的法律途徑。而對公證人員而言，應(yīng)增強責任感，不斷提高自身法學(xué)修養(yǎng)，準確地把握夫妻財產(chǎn)約定制的立法精神，提高專業(yè)化法律服務(wù)能力。同時，也希望立法機關(guān)能更加重視夫妻約定財產(chǎn)制的立法，法學(xué)家們也能更加關(guān)注并深入加以研究，多出成果，使夫妻財產(chǎn)約定立法更加健全、更加完善、更加符合廣大婚姻當事人的需要，更能保障約定當事人的合法權(quán)益和維護民事交易安全，最終讓婚姻更美好，讓家庭更穩(wěn)定，讓社會更加豐富多彩。
參考文獻：
1、巫昌禎主編：《婚姻家庭法新論》，中國政法大學(xué)出版社2002年7月版，第199頁。
2、王勝明、孫禮海：《中華人民共和國婚姻法》修改立法資料選，法律出版社，2001年。
3、夏吟/蔣月/薛寧蘭著，《21世紀婚姻家庭關(guān)系新規(guī)制》。
4、張民安主編：《婚姻家庭法》，中山大學(xué)出版社2002年3月版，第156頁。
論文摘要：20世紀80年代末90年代初，已風行全芙教育界的建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論的思潮傳入我國，倍受教育改革者們的青昧。不少學(xué)者發(fā)表文章傳播建構(gòu)主義并以建構(gòu)主義作為理論武器向傳統(tǒng)教學(xué)發(fā)起挑戰(zhàn)。建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論對法語學(xué)習(xí)者的語言學(xué)習(xí)起著非常重要的作用。本文通過介紹建構(gòu)主義理論及建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論來論述其對高職法語教學(xué)的影響。
論文關(guān)鍵詞：建構(gòu)主義法語教學(xué)
1建構(gòu)主義理論概述
建構(gòu)主義是西方教育心理學(xué)的最新教學(xué)理論，是認知理論的一個分支。建構(gòu)主義源于兒童認知發(fā)展的理論，20世紀80年代初由瑞士的皮亞杰提出。皮亞杰是認知領(lǐng)域最有影響的一位心理學(xué)家。他關(guān)于建構(gòu)主義的基本觀點是：個體的認知結(jié)構(gòu)是通過同化與順應(yīng)過程逐步建構(gòu)起來，并在“平衡——不平衡——新的平衡”的循環(huán)中得到不斷的豐富，提高和發(fā)展。在皮亞杰的理論基礎(chǔ)上，國外的科爾伯格、維果茨、斯騰伯格等學(xué)者又從不同的角度做了進一步的研究，豐富和發(fā)展了建構(gòu)主義的理論，從而為建構(gòu)主義實際應(yīng)用于教學(xué)過程創(chuàng)造了條件。建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論在認識論、學(xué)習(xí)觀、教學(xué)觀等方面都提出了自己的見解與觀點，并在國內(nèi)外教育教學(xué)領(lǐng)域產(chǎn)生了廣泛的影響。
2建構(gòu)主義關(guān)于學(xué)習(xí)的含義
自20世紀50年代起，學(xué)習(xí)理論經(jīng)歷了行為主義、認知主義和建構(gòu)主義等不同的發(fā)展階段。如果說行為主義注重外部刺激的設(shè)計，認知主義著重知識結(jié)構(gòu)的建立的話，建構(gòu)主義則更關(guān)心學(xué)習(xí)環(huán)境的設(shè)計。行為主義和部分認知主義偏重于教師的教，而建構(gòu)主義則特別注重學(xué)生的學(xué)。
建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論認為，知識的獲得主要不是通過教師傳授，而是學(xué)習(xí)者在一定的情境即社會文化背景下，利用必要的學(xué)習(xí)資源，通過與老師和學(xué)習(xí)伙伴的交流、協(xié)作，最終以意義建構(gòu)的方式來獲得。建構(gòu)主義學(xué)習(xí)的基本特征突出表現(xiàn)在學(xué)習(xí)的自主性、學(xué)習(xí)的情境性和學(xué)習(xí)的社會性這三個方面。建構(gòu)主義改變過去只重視知識傳授的傳統(tǒng)教學(xué)方式，重新對教師與學(xué)生的角色進行定位，充分發(fā)揮學(xué)生的主動性和創(chuàng)造性，讓他們在適當?shù)沫h(huán)境中通過探索和交流主動地參與學(xué)習(xí)過程，最終獲得知識。建構(gòu)主義鼓勵學(xué)習(xí)者發(fā)揮學(xué)習(xí)的主動性，積極地參與到實踐中去解決問題，并在學(xué)習(xí)過程中不斷提高自己的認知能力，使新知識的學(xué)習(xí)不斷得到攀升，同時注重教師在學(xué)習(xí)過程中的牽引作用。
3建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論對法語教學(xué)的影響
從法語教學(xué)的角度我們可以看出，建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論認為，學(xué)生是法語知識的實踐者，教師是法語學(xué)習(xí)的設(shè)計者、組織者和指導(dǎo)者；法語教學(xué)的最終目標是使學(xué)生能夠建構(gòu)當前所學(xué)知識的意義，從而能夠運用到實踐中；學(xué)習(xí)的方式應(yīng)以合作學(xué)習(xí)為主，運用會話和討論。這種理論對法語教學(xué)產(chǎn)生的影響可歸納為以下幾個方面。
3．1對師生角色定位的影響
在建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境下，教師和學(xué)生的地位、作用和傳統(tǒng)教學(xué)相比發(fā)生很大的變化。建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論認為，在法語教學(xué)中，學(xué)生是學(xué)習(xí)的主體、是中心，是知識意義的主動建構(gòu)者。學(xué)生的地位將由傳統(tǒng)的被動接受者轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃訁⑴c者，學(xué)生將成為知識的探索者和學(xué)習(xí)過程中真正的認識主體老師是學(xué)生法語學(xué)習(xí)過程中的指導(dǎo)者，老師對學(xué)生的學(xué)習(xí)起指導(dǎo)作用；法語學(xué)習(xí)過程中的互動和協(xié)作也是學(xué)生學(xué)好法語的前提與重要的保證。教師要改變傳統(tǒng)講授者與灌輸者的角色，在整個教學(xué)過程中起組織者、指導(dǎo)者、幫助者和促進者的作用。在高職法語教學(xué)過程中，教師不僅要使學(xué)生學(xué)會自主學(xué)習(xí)，還要學(xué)會與他人合作。教師應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生積極主動的學(xué)習(xí)，幫助學(xué)生實現(xiàn)自主學(xué)習(xí)，最終達到使學(xué)生有效地建構(gòu)當前所學(xué)知識的意義的目的，真正發(fā)揮學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中的主體作用。
3．2對法語教學(xué)設(shè)計的影響
隨著情境認知、真實生活中非正式學(xué)習(xí)研究的深入，以及多媒體計算機和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)的飛速發(fā)展，建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論的觀點對教學(xué)設(shè)計產(chǎn)生的影響越來越引人注目。根據(jù)建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論，學(xué)習(xí)是學(xué)生心理的積極運作，而不是對教學(xué)的被動接受。在學(xué)生的學(xué)習(xí)過程中，其他人可以提供援助，但是，發(fā)揮重要作用的是學(xué)生本身。從這種教學(xué)觀出發(fā)，對直接教學(xué)的質(zhì)疑變成了法語教學(xué)設(shè)計的一種需要，即要求學(xué)生借助于他人的幫助對所接受到的法語知識進行建構(gòu)。這樣，高職法語教師對課堂的精心設(shè)計顯得尤為重要。老師所設(shè)計的課堂教學(xué)活動既要符合學(xué)生的認知規(guī)律，又要能引起學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣。同時，還要他們學(xué)會協(xié)作學(xué)習(xí)，使學(xué)生形成個性化學(xué)習(xí)方法，發(fā)展他們的自主學(xué)習(xí)法語的能力。在教學(xué)設(shè)計中，教師對學(xué)生的直接灌輸減少甚至取消了，但教師的啟發(fā)、引導(dǎo)作用和事先的準備工作、組織工作都大大增加。因此，依據(jù)教學(xué)原理對教學(xué)過程和教學(xué)資源進行科學(xué)的設(shè)計成了教師的主要任務(wù)。
4對法語教學(xué)模式的影響
與建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論以及建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境相適應(yīng)的教學(xué)模式為：“以學(xué)生為中心，在整個教學(xué)過程中由教師起組織者、指導(dǎo)者、幫助者和促進者的作用，利用情境協(xié)作、會話等學(xué)習(xí)環(huán)境要素充分發(fā)揮學(xué)的主動性積極性和首創(chuàng)精神，最終達到學(xué)生有效地實現(xiàn)對當前所學(xué)知識的意義建構(gòu)的目的?！痹谶@種模式中，學(xué)生是知識意義的主動建構(gòu)者；教師是教學(xué)過程的組織者、指導(dǎo)者、意義建構(gòu)的幫助者、促進者，教材所提供的知識不再是教師傳授的內(nèi)容而是學(xué)生主動建構(gòu)意義的對象；媒體也不再是幫助教師傳授知識的手段、方法，而是用來創(chuàng)設(shè)情境、進行協(xié)作學(xué)習(xí)和會話交流即作為學(xué)生主動學(xué)習(xí)、協(xié)作式探索的認知工具。在信息技術(shù)飛速發(fā)展的今天，學(xué)生的網(wǎng)絡(luò)化學(xué)習(xí)成為生活的一個重要組成部分。網(wǎng)絡(luò)化學(xué)習(xí)拓寬了學(xué)生的知識面、開闊了學(xué)生的視野。網(wǎng)絡(luò)的普及對高職法語教學(xué)內(nèi)容與學(xué)習(xí)方式產(chǎn)生了深遠的影響。學(xué)生學(xué)習(xí)法語不再僅僅是一本教材，而是通過各種媒體完成自己對聽說讀寫譯的學(xué)習(xí)。在建構(gòu)主義學(xué)習(xí)過程中，學(xué)生主動去搜集并分析有關(guān)的信息和資料，對所學(xué)習(xí)的問題要提出各種假設(shè)并努力加以驗證。對于教師來說，原來個人的教學(xué)工作可以利用計算機和通訊網(wǎng)絡(luò)進行。教學(xué)方式也由原來的老師講學(xué)生聽變成與網(wǎng)絡(luò)化學(xué)習(xí)相結(jié)合。教師和學(xué)生可以加入網(wǎng)上討論，通過網(wǎng)絡(luò)共享學(xué)習(xí)資料，討論解決問題的方法以此來提高師生的教學(xué)與學(xué)習(xí)水平。
關(guān)鍵詞：智力 自我實現(xiàn) 發(fā)展
企業(yè)從更具有獻身精神的雇員所帶來的績效改善中獲利，雇員則從工作內(nèi)容更為豐富、更具有挑戰(zhàn)性、更適合自己的職業(yè)中獲得收益。那么，企業(yè)該如何發(fā)展員工的智力呢？
企業(yè)和員工都可以通過以下途徑獲利：
一，提升員工的內(nèi)在素質(zhì)
1．確定員工的職業(yè)性向及基本技能，幫助員工認清職業(yè)發(fā)展方向
職業(yè)咨詢專家約翰·霍蘭德認為，人格（包括價值觀、動機和需要等）是決定一個人選擇何種職業(yè)的一個重要因素?；籼m德基于自己對職業(yè)性向測試的研究，提出了決定個人選擇何種職業(yè)的六種基本的人格類型或性向，如實際性向、調(diào)研性向、社會性向、常規(guī)性向、企業(yè)性向、藝術(shù)性向等。比如，一個有著較強社會性向的人可能會被吸引去從事包含著大量人際交往內(nèi)容的職業(yè)，而不是去從事那種包含著大量智力活動或體力活動的職業(yè).然而，成功地完成一項工作不僅需要興趣與動力，還需要一定的能力。比如，假設(shè)一個人具有調(diào)研性向，那么他（她）就一定能勝任天文學(xué)、生物學(xué)等領(lǐng)域的研究工作嗎？出于進行職業(yè)規(guī)劃的目的，企業(yè)的人力資源部門應(yīng)有一套完整的測驗工具來對一個人的資質(zhì)進行衡量。所測驗的內(nèi)容包括員工的智力、基本技能、與特定職業(yè)崗位相匹配的能力、與人合作的能力等。
2.提供階段性的培訓(xùn)進修、工作輪換，為員工設(shè)計良性發(fā)展的職業(yè)通路
員工的發(fā)展在很大程度上依賴于企業(yè)合理的職業(yè)管理。企業(yè)首先要為員工創(chuàng)造一個能夠施展才華、實現(xiàn)自我價值的舞臺，同時善于引導(dǎo)，讓員工在企業(yè)中能夠找到一條發(fā)展道路，把全部身心融入到企業(yè)的發(fā)展中，奉獻全部智慧。員工謀求職業(yè)發(fā)展是一個不斷提升自我的過程，以企業(yè)為主導(dǎo)的培訓(xùn)應(yīng)成為輔助員工職業(yè)發(fā)展的有力工具。重視通過有效培訓(xùn)提升員工的職業(yè)安全感和工作能力，變利用員工能力為開發(fā)員工潛能，這是人力資源管理的方向。如西門子公司實施的“員工綜合發(fā)展”計劃，以員工業(yè)績和所具潛力為基礎(chǔ)，系統(tǒng)地使用技術(shù)和管理培訓(xùn)、工作輪換、國際化派遣、職務(wù)提升等具體發(fā)展手段，每年為員工制定短期和長期的職業(yè)發(fā)展計劃，使員工跟上時代與公司發(fā)展的需求，潛能得到更大發(fā)揮。同時做好與員工的雙向溝通，及時發(fā)現(xiàn)員工的新思路、新想法，了解其對企業(yè)管理的反應(yīng)和要求，傳達對員工的新希望，增加其對企業(yè)管理的參與感和責任感。對于員工來說，與管理者的交流也可以使他們更清楚地認識自我，認清自身的長處與不足
3．進行以職業(yè)發(fā)展為導(dǎo)向的工作績效評價，幫助員工自我實現(xiàn)
對于員工而言，很少有哪種需求能夠比實現(xiàn)自己的夢想、充分發(fā)揮才能，取得與他們的能力相稱的成就這種需求更為強烈。那些未能滿足員工這方面需要的企業(yè)，往往會失去它們最優(yōu)秀的員工，或者導(dǎo)致員工越來越憤慨，越來越不滿，獻身精神越來越差。心理學(xué)家亞伯拉罕·馬斯洛提出，人的最終需要就是“越來越接近希望的那種樣子，越來越變成自己能夠成為的那種人。”贏得員工獻身精神的一個關(guān)鍵因素就是幫助他們完成自我實現(xiàn)——使他們都充分發(fā)揮自己的
那么，如何才能使員工充分發(fā)揮自己的潛能？主管人員如何掌握員工的工作情況及員工的真正需要呢？以職業(yè)發(fā)展為導(dǎo)向的工作績效評價可以解決這些問題。從長期來看，上級了解自己所屬員工的工作績效評價的有效信息是十分重要的。但是，上級不僅僅評價員工過去的績效。相反，主管人員和被評價者將負責把后者過去的工作績效、職業(yè)偏好與他們的發(fā)展需要以一種正式職業(yè)規(guī)劃的形式聯(lián)系起來。
然而遺憾的是，許多企業(yè)沒有認識到滿足員工需要，幫助員工自我實現(xiàn)的重要性。正如一個健康的人必然要逐漸成熟并變成一個大人一樣，員工也同樣要逐漸地向一種越來越活躍、越來越獨立、興趣越來越強烈的境界演化。隨著一個人從具有孩子特征的服從角色逐漸演變成為具有成熟的成人特點的平等角色，他們對自己的行為也會越來越有所意識，同時對自己的控制力也越來越強。那種提供短期的工作，實行獨斷的監(jiān)督，只給予員工相對較少的發(fā)展機會的作法，實際上是通過迫使雇員成為一個具有依賴性的、消極的、服從的角色來阻礙雇員完成上述成熟過程。
成功的企業(yè)，如IBM公司所實行的管理實踐是以確保所有雇員都有機會完成自我實現(xiàn)為出發(fā)點的。它們幫助了所有雇員有機會對他們自己的職業(yè)能力、興趣以及職業(yè)偏好形成一個比較現(xiàn)實的整體印象。它們還確保所有的雇員都能夠使自己在企業(yè)中獲得平等的提升機會。這些使得雇員在今后更容易作出職業(yè)選擇以及進行工作變動決策，同時有利于他們開闊自己的眼界并向自己提出更大的挑戰(zhàn),潛能并獲得成功。
二，企業(yè)員工有效學(xué)習(xí)和追求成功也是一樣，離不開良好的非智力因素。
那么，我們注重培養(yǎng)哪些非智力因素呢？
首先，要激發(fā)積極的學(xué)習(xí)動機，比如：培養(yǎng)學(xué)習(xí)的興趣、自我肯定、主動學(xué)習(xí)、積極進取、保持開放的心態(tài)以及找到學(xué)習(xí)愉悅感等。
1、興趣和愛好是最好的老師——愛因斯坦
興趣是活動的內(nèi)在動力，是形成能力和專長的條件。興趣會使學(xué)習(xí)變得更加持久和專注。學(xué)習(xí)的確是艱苦的腦力勞動，但興趣能使艱苦的勞動變成愉快的經(jīng)歷，從而使人更愿意從事所感興趣的活動。設(shè)想，夏天我們是怕在太陽底下走路的，然而愛好足球的人卻樂于在太陽下奔跑追逐；冬天我們連手指頭也怕伸進冷水里，但愛好冬泳的人卻喜歡整個身體泡在冰水中劈波斬浪。同樣，學(xué)習(xí)興趣能使我們在學(xué)習(xí)時不覺苦，不覺累，學(xué)習(xí)更持久。而且，愛學(xué)樂學(xué)能夠提高大腦興奮性，從而大大提高學(xué)習(xí)效率。學(xué)習(xí)興趣促進了學(xué)習(xí)成功，學(xué)習(xí)上的成功又會提高學(xué)習(xí)興趣，這是良性循環(huán)，反之，對學(xué)習(xí)厭膩的學(xué)習(xí)必然失敗，學(xué)習(xí)失敗又加重學(xué)習(xí)上的厭膩感，則會形成惡性循環(huán)。
關(guān)鍵詞：保賠保險保賠協(xié)會立法完善
一、我國保賠保險的立法現(xiàn)狀及其存在問題
保賠保險是保障與賠償保險的簡稱，主要承保船東在營運過程中因意外事故所引起的損失，以及因此引起的費用和船東承擔的損害賠償責任，這主要包括船舶侵權(quán)責任如污染責任、碰撞責任等，合同責任如貨物責任、拖帶責任、對海上旅客人身傷亡的責任等。其中，海上污染損害賠償責任已成為其最重要的承保對象之一。
我國現(xiàn)行立法中對于保賠保險并沒有明確的規(guī)定。雖然中國船東互保協(xié)會(以下簡稱中船保)作為經(jīng)中國政府批準的船東互相保險的組織，是依照國務(wù)院頒布的《社會團體登記管理條例》的規(guī)定，在國家民政部注冊登記為全國性社會團體并由此依法享有社團法人資格的，但是依據(jù)現(xiàn)行法它卻不具有保險組織資格。因為我國《保險法》作為一部商業(yè)保險法，僅僅承認股份有限公司和國有獨資公司兩種保險組織形式，而保險公司以外的其它保險組織也只有農(nóng)村保險合作社被獲得承認，因此依據(jù)現(xiàn)行法中船保尚不具有保險組織資格。
由此可見，盡管在理論上保賠保險屬于海上責任保險，但是依照我國現(xiàn)行法律規(guī)定它無法適用《保險法》和《海商法》相關(guān)規(guī)定。因為一方面，《保險法》明確規(guī)定只適用于商業(yè)保險行為，但保賠保險并非商業(yè)保險行為；另一方面，海上保險作為財產(chǎn)保險的一種類型，理論上屬于商業(yè)保險范疇，因此《海商法》關(guān)于海上保險的規(guī)定同樣無法適用于保賠保險。所以，盡管保賠保險在理論上被當作保險尤其是海上保險的一種類型，但是它卻無法適用《保險法》和《海商法》，而只能被當作是一項合同從而適用關(guān)于合同的法律規(guī)范。
由于保賠保險無法適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定，因此保賠保險只能適用《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定。但是，保賠保險作為海上責任保險合同，與一般意義上的合同有著許多重要的區(qū)別，因此單純適用《合同法》、《民法通則》等的規(guī)定不僅可能無法解決問題，也可能不夠妥當、合理。因此，現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法存在漏洞，有予以補充和完善的必要。
二、我國保賠保險法律制度的理論完善
對于保賠保險的立法漏洞可以通過法學(xué)理論和法律解釋的方法來解決。法學(xué)上關(guān)于漏洞補充的方法有很多，如習(xí)慣、法理或判例等。[1]由于我國并不承認判例的效力，因此我們只從習(xí)慣和法理兩方面探討這一問題。
首先，依習(xí)慣，保賠保險是作為海上保險尤其是海上責任保險來處理的，這無論是在我國保賠保險的實踐中還是在國際保賠保險實踐中都是如此，因此保賠保險應(yīng)當適用海上保險的一般規(guī)定。
其次，由于現(xiàn)行法關(guān)于保賠保險的立法漏洞為一公開的漏洞，因此依法理進行漏洞補充時應(yīng)主要采用類推適用的方法進行。依據(jù)“相類似案件應(yīng)為相同之處理”基本原理，對于保賠保險應(yīng)適用與其最為類似的事物的規(guī)范，由于在現(xiàn)行法律體系中與保賠保險最相似的類型是海上商業(yè)責任險，因此保賠保險可以類推適用上述關(guān)于海上商業(yè)責任險的規(guī)定。
不過，由于保賠保險所具有的特殊性及其會員封閉性，類推適用關(guān)于海上商業(yè)責任險的規(guī)定可能并不完全符合保賠保險的本質(zhì)要求。例如，保賠保險中關(guān)于會費的約定與商業(yè)責任險的保險費的確定不同，因而關(guān)于海上商業(yè)責任險保險費的規(guī)定不能適用于保賠保險。另外，保賠保險當事人還可以依約定來排除相關(guān)法律的適用。因此，在不違反強行性規(guī)定的情況下，保賠保險首先應(yīng)依據(jù)保賠保險合同的約定來處理，接著是《合同法》、《民法通則》等關(guān)于合同的一般規(guī)定；如果不能解決的，則應(yīng)類推海上商業(yè)責任險適用《保險法》和《海商法》的相關(guān)規(guī)定。
三、我國保賠保險法律制度的立法完善
通過理論的方式并不能徹底解決保賠保險的立法漏洞，因此必須通過立法完善的方式來解決問題。保賠保險的立法完善應(yīng)該包括兩個方面，一是關(guān)于保賠協(xié)會的立法，另一個則是關(guān)于保賠保險合同的立法。保賠協(xié)會的目的在于提供保賠保險保障，保賠保險是由保賠協(xié)會而不是其他的保險人來承保的，因此二者是相輔相成、合二為一的，必須將兩者聯(lián)系起來進行探討。
從理論上來說，通過立法來解決上述問題可以有許多選擇。有學(xué)者認為，目前至少有四種方法：一是借鑒英國立法例，修改《公司法》、將中船保這類擔保／保證有限公司規(guī)定于《公司法》中；二是借我國《海商法》修改之機，增補海上保險合同的種類，明確保賠保險合同的內(nèi)容；三是按照《保險法》的規(guī)定單獨立法，另行規(guī)定中船保這類相互保險組織；四是將中船保界定為互益型經(jīng)濟團體，以區(qū)別于普通的社團，賦予其獨立的公司法人地位。[2]
上述觀點中，第一種和第四種方法在目前是行不通的，因為我國與英國對于公司的定義和要求并不一致。在英國，通常認為法人與有限責任是公司最本質(zhì)的屬性，公司一般是指負有限責任的法人，因而英美法所指的公司不僅包括以盈利為目的的企業(yè)法人，還包括非盈利性的公司，保賠協(xié)會登記的保證有限公司即屬于此類。[3]但是，依據(jù)大陸法的理論，公司必須以營利為目的，相互保險公司并不構(gòu)成真正意義上的公司。[4]我國現(xiàn)行《公司法》對此雖然并沒有直接規(guī)定，但是從《公司法》第5條的規(guī)定中完全可以看出其對公司應(yīng)具有營利性目的的肯定。[5]因此，除非是對現(xiàn)行公司法體制甚至是整個法律制度做根本改變，否則我國《公司法》是不會規(guī)范非營利性的社團組織的。這樣，中船保作為非營利性團體，就不可能取得我國公司法人的地位和資格。因此說，第一種和第四種方法在我國根本行不通。
相對來說，第二種和第三種方法在理論上是比較切實可行的，而且兩種方法結(jié)合起來效果會更好：
1.保賠協(xié)會的立法完善
按照《保險法》第156條的規(guī)定，采取單獨立法方式來賦予中船保以保險組織地位和資格是目前較為妥善的方法。
首先，通過國務(wù)院行政立法的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格較為可行。一方面，法律的制定程序比較復(fù)雜，另一方面現(xiàn)行法關(guān)于保險合作社的規(guī)定即是由國務(wù)院采用行政法規(guī)的方式訂立的，因此以行政法規(guī)的方式來賦予中船保以保險組織的地位和資格更加可行。
其次，應(yīng)該賦予中船保以相互保險的組織形式，而不是保險合作社的組織形式。雖然學(xué)者們對于相互保險與合作保險之間有無區(qū)別的態(tài)度并不一致，但從國際慣例來看，保賠協(xié)會通常采用相互保險這一組織形式。采取相互保險的組織形式既可以借鑒國外先進的立法和經(jīng)驗，也便于對外的交流與合作，增強我國保賠協(xié)會的國際競爭力。
2.保賠保險合同的立法完善
通過單獨立法的方式可以賦予保賠協(xié)會以保險從業(yè)的資格和能力，但這并不足以解決保賠保險的立法規(guī)范問題，因此還必須通過對《海商法》的修訂，在“海上保險合同”一章中加入有關(guān)保賠保險的內(nèi)容。有人認為應(yīng)該在《海商法》第12章“海上保險合同”中加入“第7節(jié)：保障與賠償責任保險”，規(guī)定保賠保險合同的定義，保賠協(xié)會的法律地位、入會、合同的主要內(nèi)容，會費的支付，第三人直接訴訟以及協(xié)會內(nèi)部關(guān)系協(xié)調(diào)等內(nèi)容。[6]筆者以為上述做法是可行的，但是規(guī)定如此之多的內(nèi)容則值得商榷。因為保賠保險除了是一種保險合同外，它還是一種會員合同，保賠協(xié)會所具有的會員封閉性決定了它的排他適用性。因此，法律應(yīng)該給保賠保險以更多的自由，就像英國1906年《海上保險法》第85條所做的一樣。過多的條文和規(guī)定限制只會與保賠保險和保賠協(xié)會的性質(zhì)相抵觸，從而限制保賠保險的正常發(fā)展。因此對保賠保險的立法必須既考慮到對其進行規(guī)范和約束的必要，又要考慮到它的特性和發(fā)展要求。
基于上述考慮，采用英國的做法仍是目前較為合理的選擇，不過這并不意味著照搬英國1906年《海上保險法》的規(guī)定。一方面，以現(xiàn)在的眼光來看，該條規(guī)定有些過于原則性和簡單，難以適應(yīng)新的形勢的需要；另一方面，該條關(guān)于相互保險的定義也有些過時，因為盡管在實質(zhì)上仍然是一種相互保險的經(jīng)營模式，但保賠協(xié)會已經(jīng)取得了獨立的法人資格，保險是由保賠協(xié)會提供的，會員的保險索賠等事項是向協(xié)會提出而不是向會員提出的。
因此，我國保賠保險的立法應(yīng)該在英國1906年《海上保險法》規(guī)定的基礎(chǔ)之上做進一步的完善。首先，應(yīng)該對保賠保險的定義做一科學(xué)合理的描述，以確定保賠保險的范圍及其法律適用。其次，鑒于保賠協(xié)會的會員封閉性，對于有關(guān)會員的入會、保賠保險合同的主要內(nèi)容、對會費的支付方式等內(nèi)容則法律不予規(guī)定，而是由當事人自己解決，除了強行性法律規(guī)定外，可以排除相關(guān)法律的適用；但是為了解決其間可能存在的糾紛，還應(yīng)該賦予協(xié)會和成員通過法律途徑解決內(nèi)部糾紛的權(quán)利。最后，在涉及到第三人利益方面，例如通過先付條款、仲裁條款等禁止第三人的直接訴訟時，法律應(yīng)規(guī)定上述條款不得對抗第三人依法享有的直接請求權(quán)。
參考文獻
[1]梁慧星著：《民法解釋學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1995年版，第269頁。
[2]安豐明：《船東保賠協(xié)會法律制度研究》，西南政法大學(xué)2004年博士學(xué)位論文，第182~186頁。
[3]梁建達編著：《外國民商法原理》，汕頭大學(xué)出版社1996年版，第320頁。
[4]［日］末永敏和著：《現(xiàn)代日本公司法》，金洪玉譯，人民法院出版社2000年版，第7~8頁。