時(shí)間：2023-05-17 15:34:18
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【關(guān)鍵詞】委托合同；任意解除權(quán)；適用范圍
一、案情簡(jiǎn)介與裁判要旨
案情簡(jiǎn)介：“贛州鴻豪房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與劉珍委托合同糾紛上訴案”：2005年12月14日，原告劉珍以按揭方式向被告購(gòu)買了位于瑞金市八一南路匯佳金國(guó)光購(gòu)物廣場(chǎng)第1棟1層108號(hào)商鋪，其后原告在自愿的基礎(chǔ)上與被告簽訂了《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》，愿意將所購(gòu)的商鋪委托被告統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)并領(lǐng)取委托經(jīng)營(yíng)收益，但在2008年6月2日，原告劉珍以原、被告雙方簽訂的《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》使其108號(hào)商鋪?zhàn)饨鹗找鎯r(jià)格偏低，利益明顯受損，而且委托約定經(jīng)營(yíng)時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，不符合房屋租賃市場(chǎng)行情及交易習(xí)慣為由，向法院，要求解除原被告簽訂的《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》。
裁判要旨：一審法院判決認(rèn)為，原告在自愿的基礎(chǔ)上與被告簽訂的《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》合法有效。該《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》性質(zhì)為委托合同性質(zhì)，委托合同的宗旨是由受托人代為委托人辦理委托事務(wù)，體現(xiàn)的是委托人對(duì)于受托人的辦事能力和信譽(yù)的信任，當(dāng)原告與被告間的信任關(guān)系發(fā)生變化，原、被告任何一方均可單方解除合同。于是根據(jù)《合同法》第410條的規(guī)定作出了解除原被告之間簽訂的《委托經(jīng)營(yíng)管理合同》的判決。二審法院亦以相同的理由作出了維持原判的判決。
二、由案例引出的問(wèn)題
以上案例中，法院直接援引《合同法》第410條的規(guī)定，認(rèn)為既然委托合同雙方當(dāng)事人之間的信賴基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，就沒(méi)有必要再維持委托合同當(dāng)事人之間的關(guān)系，進(jìn)而做出了解除該委托合同的判決。然而，按照我國(guó)《合同法》第406條的規(guī)定，我國(guó)的委托合同可以分為兩種，有償委托合同和無(wú)償委托合同。在無(wú)償委托合同中，當(dāng)事人之間的委托關(guān)系是基于情誼等沒(méi)有對(duì)價(jià)關(guān)系的因素而結(jié)成的，因此任何一方當(dāng)事人解除委托合同，并不會(huì)對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的利益造成損害；而有償委托合同則不同，有償委托合同的受托人是基于獲取報(bào)酬或其他的利益關(guān)系而為委托人處理事務(wù)的，委托人任意解除委托合同，就會(huì)使受托人的報(bào)酬或利益受到損害，因此在有償委托合同中，當(dāng)事人是不應(yīng)該任意解除委托合同的。以上判決在適用《合同法》第410條規(guī)定的時(shí)候，并沒(méi)有明確出任意解除權(quán)規(guī)范在委托合同中的適用范圍，這一做法對(duì)受托人的利益顯然是照顧不周的。
三、理論分析
江平教授認(rèn)為，委托合同本有民事委托和商事委托之分，民事委托合同大多為無(wú)償、不要式的合同，其信任所指主要是受托人的人品及辦事能力，受托人是基于既有的甚至是先天具有的人品及辦事能力處理或管理委托人的事務(wù)，往往是順便幫助委托人完成其事項(xiàng)，不需要額外增加費(fèi)用專為委托事項(xiàng)賠償能力。即使委托人隨時(shí)終止委托合同，受托人也無(wú)經(jīng)濟(jì)損失。與此不同，商事委托合同的常態(tài)是有償合同、要式合同，其信任所指是受托人的商譽(yù)和經(jīng)營(yíng)能力，有的受托人為委托事項(xiàng)而成立公司來(lái)經(jīng)營(yíng)委托事務(wù)....一旦委托人隨時(shí)解除合同，受托人就要遭受重大損失，甚至公司終止。由此可見(jiàn)，在有償?shù)奈兄?，任意解除?quán)的行使對(duì)當(dāng)事人之間的利益影響甚是巨大，倘若任由委托合同雙方隨時(shí)解除合同，則被解除一方的利益將會(huì)被暴露而得不到救濟(jì)，而根據(jù)目前關(guān)于委托合同任意解除權(quán)的規(guī)定，這樣的一種行為還是有合法有效的。因此，在實(shí)踐中，很多委托人在委托事務(wù)快要結(jié)束的時(shí)候行使任意解除權(quán)，惡意地解除合同關(guān)系以逃避其應(yīng)當(dāng)支付的報(bào)酬。比如說(shuō)某甲委托某律師乙為其辦理訴訟事務(wù)，在搜集到了足夠多訴訟證據(jù)材料的時(shí)候，甲解除了與律師乙之間的委托合同。在這樣的情況中，甲是合法地行使其任意解除權(quán)，而乙卻只能被動(dòng)地接受委托合同被解除的后果而無(wú)法救濟(jì)，顯然是不公平的。
四、委托合同任意解除權(quán)規(guī)范的適用范圍
我國(guó)委托合同任意解除權(quán)規(guī)范中的最大問(wèn)題在于沒(méi)有合理界定出任意解除權(quán)在委托合同中的適用范圍，即沒(méi)有區(qū)分無(wú)償委托合同和有償委托合同，而一律對(duì)其加以適用任意解除權(quán)。有償委托合同的一個(gè)最大特點(diǎn)就在于其趨利性，也就是說(shuō)當(dāng)事人接受委托人的委托而為其辦理事務(wù)是出于取得委托人所支付的報(bào)酬為目的的，為了完成委托人委托的事務(wù)，委托人可能會(huì)付出一定的成本去做準(zhǔn)備，在這樣的情況下，如果允許委托人任意地解除合同，那么受托人的利益就無(wú)法保障；而無(wú)償?shù)奈写蠖嗍墙⒃跓o(wú)償?shù)幕A(chǔ)之上的，很多無(wú)償委托還是受托人順帶著給委托人辦理，其并不會(huì)墊付什么成本，也不會(huì)有什么期待，委托人解除委托合同和不解除委托合同對(duì)受托人的利益均沒(méi)有影響，在這類委托中就可以給予委托人以任意解除權(quán)。因此，筆者認(rèn)為有必要對(duì)我國(guó)的委托合同任意解除權(quán)規(guī)范的適用范圍作出界定，在無(wú)償委托合同場(chǎng)合，可以賦予雙方當(dāng)事人以任意解除權(quán)，在有償?shù)奈泻贤瑘?chǎng)合，則應(yīng)該堅(jiān)守“契約嚴(yán)守原則”，在沒(méi)有出現(xiàn)合同法總則規(guī)定的法定解除事由或者是沒(méi)有意定解除的情況下，任何一方均不得隨意解除合同。
五、結(jié)語(yǔ)
合同是當(dāng)事人之間的法律，當(dāng)事人本應(yīng)該堅(jiān)守“契約嚴(yán)守原則”，嚴(yán)格遵守合同，按照合同內(nèi)容履行義務(wù)。但是基于委托合同的特殊性質(zhì)，法律作為一種例外規(guī)定賦予了合同雙方當(dāng)事人以任意解除權(quán)，是法律在追求實(shí)質(zhì)正義的體現(xiàn)。但是，法律應(yīng)該對(duì)委托合同任意解除權(quán)的適用范圍作出適當(dāng)?shù)慕缍?，只有在無(wú)償委托合同中當(dāng)事人才能任意解除委托合同，而在有償委托合同中，就應(yīng)該嚴(yán)格遵守“契約嚴(yán)守”的理念，只有這樣，《合同法》上委托合同任意解除權(quán)規(guī)范才能發(fā)揮出其本來(lái)的價(jià)值。
參考文獻(xiàn)
停車場(chǎng)委托管理合同
委托方(以下簡(jiǎn)稱甲方):南京xx街區(qū)商業(yè)管理有限公司
受托方(以下簡(jiǎn)稱乙方):南京xx物業(yè)管理有限公司
為了加強(qiáng)對(duì)熙南里街區(qū)地下停車場(chǎng)的管理,適應(yīng)街區(qū)發(fā)展和商戶需求,服務(wù)街區(qū)商業(yè)運(yùn)營(yíng)和發(fā)展,現(xiàn)就授權(quán)管理的"金陵歷史文化風(fēng)尚街區(qū)"停車場(chǎng)相關(guān)事宜,甲乙雙方議定事項(xiàng)協(xié)議如下:
一、委托范圍:金陵歷史文化風(fēng)尚街區(qū)停車場(chǎng),含:
1、停車場(chǎng)出入口道閘及附屬設(shè)備以及收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等。
2、地下停車場(chǎng)(含148泊位)(附平面圖)。
3、停車場(chǎng)內(nèi)的通風(fēng)、電力、排水以及消防等設(shè)施。
二、受托方管理內(nèi)容:
1、確保停車場(chǎng)的24小時(shí)安全,正常使用。
2、乙方受托期間應(yīng)保證停車場(chǎng)24小時(shí)正常運(yùn)營(yíng)。
2、確保停車服務(wù)熱情周到,客戶滿意,不得出現(xiàn)客戶投訴現(xiàn)象,如出現(xiàn)停車糾紛等現(xiàn)象,一切后果由乙方自行承擔(dān)。
3、確保停車場(chǎng)內(nèi)各安全通道、安全出口和道閘系統(tǒng)等的正常使用。
4、確保停車場(chǎng)內(nèi)地面整潔無(wú)灰塵,無(wú)附著物。
5、確保從主干道進(jìn)出停車場(chǎng)內(nèi)車輛安全,并獨(dú)自承擔(dān)責(zé)任。
三、委托管理期限:自XX年12月1日--XX年6月30日止。
四、其它約定
1、乙方自行辦理停車場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的相關(guān)手續(xù),做到依法經(jīng)營(yíng)并獨(dú)自承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。
2、乙方應(yīng)交付和承擔(dān)停車場(chǎng)日常運(yùn)營(yíng)所發(fā)生的水費(fèi)、電費(fèi)及其它運(yùn) 營(yíng)費(fèi)用。(水、電費(fèi)用分割見(jiàn)附件。)
3、乙方應(yīng)指定專門的機(jī)構(gòu)和人員對(duì)停車場(chǎng)進(jìn)行管理。
4、委托期內(nèi)甲方不收取乙方停車場(chǎng)的租賃費(fèi)用。
5、乙方對(duì)甲方及產(chǎn)權(quán)方核定的30個(gè)車位,應(yīng)予以保障。對(duì)街區(qū)大型活動(dòng)及領(lǐng)導(dǎo)來(lái)訪車輛的停泊予以保障并做好相關(guān)應(yīng)急預(yù)案,確保街區(qū)大型活動(dòng)及突發(fā)事件的車輛停泊。該條款下所有停車不再收取任何費(fèi)用。
6、乙方對(duì)社會(huì)車輛嚴(yán)格按物價(jià)部門核定標(biāo)準(zhǔn)收費(fèi);乙方對(duì)商戶戶主及前往商戶消費(fèi)的車輛應(yīng)予一定優(yōu)惠,并妥善處理相關(guān)事宜。
五、本協(xié)議未盡事宜另行協(xié)商。
六、本協(xié)議一式四份,雙方各執(zhí)兩份。
甲方(蓋章): 乙方(蓋章):
代表(簽字): 代表(簽字):
年 月 日 年 月 日
附件1:平面圖
附件2:水電表清單
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甲方([委托方]開(kāi)發(fā)商)：
地址： 郵政編碼：
法定代表人： 職務(wù)：
聯(lián)系電話：
乙方([受托方]物業(yè)公司)：
地址： 職務(wù)：
郵政編碼： 法定代表人：
聯(lián)系電話：
甲方是 住宅小區(qū)的開(kāi)發(fā)商，為了便于住宅小區(qū)的日常管理，甲方在住宅小區(qū)內(nèi)規(guī)劃建設(shè)了 處停車場(chǎng)。為了便于停車場(chǎng)的正常管理和車輛的在序出入，甲乙雙方在平等自愿、互惠互利、誠(chéng)實(shí)信用的原則下，就甲方將住宅小區(qū)停車場(chǎng)委托給乙方進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的事宜達(dá)成一致意見(jiàn)，物訂立本合同。
第一條 名稱、位置、面積
1.停車場(chǎng)名稱：
位置：
面積：
2.停車場(chǎng)名稱：
位置：
面積：
3.停車場(chǎng)名稱：
位置：
面積：
停車場(chǎng)經(jīng)營(yíng)方式為：
1.(1)乙方應(yīng)以車位出租的方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。
或(2)乙方以 方式進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。
2.(1)停車場(chǎng)可由乙方自行經(jīng)營(yíng);
(2)由乙方以委托經(jīng)營(yíng)的方式委托其他人員或單位經(jīng)營(yíng);
(3) 。
停車場(chǎng)各項(xiàng)約定經(jīng)營(yíng)方式的調(diào)整式確定乙方均需征行甲方的同意。
第二條 委托經(jīng)營(yíng)期限
委托經(jīng)營(yíng)期限為本合同的有效期間。
本合同的有效期限為 年，自 年 月 日始至 年 月 日止。
合同期滿經(jīng)雙方協(xié)商一致可以續(xù)簽合同。
第三條 項(xiàng)目收益
雙方?jīng)Q定項(xiàng)目收益用于彌補(bǔ)乙方對(duì)本住宅小區(qū)進(jìn)行物業(yè)管理中的部分資金不足。
或 。
第四條 經(jīng)營(yíng)責(zé)任
乙方委托經(jīng)營(yíng)期間，應(yīng)進(jìn)行合法經(jīng)營(yíng)。
車輛丟失
車輛損壞 。
第五條 經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地、設(shè)備設(shè)施的所有權(quán)及維修
經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地及設(shè)備設(shè)施的所有權(quán)為甲享有。
場(chǎng)地、設(shè)備設(shè)施的小修由 方負(fù)責(zé)，費(fèi)用由 承擔(dān)。
場(chǎng)地、設(shè)備設(shè)施的大修由 方負(fù)責(zé)，費(fèi)用由 承擔(dān)。
乙方應(yīng)合理使用場(chǎng)地、設(shè)備設(shè)施，不得擅自變更其使用用途，如因經(jīng)營(yíng)需要而改變場(chǎng)地設(shè)備設(shè)施的使用用途的，應(yīng)事先等到甲方的書面許可。
乙方對(duì)停車場(chǎng)場(chǎng)地進(jìn)行改造的，應(yīng)其改造行為不影響住宅小區(qū)內(nèi)的住戶正常生活。乙方的改造方案應(yīng)報(bào)甲方批準(zhǔn)后方可實(shí)施。乙方進(jìn)行改造的費(fèi)用由 負(fù)擔(dān)。
第六條 水、電、煤氣及采暖等費(fèi)用的負(fù)擔(dān)
在乙方委托經(jīng)營(yíng)期間產(chǎn)生的水費(fèi)、電費(fèi)、煤氣費(fèi)和采暖等費(fèi)用由
方負(fù)責(zé)交納。
交納方式及時(shí)間為：水費(fèi)： ;
電費(fèi)： ;
煤氣費(fèi)： ;
采暖費(fèi)： ;
其他費(fèi)用： 。
第七條 停車場(chǎng)相關(guān)證照的辦理
停車場(chǎng)相關(guān)證照由 方負(fù)責(zé)辦理;費(fèi)用由 方負(fù)責(zé)承擔(dān)。
停車場(chǎng)相關(guān)證照年檢由 方負(fù)責(zé)辦理;費(fèi)用由 方負(fù)責(zé)承擔(dān)。
第八條 其他
1.乙方應(yīng)負(fù)責(zé)停車場(chǎng)內(nèi)的治安與消防工作，其治安與消防工作應(yīng)符合國(guó)家與地方的標(biāo)準(zhǔn)。相關(guān)政府職能部門或甲方發(fā)現(xiàn)乙方的治安或消防工作存在隱患時(shí)，有權(quán)要求乙方進(jìn)行整改，乙方接到整改通知后，應(yīng)立即進(jìn)行整改。
2.因甲方住宅小區(qū)開(kāi)發(fā)、規(guī)劃等原因要求提前解除合同的，甲方應(yīng)于 日前通知乙方，因解除合同給乙方造成損失的，甲方應(yīng)給予經(jīng)濟(jì)賠償。
3.稅金的繳納方式為： 。
4.乙方應(yīng)建立健全停車場(chǎng)的各項(xiàng)管理規(guī)定。
5.甲方不得干涉乙方的正常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。對(duì)在乙方接受委托經(jīng)營(yíng)管理停車場(chǎng)之前，因停車場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)、使用等所產(chǎn)生的遺留問(wèn)題由甲方負(fù)責(zé)解決。
6. 。
第九條 不可抗力
在履行本合同的過(guò)程中出現(xiàn)不能預(yù)見(jiàn)、不可避免如地震、洪水等情況造成損失的，甲乙雙方互相免責(zé)，但雙方應(yīng)盡量避免損失的擴(kuò)大，對(duì)擴(kuò)大部分的損失責(zé)任方應(yīng)予賠償。
第十條 違約責(zé)任
1.除本合同本條款的情形外，甲乙雙方不得擅自解除本合同，擅自解除本合同的一方視為違約，守約方有權(quán)要求違約方支付 萬(wàn)元的。
2.甲方干涉乙方的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，給乙方造成損失的由甲方承擔(dān)賠償責(zé)任。
3.因停車場(chǎng)遺留問(wèn)題而造成乙方損失的，由甲方承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.因停車場(chǎng)設(shè)施設(shè)備配置不當(dāng)或設(shè)施設(shè)備嚴(yán)重老化、損壞，乙方要求甲方維修而甲方拒不維修，造成第三方損失的由甲方承擔(dān)責(zé)任，給乙方造成損失的，甲方承擔(dān)賠償責(zé)任。
5. .第十一條 爭(zhēng)議的解決
本合同未盡事宜，雙方可簽訂補(bǔ)充協(xié)議進(jìn)行約定。
在履行本合同過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議的，雙方應(yīng)平等協(xié)商解決。協(xié)商不成的雙方可提交 仲裁委員會(huì)解決，對(duì)仲裁委員會(huì)的裁決雙方均應(yīng)遵守。
本合同自雙方簽字、蓋章后生效。本合同一式 份，雙方各執(zhí) 份，各份具有同等法律效力。本合同所有附件與本合同具有同等法律效力。
甲方： 乙方：
簽訂日期： 簽訂地點(diǎn)：
附件：停車場(chǎng)設(shè)施設(shè)備相關(guān)文件及清單
受托人的責(zé)任
1.辦理委托事務(wù)的義務(wù)。受托人對(duì)委托事務(wù)原則上應(yīng)親自辦理，只有在事先取得委托人的同意，或因情況緊急的情況下，為了委托人的利益可以轉(zhuǎn)托他人;
2.遵守委托指示的義務(wù);
3.報(bào)告的義務(wù)。受托人應(yīng)將委托事務(wù)情況向委托人報(bào)告;
4.轉(zhuǎn)移利益的義務(wù)。受托人應(yīng)將辦理委托事務(wù)取得的各種利益及時(shí)轉(zhuǎn)移給委托人;
5.轉(zhuǎn)移權(quán)利的義務(wù)。受托人以自己的名義為委托人辦理事務(wù)取得的權(quán)利，應(yīng)將權(quán)利轉(zhuǎn)移給委托人。
委托人的責(zé)任
1.支付費(fèi)用的義務(wù)。無(wú)論委托合同是否有償，委托人都有義務(wù)提供或補(bǔ)償委托事務(wù)的必要費(fèi)用;
2.付酬義務(wù)。對(duì)于有償委托合同，委托人應(yīng)向受托人支付約定的報(bào)酬;
3.賠償責(zé)任。
違約責(zé)任
《合同法》第334條規(guī)定研究開(kāi)發(fā)人的違約責(zé)任是指研究開(kāi)發(fā)人不履行或者不適當(dāng)履行委托開(kāi)發(fā)合同，依本條規(guī)定委托開(kāi)發(fā)合同研究開(kāi)發(fā)人的違約責(zé)任主要有以下幾個(gè)方面：
1、研究開(kāi)發(fā)人未按計(jì)劃實(shí)施研究開(kāi)發(fā)工作的，委托人有權(quán)要求其實(shí)施研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃并采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施。研究開(kāi)發(fā)人逾期兩個(gè)月不實(shí)施研究開(kāi)發(fā)計(jì)劃的，委托人有權(quán)解除合同，研究開(kāi)發(fā)人應(yīng)當(dāng)返還研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)，并賠償因此給委托人所造成的損失。
經(jīng)濟(jì)合同的一般格式：
1.標(biāo)題：表明合同的性質(zhì)（如購(gòu)銷合同、施工合同、承包合同等）。
2.當(dāng)事人：甲、乙雙方的法定代表人（或委托人）。
3.正文：主要條款包括：標(biāo)的（雙方的權(quán)利和義務(wù)）；數(shù)量和質(zhì)量；價(jià)款和酬金；付款方式、時(shí)間；履行的期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任等。
4.落款：雙方代表簽字（加蓋公章）；雙方開(kāi)戶銀行、帳號(hào)、地址、電話、簽訂日期；鑒證部門的意見(jiàn)、印章。
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同一般應(yīng)包括如下主要內(nèi)容：
1.合營(yíng)各方的名稱，注冊(cè)國(guó)家，法定地址和法定代表的姓名、職務(wù)、國(guó)籍。
2.合營(yíng)企業(yè)名稱，法定地址、宗旨，經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模。
3.合營(yíng)企業(yè)的投資總額，注冊(cè)資本，合營(yíng)各方的出資額，出資比例，出資方式，出資繳付期限以及出資額欠繳、轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
4.合營(yíng)各方利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的比例。
5.合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的組成、董事會(huì)名額的分配以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的職責(zé)、權(quán)限和聘用辦法。
6.采用的主要生產(chǎn)設(shè)備、生產(chǎn)技術(shù)及其來(lái)源。
7.原材料購(gòu)買和產(chǎn)品銷售方式，產(chǎn)品在中國(guó)境內(nèi)和境外銷售的比例。
8.外匯資金收支的安排。
9.財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、審計(jì)的處理原則。
10.有關(guān)勞動(dòng)管理、工資、福利、勞動(dòng)保險(xiǎn)等事項(xiàng)的規(guī)定。
11.合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限、解散及清算程序。
中外合作企業(yè)合同一般應(yīng)包括如下主要內(nèi)容：
1.合作企業(yè)的名稱、地址、經(jīng)營(yíng)范圍和規(guī)模。
2.合作企業(yè)的組織形式，其法定代表的姓名職務(wù)、國(guó)籍。
3.合作企業(yè)的名稱、地址、國(guó)家、法定地址、法定代表的姓名、國(guó)籍（外國(guó)合作者為個(gè)人時(shí)，其姓名、居住地址、國(guó)家）。
4.董事會(huì)或聯(lián)合機(jī)構(gòu)組成。
5.合作各方投資和提供的合作條件。
6.合作各方投資的交付期限以及交時(shí)的責(zé)任等規(guī)定；有關(guān)履約保證金的條款。
7.合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理方式；收交界的分配方法；對(duì)債務(wù)、責(zé)任及虧損的承擔(dān)內(nèi)容和方式。
8.合作企業(yè)采用的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度；物資見(jiàn)購(gòu)買辦法和產(chǎn)品銷售辦法及勞動(dòng)工資、勞動(dòng)管理、勞動(dòng)保險(xiǎn)等。
9.合作的期限和終止。這包括：合作期滿時(shí)財(cái)產(chǎn)的處理、清算的程序和方法；違反合同的責(zé)任；爭(zhēng)議的解決方式和程序；合同文本采用的文字和合同生效的條件等。
________________________________________________________________
范例：
中外合資企業(yè)合同
第一章 總 則
中國(guó)xx廠，x國(guó)xxxx有限公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的有關(guān)法規(guī)，本著平等互利的原則，通過(guò)友好協(xié)商，同意在中華人民共和國(guó)xx省xx市共同投資舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，特訂立本合同。
第二章 合營(yíng)各方
第一條 本合同的各方為：
xx省xx廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）：在中國(guó)xx省x市登記注冊(cè)，其法定地址在x國(guó)xx省市xx路xxx號(hào)。
法定代表人：xxx
職務(wù)：廠長(zhǎng) 國(guó)籍：中國(guó)
xxxx公司（以下簡(jiǎn)稱乙方）：在xx國(guó)登記注冊(cè)，其法定地址在xx中國(guó)xx市xx號(hào)。
法定代表人：xxx
職務(wù)：總經(jīng)理 國(guó)籍：xx國(guó)
第三章 成立合資經(jīng)營(yíng)公司
第二條 甲、乙雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的有關(guān)規(guī)定，同意在中國(guó)境內(nèi)建立合資經(jīng)營(yíng)xx有限公司（以下簡(jiǎn)稱合營(yíng)公司）。
第三條 合營(yíng)公司的名稱為：xx有限公司。
合營(yíng)公司的外文名稱為：xxxxx。
合營(yíng)公司的法定地址為：中國(guó)xx市xxx路xx號(hào)。
第四條 合營(yíng)公司的一切活動(dòng)必須遵守中華人民共和國(guó)的法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。
第五條 合營(yíng)公司的組織形式為有限責(zé)任公司，甲、乙兩方以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)合營(yíng)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，各方按其出資在注冊(cè)資本中的比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。
第四章 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的目的、范圍和規(guī)模
第六條 甲、乙雙方合資生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的目的：采用國(guó)際行進(jìn)技術(shù)設(shè)備，先進(jìn)的加工工藝，在質(zhì)量、價(jià)格等方面增強(qiáng)在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力，擴(kuò)大出口創(chuàng)匯，提高經(jīng)濟(jì)效益，使甲、乙雙方獲得滿意的經(jīng)濟(jì)效益。
第七條 合營(yíng)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的范圍是：
1．生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)＿＿＿＿＿產(chǎn)品。
2．對(duì)銷售后的產(chǎn)品進(jìn)行維修服務(wù)。
3．研究和開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)。
第八條 合營(yíng)公司的生產(chǎn)規(guī)模如下：（根據(jù)實(shí)際情況寫）
第五章 投資總額與注冊(cè)資本
第六條 合營(yíng)公司的投資總額xx萬(wàn)美元，具體內(nèi)容見(jiàn)附件一。
第七條 甲、乙雙方的出資額共為xx萬(wàn)美元，以此為合營(yíng)公司的注冊(cè)資本。
第八條 甲、乙雙方出資方式：
甲方：現(xiàn)金＿＿＿＿元
機(jī)械設(shè)備＿＿＿＿元
廠房＿＿＿＿元
土地使用權(quán)＿＿＿＿元
工業(yè)產(chǎn)權(quán)＿＿＿＿元
其他＿＿＿＿元 共＿＿＿＿元
乙方：現(xiàn)金＿＿＿＿元
機(jī)械設(shè)備＿＿＿＿元
工業(yè)產(chǎn)權(quán)＿＿＿＿元
其他＿＿＿＿元 共＿＿＿＿元
（注：以實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為出資時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)另行訂立合同，作為本合同的組成部分）
第十二條 合營(yíng)公司注冊(cè)資本由甲、乙方按其出資比例分＿＿期繳付，每期繳付的數(shù)額如下：（注：按具體情況寫）
第十三條 甲、乙任何一方如轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)另一方同意，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，一方轉(zhuǎn)其全部或部分出資額時(shí)另一方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
第六章 合營(yíng)各方的責(zé)任
第十四條 甲、乙兩方各自負(fù)責(zé)完成以下各項(xiàng)事宜。
甲方責(zé)任：
1．辦理為設(shè)立合營(yíng)公司向中國(guó)有關(guān)主管部門申請(qǐng)批準(zhǔn)、登記注冊(cè)、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照等事宜。
2．組織合營(yíng)公司新建廠房和其他工程設(shè)施的設(shè)計(jì)施工。
3．協(xié)助辦理引進(jìn)設(shè)備中國(guó)境內(nèi)的運(yùn)輸。
4．辦理在中國(guó)境內(nèi)購(gòu)置設(shè)備、材料、原料、辦公用具、交通工具、通訊設(shè)施等。
5．落實(shí)水、電、交通等基礎(chǔ)設(shè)施。
6．招聘當(dāng)?shù)氐闹袊?guó)籍經(jīng)營(yíng)管理人員、技術(shù)人員、工人和所需的其他人員。
7．負(fù)責(zé)協(xié)同乙方提供引進(jìn)境外設(shè)備清單。
8．負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其他事宜。
乙方責(zé)任：
1．按第十一條規(guī)定的出資額提供現(xiàn)金、并負(fù)責(zé)合營(yíng)公司引進(jìn)的設(shè)備運(yùn)至中國(guó)。
2．辦理合營(yíng)公司委托在中國(guó)境外選購(gòu)機(jī)器設(shè)備，交通工具，辦公通訊設(shè)施，材料零備件等有關(guān)事宜。
3．負(fù)責(zé)境外設(shè)備和技術(shù)資料及價(jià)格咨詢，并負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其他事宜。
第七章 產(chǎn)品銷售
第十五條 合營(yíng)公司的產(chǎn)品，在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)上進(jìn)行銷售，外銷部分占×％，內(nèi)銷部分占×％。
第十六條 合營(yíng)公司產(chǎn)品的外銷：
1．合營(yíng)公司自營(yíng)出口×％，內(nèi)銷×％；
2．合營(yíng)公司委托乙方外銷×％；
3．合營(yíng)公司自營(yíng)的部分也可委托其他外貿(mào)公司外銷，合營(yíng)公司產(chǎn)品的內(nèi)、外銷作價(jià)原則，由董事會(huì)研究確定；
4．外銷產(chǎn)品，合營(yíng)企業(yè)委托其他外貿(mào)企業(yè)出口的產(chǎn)品所收回的外匯貨款全部返還合營(yíng)企業(yè)。
第十七條 內(nèi)銷產(chǎn)品由合營(yíng)公司在國(guó)內(nèi)直接銷售。
第八章 董事會(huì)
第十八條 合營(yíng)公司注冊(cè)之日，為合營(yíng)公司董事會(huì)成立之日。
第十九條 董事會(huì)由×名董事組成，其中甲方委派×名，乙方委派×名。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)經(jīng)過(guò)協(xié)商產(chǎn)生或經(jīng)董事會(huì)選舉產(chǎn)生，可以連選連任。董事會(huì)成員也可兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理及合營(yíng)企業(yè)的其他高級(jí)管理職位。
第二十條 董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)公司的一切重大事宜。對(duì)于重大問(wèn)題（如合營(yíng)公司章程的修改，合營(yíng)公司的終止、解散，合營(yíng)公司注冊(cè)資本的合并、經(jīng)營(yíng)決策等），應(yīng)一致通過(guò)，方可作出決定。對(duì)其他事宜，可采取多數(shù)通過(guò)決定。
第二十一條 董事長(zhǎng)是合營(yíng)公司的法定代表，董事長(zhǎng)因其他情況不能履行其職責(zé)時(shí)，可臨時(shí)授權(quán)副董事長(zhǎng)或其它董事為代表。
第二十二條 董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)×次，由董事長(zhǎng)召集并主持會(huì)議，經(jīng)1／3以上的董事提議，可召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，會(huì)議記錄應(yīng)歸檔保存。
第九章 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)
第二十三條 合營(yíng)公司設(shè)立經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的日常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理的設(shè)置需要由董事會(huì)決定?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理由董事會(huì)聘任，任期×年。
第二十四條 總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)公司的日常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理工作，副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)可設(shè)若干部門經(jīng)理，甲、乙雙方可派代表參加企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理工作，分別負(fù)責(zé)企業(yè)各部門的工作，辦理總經(jīng)理和副總經(jīng)理交辦的事情，并對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)。
第二十五條 為了加強(qiáng)開(kāi)拓合營(yíng)公司的國(guó)內(nèi)、外貿(mào)易，合營(yíng)公司可在深圳、香港和世界其他國(guó)家和地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，辦理經(jīng)營(yíng)銷售業(yè)務(wù)。具體辦法由董事會(huì)決定。
第二十六條 總經(jīng)理或副總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員不稱職或營(yíng)私舞弊或嚴(yán)重失職，經(jīng)董事會(huì)會(huì)議決定可隨時(shí)撤換。
第十章 設(shè)備、材料購(gòu)置
第二十七條 合營(yíng)公司所需材料、燃料、配套件、辦公用品等大部分在境內(nèi)購(gòu)買。礦山開(kāi)采設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備，部分交通及辦公通訊設(shè)備在境外購(gòu)買。
第二十八條 合營(yíng)公司在國(guó)外選購(gòu)設(shè)備由雙方共同負(fù)責(zé)。但設(shè)備的先進(jìn)性、適應(yīng)性、配套裝備性、價(jià)格合理性、質(zhì)量可靠性等經(jīng)濟(jì)和技術(shù)指標(biāo)由甲、乙兩方經(jīng)過(guò)充分協(xié)商后確定。
第十一章 勞動(dòng)管理
第二十九條 合營(yíng)公司職工的招收、招聘、辭退、工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)、生活福利和獎(jiǎng)懲等事宜，按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)管理規(guī)定》及其實(shí)施辦法，經(jīng)董事會(huì)研究制訂方案，報(bào)當(dāng)?shù)毓芾聿块T備案。
第三十條 甲、乙兩方推薦的高級(jí)管理人員的聘任和工資待遇、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、差旅費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等，由董事會(huì)討論決定。對(duì)甲方原有退休人員的工資及福利待遇，由甲方分得利潤(rùn)中交付，不由合營(yíng)公司負(fù)擔(dān)。
第十二章 稅務(wù)、財(cái)務(wù)、審計(jì)
第三十一條 合營(yíng)公司按照中國(guó)有關(guān)法律和條例規(guī)定，繳納各項(xiàng)稅金。
第三十二條 合營(yíng)公司按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定提取儲(chǔ)備基金。企業(yè)發(fā)展基金和職工福利獎(jiǎng)勵(lì)基金，每年提取的比例由董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)情況討論決定。
第三十三條 合營(yíng)公司按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》繳納個(gè)人所得稅。
第三十五條 合營(yíng)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師審查、稽核，并將結(jié)果報(bào)告董事會(huì)和總經(jīng)理。如乙認(rèn)為需要聘請(qǐng)其他國(guó)家的審計(jì)師對(duì)年度財(cái)務(wù)進(jìn)行審查，甲方應(yīng)予以同意，其所需的一切費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第三十六條 每一會(huì)計(jì)年度的頭三個(gè)月，由總經(jīng)理組織制度上一年度的資產(chǎn)負(fù)債表、損益計(jì)算書和利潤(rùn)分配方案，提交董事會(huì)會(huì)議審查通過(guò)。
第十三章 合營(yíng)期限
第三十七條 合營(yíng)公司期限為×年，合營(yíng)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合營(yíng)公司成立日期。經(jīng)一方提議，董事會(huì)會(huì)議一致通過(guò)，可以在合營(yíng)期滿6個(gè)月前向原審批機(jī)構(gòu)申請(qǐng)延長(zhǎng)合營(yíng)期限。
第十四章 合營(yíng)期滿財(cái)產(chǎn)處理
第三十八條 合營(yíng)期滿或提前終止合營(yíng)，合營(yíng)公司應(yīng)依法進(jìn)行清算，清算后的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)甲、乙各方投資比例進(jìn)行分配。
第十五章 保險(xiǎn)
第三十九條 合營(yíng)公司的各項(xiàng)保險(xiǎn)均在中國(guó)人民保險(xiǎn)公司擔(dān)保，投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)價(jià)值、保期等按照中國(guó)人民保險(xiǎn)公司的規(guī)定由合營(yíng)公司董事會(huì)討論決定。
第十六章 合同的修改、變更與解除
第四十條 對(duì)本合同及其附件的修改，必須經(jīng)甲、乙兩方簽署書面協(xié)議，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效。
第四十一條 由于不可抗力，致使合同無(wú)法履行時(shí)，經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以提前終止合營(yíng)期限和解除合同。
第四十二條 由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定造成合營(yíng)公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)目的，視作違約方片面終止合同，守約方除有權(quán)向違約一方索賠外，并有權(quán)按合同規(guī)定報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)終止合同。如甲、乙方同意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，違約方應(yīng)賠償合營(yíng)公司的經(jīng)濟(jì)損失。
第十七章、違約責(zé)任
第四十三條 甲、乙任何一方未按合同第五章的規(guī)定依期按數(shù)提交先出資額時(shí)，從逾期第一月算起。每逾期1個(gè)月，違約一方應(yīng)交付出資額的×％的違約金給守約的一方，如逾期3個(gè)月仍未提交，除累計(jì)繳付應(yīng)支出資額的×％的違約金外，守約一方有權(quán)按本合同第四十二條規(guī)定終止合同，并要求違約方賠償損失。
第四十四條 由于一方的過(guò)失，造成本合同及附件不能履行或不能完全履行時(shí)，由過(guò)失一方承擔(dān)違約責(zé)任。如屬各方的過(guò)失，根據(jù)實(shí)際情況，由各方分別承擔(dān)各自應(yīng)付的違約責(zé)任。
第十八章 不可抗力
第四十五條 由于地震、熱帶風(fēng)暴、水災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)以及其他不可預(yù)見(jiàn)并且對(duì)其發(fā)生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時(shí)，遇有不可抗力的一方應(yīng)立即電報(bào)通知他方，并應(yīng)在15天內(nèi)提供不可抗力的詳情及合同不能履行、或者部分不能履行、或者需要延期履行的理由的有效證明文件。此項(xiàng)證明應(yīng)由不可抗力發(fā)生地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)出具，按對(duì)履行合同影響程度，由甲、乙雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
第十九章 適用法律
第四十六條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭(zhēng)議的解決，均受中華人民共和國(guó)的管轄。
第二十章 爭(zhēng)議的解決
第四十七條 凡執(zhí)行本合同發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，各方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，應(yīng)按北京中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促裁程序暫行規(guī)定進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)各方都有約束力。
第四十八條 在仲裁過(guò)程中，除各方有爭(zhēng)議正在仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。
第二十一章 文 字
第四十九條 本合同用中文和×文寫成。
第二十二章 合同的生效及其他
第五十條 按照本合同的各項(xiàng)原則訂立的附件，均為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。
第五十一條 本合同及其附件，均須經(jīng)中華人民共和國(guó)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，自批準(zhǔn)之日起生效。
中國(guó)XX廠，X國(guó)XXXX有限公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的有關(guān)法規(guī)，本著平等互利的原則，通過(guò)友好協(xié)商，同意在中華人民共和國(guó)XX省XX市共同投資舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，特訂立本合同。
第二章 合營(yíng)各方
第一條 本合同的各方為：
XX省XX廠（以下簡(jiǎn)稱甲方）：在中國(guó)XX省X市登記注冊(cè)，其法定地址在X國(guó)XX省市XX路XXX號(hào)。
法定代表人：XXX
職務(wù)：廠長(zhǎng)國(guó)籍：中國(guó)
XXXX公司（以下簡(jiǎn)稱乙方）：在XX國(guó)登記注冊(cè)，其法定地址在XX中國(guó)XX市XX號(hào)。
法定代表人：XXX
職務(wù)：總經(jīng)理國(guó)籍：XX國(guó)
第三章 成立合資經(jīng)營(yíng)公司
第二條 甲、乙雙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的有關(guān)規(guī)定，同意在中國(guó)境內(nèi)建立合資經(jīng)營(yíng)XX有限公司（以下簡(jiǎn)稱合營(yíng)公司）。
第三條 合營(yíng)公司的名稱為：XX有限公司。
合營(yíng)公司的外文名稱為：XXXXX。
合營(yíng)公司的法定地址為：中國(guó)XX市XXX路XX號(hào)。
第四條 合營(yíng)公司的一切活動(dòng)必須遵守中華人民共和國(guó)的法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。
第五條 合營(yíng)公司的組織形式為有限責(zé)任公司，甲、乙兩方以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)合營(yíng)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，各方按其出資在注冊(cè)資本中的比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。
第四章 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的目的、范圍和規(guī)模
第六條 甲、乙雙方合資生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的目的：采用國(guó)際行進(jìn)技術(shù)設(shè)備，先進(jìn)的加工工藝，在質(zhì)量、價(jià)格等方面增強(qiáng)在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力，擴(kuò)大出口創(chuàng)匯，提高經(jīng)濟(jì)效益，使甲、乙雙方獲得滿意的經(jīng)濟(jì)效益。
第七條 合營(yíng)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的范圍是：
1．生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)＿＿＿＿＿產(chǎn)品。2．對(duì)銷售后的產(chǎn)品進(jìn)行維修服務(wù)。
3．研究和開(kāi)發(fā)新產(chǎn)品、新技術(shù)。
第八條 合營(yíng)公司的生產(chǎn)規(guī)模如下：（根據(jù)實(shí)際情況寫）
第五章 投資總額與注冊(cè)資本
第九條 合營(yíng)公司的投資總額XX萬(wàn)美元，具體內(nèi)容見(jiàn)附件一。
第十條 甲、乙雙方的出資額共為XX萬(wàn)美元，以此為合營(yíng)公司的注冊(cè)資本。
第十一條 甲、乙雙方出資方式：
甲方：現(xiàn)金＿＿＿＿元
機(jī)械設(shè)備＿＿＿＿元
廠房＿＿＿＿元
土地使用權(quán)＿＿＿＿元
工業(yè)產(chǎn)權(quán)＿＿＿＿元
其他＿＿＿＿元
共＿＿＿＿元
乙方：現(xiàn)金＿＿＿＿元
機(jī)械設(shè)備＿＿＿＿元
工業(yè)產(chǎn)權(quán)＿＿＿＿元
其他＿＿＿＿元
共＿＿＿＿元
（注：以實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為出資時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)另行訂立合同，作為本合同的組成部分）
第十二條 合營(yíng)公司注冊(cè)資本由甲、乙方按其出資比例分＿＿期繳付，每期繳付的數(shù)額如下：（注：按具體情況寫）
第十三條 甲、乙任何一方如轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)另一方同意，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，一方轉(zhuǎn)其全部或部分出資額時(shí)另一方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
第六章 合營(yíng)各方的責(zé)任
第十四條 甲、乙兩方各自負(fù)責(zé)完成以下各項(xiàng)事宜。
甲方責(zé)任：
1．辦理為設(shè)立合營(yíng)公司向中國(guó)有關(guān)主管部門申請(qǐng)批準(zhǔn)、登記注冊(cè)、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照等事宜。
2．組織合營(yíng)公司新建廠房和其他工程設(shè)施的設(shè)計(jì)施工。
3．協(xié)助辦理引進(jìn)設(shè)備中國(guó)境內(nèi)的運(yùn)輸。
4．辦理在中國(guó)境內(nèi)購(gòu)置設(shè)備、材料、原料、辦公用具、交通工具、通訊設(shè)施等。
5．落實(shí)水、電、交通等基礎(chǔ)設(shè)施。
6．招聘當(dāng)?shù)氐闹袊?guó)籍經(jīng)營(yíng)管理人員、技術(shù)人員、工人和所需的其他人員。
7．負(fù)責(zé)協(xié)同乙方提供引進(jìn)境外設(shè)備清單。
8．負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其他事宜。
乙方責(zé)任：
1．按第十一條規(guī)定的出資額提供現(xiàn)金、并負(fù)責(zé)合營(yíng)公司引進(jìn)的設(shè)備運(yùn)至中國(guó)。
2．辦理合營(yíng)公司委托在中國(guó)境外選購(gòu)機(jī)器設(shè)備，交通工具，辦公通訊設(shè)施，材料零備件等有關(guān)事宜。
3．負(fù)責(zé)境外設(shè)備和技術(shù)資料及價(jià)格咨詢，并負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其他事宜。
第七章 產(chǎn)品銷售
第十五條 合營(yíng)公司的產(chǎn)品，在國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)上進(jìn)行銷售，外銷部分占×％，內(nèi)銷部分占×％。
第十六條 合營(yíng)公司產(chǎn)品的外銷：
1．合營(yíng)公司自營(yíng)出口×％，內(nèi)銷×％；
2．合營(yíng)公司委托乙方外銷×％；
3．合營(yíng)公司自營(yíng)的部分也可委托其他外貿(mào)公司外銷，合營(yíng)公司產(chǎn)品的內(nèi)、外銷作價(jià)原則，由董事會(huì)研究確定；
4．外銷產(chǎn)品，合營(yíng)企業(yè)委托其他外貿(mào)企業(yè)出口的產(chǎn)品所收回的外匯貨款全部返還合營(yíng)企業(yè)。
第十七條 內(nèi)銷產(chǎn)品由合營(yíng)公司在國(guó)內(nèi)直接銷售。
第八章 董事會(huì)
第十八條 合營(yíng)公司注冊(cè)之日，為合營(yíng)公司董事會(huì)成立之日。
第十九條 董事會(huì)由×名董事組成，其中甲方委派×名，乙方委派×名。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由董事會(huì)經(jīng)過(guò)協(xié)商產(chǎn)生或經(jīng)董事會(huì)選舉產(chǎn)生，可以連選連任。董事會(huì)成員也可兼任總經(jīng)理、副總經(jīng)理及合營(yíng)企業(yè)的其他高級(jí)管理職位。
第二十條 董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)公司的一切重大事宜。對(duì)于重大問(wèn)題（如合營(yíng)公司章程的修改，合營(yíng)公司的終止、解散，合營(yíng)公司注冊(cè)資本的合并、經(jīng)營(yíng)決策等），應(yīng)一致通過(guò)，方可作出決定。對(duì)其他事宜，可采取多數(shù)通過(guò)決定。
第二十一條 董事長(zhǎng)是合營(yíng)公司的法定代表，董事長(zhǎng)因其他情況不能履行其職責(zé)時(shí)，可臨時(shí)授權(quán)副董事長(zhǎng)或其它董事為代表。
第二十二條 董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)×次，由董事長(zhǎng)召集并主持會(huì)議，經(jīng)1／3以上的董事提議，可召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，會(huì)議記錄應(yīng)歸檔保存。
第九章 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)
第二十三條 合營(yíng)公司設(shè)立經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的日常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理的設(shè)置需要由董事會(huì)決定。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會(huì)聘任，任期×年。
第二十四條 總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)公司的日常生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理工作，副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)可設(shè)若干部門經(jīng)理，甲、乙雙方可派代表參加企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理工作，分別負(fù)責(zé)企業(yè)各部門的工作，辦理總經(jīng)理和副總經(jīng)理交辦的事情，并對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)。第二十五條 為了加強(qiáng)開(kāi)拓合營(yíng)公司的國(guó)內(nèi)、外貿(mào)易，合營(yíng)公司可在深圳、香港和世界其他國(guó)家和地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，辦理經(jīng)營(yíng)銷售業(yè)務(wù)。具體辦法由董事會(huì)決定。
第二十六條 總經(jīng)理或副總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員不稱職或營(yíng)私舞弊或嚴(yán)重失職，經(jīng)董事會(huì)會(huì)議決定可隨時(shí)撤換。
第十章 設(shè)備、材料購(gòu)置
第二十七條 合營(yíng)公司所需材料、燃料、配套件、辦公用品等大部分在境內(nèi)購(gòu)買。礦山開(kāi)采設(shè)備、運(yùn)輸設(shè)備，部分交通及辦公通訊設(shè)備在境外購(gòu)買。
第二十八條 合營(yíng)公司在國(guó)外選購(gòu)設(shè)備由雙方共同負(fù)責(zé)。但設(shè)備的先進(jìn)性、適應(yīng)性、配套裝備性、價(jià)格合理性、質(zhì)量可靠性等經(jīng)濟(jì)和技術(shù)指標(biāo)由甲、乙兩方經(jīng)過(guò)充分協(xié)商后確定。
第十一章 勞動(dòng)管理
第二十九條 合營(yíng)公司職工的招收、招聘、辭退、工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)、生活福利和獎(jiǎng)懲等事宜，按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)管理規(guī)定》及其實(shí)施辦法，經(jīng)董事會(huì)研究制訂方案，報(bào)當(dāng)?shù)毓芾聿块T備案。
第三十條 甲、乙兩方推薦的高級(jí)管理人員的聘任和工資待遇、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、差旅費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等，由董事會(huì)討論決定。對(duì)甲方原有退休人員的工資及福利待遇，由甲方分得利潤(rùn)中交付，不由合營(yíng)公司負(fù)擔(dān)。
第十二章 稅務(wù)、財(cái)務(wù)、審計(jì)
第三十一條 合營(yíng)公司按照中國(guó)有關(guān)法律和條例規(guī)定，繳納各項(xiàng)稅金。
第三十二條 合營(yíng)公司按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定提取儲(chǔ)備基金。企業(yè)發(fā)展基金和職工福利獎(jiǎng)勵(lì)基金，每年提取的比例由董事會(huì)根據(jù)公司生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)情況討論決定。
第三十三條 合營(yíng)公司按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》繳納個(gè)人所得稅。
第三十四條 合營(yíng)公司的會(huì)計(jì)年度從每年1月1日起至12月31日止，一切記帳憑證、單據(jù)、報(bào)表、帳簿，用中英文書寫。
第三十五條 合營(yíng)公司的財(cái)務(wù)審計(jì)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師審查、稽核，并將結(jié)果報(bào)告董事會(huì)和總經(jīng)理。如乙認(rèn)為需要聘請(qǐng)其他國(guó)家的審計(jì)師對(duì)年度財(cái)務(wù)進(jìn)行審查，甲方應(yīng)予以同意，其所需的一切費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第三十六條 每一會(huì)計(jì)年度的頭三個(gè)月，由總經(jīng)理組織制度上一年度的資產(chǎn)負(fù)債表、損益計(jì)算書和利潤(rùn)分配方案，提交董事會(huì)會(huì)議審查通過(guò)。
第十三章 合營(yíng)期限
第三十七條 合營(yíng)公司期限為×年，合營(yíng)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合營(yíng)公司成立日期。經(jīng)一方提議，董事會(huì)會(huì)議一致通過(guò)，可以在合營(yíng)期滿6個(gè)月前向原審批機(jī)構(gòu)申請(qǐng)延長(zhǎng)合營(yíng)期限。
第十四章 合營(yíng)期滿財(cái)產(chǎn)處理
第三十八條 合營(yíng)期滿或提前終止合營(yíng)，合營(yíng)公司應(yīng)依法進(jìn)行清算，清算后的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)甲、乙各方投資比例進(jìn)行分配。
第十五章 保險(xiǎn)
第三十九條 合營(yíng)公司的各項(xiàng)保險(xiǎn)均在中國(guó)人民保險(xiǎn)公司擔(dān)保，投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)價(jià)值、保期等按照中國(guó)人民保險(xiǎn)公司的規(guī)定由合營(yíng)公司董事會(huì)討論決定。
第十六章 合同的修改、變更與解除
第四十條 對(duì)本合同及其附件的修改，必須經(jīng)甲、乙兩方簽署書面協(xié)議，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效。
第四十一條 由于不可抗力，致使合同無(wú)法履行時(shí)，經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以提前終止合營(yíng)期限和解除合同。
第四十二條 由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定造成合營(yíng)公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)目的，視作違約方片面終止合同，守約方除有權(quán)向違約一方索賠外，并有權(quán)按合同規(guī)定報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)終止合同。如甲、乙方同意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，違約方應(yīng)賠償合營(yíng)公司的經(jīng)濟(jì)損失。
第十七章、違約責(zé)任
第四十三條 甲、乙任何一方未按合同第五章的規(guī)定依期按數(shù)提交先出資額時(shí)，從逾期第一月算起。每逾期1個(gè)月，違約一方應(yīng)交付出資額的×％的違約金給守約的一方，如逾期3個(gè)月仍未提交，除累計(jì)繳付應(yīng)支出資額的×％的違約金外，守約一方有權(quán)按本合同第四十二條規(guī)定終止合同，并要求違約方賠償損失。
第四十四條 由于一方的過(guò)失，造成本合同及附件不能履行或不能完全履行時(shí)，由過(guò)失一方承擔(dān)違約責(zé)任。如屬各方的過(guò)失，根據(jù)實(shí)際情況，由各方分別承擔(dān)各自應(yīng)付的違約責(zé)任。
第十八章 不可抗力
第四十五條 由于地震、熱帶風(fēng)暴、水災(zāi)、戰(zhàn)爭(zhēng)以及其他不可預(yù)見(jiàn)并且對(duì)其發(fā)生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時(shí)，遇有不可抗力的一方應(yīng)立即電報(bào)通知他方，并應(yīng)在15天內(nèi)提供不可抗力的詳情及合同不能履行、或者部分不能履行、或者需要延期履行的理由的有效證明文件。此項(xiàng)證明應(yīng)由不可抗力發(fā)生地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)出具，按對(duì)履行合同影響程度，由甲、乙雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
第十九章 適用法律
第四十六條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭(zhēng)議的解決，均受中華人民共和國(guó)的管轄。
第二十章 爭(zhēng)議的解決
第四十七條 凡執(zhí)行本合同發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，各方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決，如果協(xié)商不能解決，應(yīng)按北京中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易促裁程序暫行規(guī)定進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)各方都有約束力。
第四十八條 在仲裁過(guò)程中，除各方有爭(zhēng)議正在仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。
第二十一章 文 字
第四十九條 本合同用中文和×文寫成。
第二十二章 合同的生效及其他
第五十條 按照本合同的各項(xiàng)原則訂立的附件，均為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。
第五十一條 本合同及其附件，均須經(jīng)中華人民共和國(guó)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，自批準(zhǔn)之日起生效。
關(guān)鍵詞:信托流轉(zhuǎn)模式;土地經(jīng)營(yíng)權(quán);瀏陽(yáng)模式
我國(guó)是農(nóng)業(yè)大國(guó),農(nóng)民占了總?cè)丝诘?7%以上,而近年來(lái)因?yàn)檗r(nóng)民進(jìn)城務(wù)工數(shù)量的不斷增多,農(nóng)村土地逐漸荒廢,拋荒現(xiàn)象日益嚴(yán)重。為解決這一問(wèn)題,進(jìn)行土地集約化、規(guī)模化的流轉(zhuǎn)已是不可阻擋的趨勢(shì)。土地經(jīng)營(yíng)權(quán)信托流轉(zhuǎn)(以下簡(jiǎn)稱“土地信托流轉(zhuǎn)”)是一種新興模式,是在不改變農(nóng)村土地農(nóng)業(yè)用途以及堅(jiān)持集體所有權(quán)和土地承包權(quán)不變的前提下,依據(jù)信托原理,按照自愿、依法、有償?shù)脑瓌t, 由受托人, 接受土地承包者的委托, 通過(guò)必要的程序,將土地承包者擁有的土地使用權(quán)在一定期限內(nèi)信托給受托人, 由受托人經(jīng)營(yíng)管理或使用且收益歸委托人所有的一種土地流轉(zhuǎn)方式。它具備了普通信托的基本特征。
一、土地信托流轉(zhuǎn)的設(shè)立及基本方式
1.信托行為
農(nóng)村土地信托是指農(nóng)村土地的所有者或使用者將土地的經(jīng)營(yíng)與管理權(quán)信托給受托人,由受托人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)、管理、處置,并將由此而獲得的收益分配給受益人的行為。
2.信托主體
農(nóng)村土地信托主體包括委托人、受托人、受益人三方當(dāng)事人。委托人是農(nóng)村集體土地承包者,其對(duì)土地?fù)碛锌赊D(zhuǎn)讓權(quán)和獨(dú)立的處分權(quán)。委托人的組織形式可以是個(gè)體家庭,也可以是集體。考慮到我國(guó)東、中、西部地區(qū)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的梯度差異,可以設(shè)計(jì)區(qū)域差異條件下的委托人組織形式。在農(nóng)村經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后的中、西部地區(qū),可以采用個(gè)體家庭委托人模式,在農(nóng)村經(jīng)濟(jì)相對(duì)發(fā)達(dá)的東部地區(qū),農(nóng)村土地得到規(guī)?；?jīng)營(yíng)且農(nóng)村土地市場(chǎng)相對(duì)完善,這時(shí)農(nóng)村土地信托的委托人可以是一定區(qū)域內(nèi)有共同信托目的和利益的一群人或一定社區(qū)或某一依法成立的組織。受托人是指受委托人委托,有技術(shù)、有資金、有能力對(duì)信托土地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的信托當(dāng)事人。鑒于我國(guó)農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)還只是處于實(shí)踐階段,最好是由具有專業(yè)知識(shí)背景的信托公司擔(dān)任。農(nóng)村土地信托中的受益人可以是委托人本人也可以是其指定的第三人,但在我國(guó)目前的農(nóng)村土地信托中,受益人主要是委托人本人,即農(nóng)村土地承包者本人。
3.信托客體
農(nóng)村土地信托客體就是指信托財(cái)產(chǎn),即委托人委托給受托人經(jīng)營(yíng)管理的農(nóng)村土地。按照我國(guó)《信托法》的規(guī)定,信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是委托人擁有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn),但隨著物權(quán)制度的不斷完善,土地等物權(quán)已由“以所有為中心”向“以利用為中心”轉(zhuǎn)變。所以,在農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)中,雖然委托人對(duì)土地并不擁有所有權(quán),但其擁有的獨(dú)立經(jīng)營(yíng)管理權(quán)還是可以作為信托財(cái)產(chǎn)委托給受托人經(jīng)營(yíng)管理。
4.土地信托流轉(zhuǎn)的方式
如圖1所示,農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)方式大致可以分為四個(gè)方面:
(1)委托人將土地委托給受托人經(jīng)營(yíng)管理(對(duì)應(yīng)模式圖中編號(hào)①)
委托人通過(guò)與受托人簽訂土地信托合同的形式,將土地委托給受托人經(jīng)營(yíng)管理。在確定農(nóng)戶交托土地的方式時(shí),由于信托制度下信托土地經(jīng)營(yíng)權(quán)和受益權(quán)相分離的土地權(quán)利兩重性,使得信托土地的管理處分可以根據(jù)委托人的意愿、家庭需要以及土地類型、多少,用多種多樣的方式設(shè)定、限制或分割財(cái)產(chǎn)權(quán)益。
根據(jù)我國(guó)東、中、西部地區(qū)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況和土地形態(tài),筆者認(rèn)為可設(shè)計(jì)以下兩種符合各地發(fā)展的交托土地的方式:在平原地區(qū),可以借鑒整存整取的存款方式,將大面積土地當(dāng)成錢,農(nóng)戶一次性委托信托機(jī)構(gòu)接收大范圍且委托期限長(zhǎng)的土地經(jīng)營(yíng)權(quán),而信托機(jī)構(gòu)也可以有針對(duì)性的將大面積土地轉(zhuǎn)讓給有實(shí)力的機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)者或大戶經(jīng)營(yíng)者。還可以參考封閉式基金的做法,規(guī)定委托期內(nèi)農(nóng)戶不可隨意中止合同以取回土地經(jīng)營(yíng)權(quán),保障土地信托機(jī)構(gòu)的誠(chéng)信度與經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)利。在山區(qū)丘陵地區(qū),農(nóng)戶委托的土地可能比較零散,面積較小,所以訂立信托合同時(shí),可以適當(dāng)減少委托年限以降低風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)比北方地區(qū),南方地區(qū)由于地形較復(fù)雜,有些方法并不適用,各地的機(jī)構(gòu)要在對(duì)農(nóng)地進(jìn)行充分考核后決定合適的受托方法,靈活運(yùn)用。
(2)受托人對(duì)土地的經(jīng)營(yíng)管理(對(duì)應(yīng)模式圖編號(hào)②)
受托人在接受了委托人委托的土地后,就可對(duì)土地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理。正如前面所說(shuō)的土地權(quán)利兩重性的分離,不僅農(nóng)戶委托的方式可以多樣化,信托機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)讓處置土地經(jīng)營(yíng)權(quán)以獲取收益的方法也可以多元化。參考已有的土地流轉(zhuǎn)模式,如轉(zhuǎn)包,互換,反租倒包,股份合作等,以信托機(jī)構(gòu)為中介的條件下,繼續(xù)運(yùn)用,方便擴(kuò)大再生產(chǎn)時(shí)的土地缺乏問(wèn)題,提高土地流轉(zhuǎn)效率與增大土地流轉(zhuǎn)規(guī)模。土地信托機(jī)構(gòu)綜合利用傳統(tǒng)的極大流轉(zhuǎn)模式為自己服務(wù),充當(dāng)與經(jīng)營(yíng)者交易的一方,由機(jī)構(gòu)去與經(jīng)營(yíng)者談判租賃模式的租期、收益分配;股份合作制的交易費(fèi)用,市場(chǎng)波動(dòng)影響的問(wèn)題,使整個(gè)土地流轉(zhuǎn)流程效率加快,專業(yè)性提高,機(jī)構(gòu)還會(huì)站在盈利者的角度選擇雙贏局面。
(3)土地經(jīng)營(yíng)的收益分配及報(bào)酬支付(對(duì)應(yīng)模式圖編號(hào)③)
在受托人按信托合同規(guī)定盡職盡責(zé)管理信托財(cái)產(chǎn)的前提下,信托土地的損益計(jì)算是根據(jù)受托人經(jīng)營(yíng)的實(shí)際結(jié)果,而不是根據(jù)事先確定的損益標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算的。受托人承辦信托業(yè)務(wù)所取得的報(bào)酬是依據(jù)信托合同的規(guī)定,按照信托土地經(jīng)營(yíng)收益的一定比率來(lái)收取的。委托人或受益人的收益則是信托土地經(jīng)營(yíng)收益扣除信托機(jī)構(gòu)收取的委托傭金和轉(zhuǎn)讓手續(xù)費(fèi)等費(fèi)用后,所得的一部分收益。
(4)政府管理機(jī)構(gòu)的約束和監(jiān)管(對(duì)應(yīng)模式圖編號(hào)④)
在農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)中,政府發(fā)揮監(jiān)管和服務(wù)職能。中央政府制定和頒布一系列與農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)相關(guān)政策法律法規(guī),設(shè)立和授權(quán)相關(guān)的管理機(jī)構(gòu)對(duì)農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)進(jìn)行監(jiān)管,為農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)創(chuàng)造公平有效的法律法規(guī)環(huán)境。地方政府和其他相關(guān)的管理機(jī)構(gòu)則對(duì)農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)市場(chǎng)進(jìn)行規(guī)范控制和政策引導(dǎo),以建立市場(chǎng)規(guī)則、維持有效的市場(chǎng)秩序。
二、農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)典型案例分析――湖南省瀏陽(yáng)模式
1.瀏陽(yáng)市農(nóng)村土地信托概況
瀏陽(yáng)地處長(zhǎng)株潭“金三角”,但由于種田效益不高甚至賠本,所以瀏陽(yáng)地區(qū)的很多農(nóng)民離鄉(xiāng)離土,到縣城或其他地區(qū)從事第二、三產(chǎn)業(yè),致使許多農(nóng)田常年出現(xiàn)棄耕拋荒的現(xiàn)象。這種大量勞動(dòng)力向非農(nóng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的現(xiàn)象,也為瀏陽(yáng)市開(kāi)展農(nóng)村土地的信托流轉(zhuǎn)帶來(lái)了契機(jī)。
2003年,瀏陽(yáng)市委、市政府開(kāi)始建立土地流轉(zhuǎn)信托服務(wù)站,經(jīng)過(guò)一年的農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn),不僅使瀏陽(yáng)市廣大農(nóng)民的收入得到明顯的提高,加快了生產(chǎn)要素的流動(dòng),也大大加快了科學(xué)技術(shù)的推廣。到2003年年底,僅瀏陽(yáng)市柏加鎮(zhèn)農(nóng)民的人均純收入就達(dá)到了5480元,為1990年的10.8倍,另外,瀏陽(yáng)市的城鎮(zhèn)化水平也由10.8%提高到30.8%。
2.瀏陽(yáng)市推行農(nóng)村土地信托的條件分析
首先,“地多人少”、勞動(dòng)力大量向外轉(zhuǎn)移的問(wèn)題給瀏陽(yáng)市推行農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)帶來(lái)了契機(jī)。為解決農(nóng)地大量拋荒的問(wèn)題,同時(shí)又因?yàn)檗r(nóng)業(yè)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ),瀏陽(yáng)市政府提出了農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)的方法來(lái)解決上述問(wèn)題,以促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展。
其次,規(guī)模經(jīng)濟(jì)帶來(lái)的效益促進(jìn)了農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)的推行。與其他較發(fā)達(dá)的地區(qū)相比,瀏陽(yáng)市的農(nóng)村土地經(jīng)營(yíng)一直是以“人人分地,家家種田”的小農(nóng)格局為主,這樣子的經(jīng)營(yíng)方式所帶來(lái)的收益甚少,甚至無(wú)利可圖。而土地信托流轉(zhuǎn)方式的推行為土地經(jīng)營(yíng)帶來(lái)了規(guī)模效益,一些種田有術(shù)、外出門路不寬的農(nóng)民和開(kāi)發(fā)農(nóng)業(yè)的工商企業(yè)于是渴望能連片集中受讓土地,實(shí)現(xiàn)規(guī)模集約經(jīng)營(yíng)。
3.瀏陽(yáng)市農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)的流程分析
① 瀏陽(yáng)市政府組織和授權(quán)有關(guān)機(jī)構(gòu)和單位事先對(duì)土地經(jīng)營(yíng)權(quán)的市場(chǎng)供求情況進(jìn)行調(diào)查登記,設(shè)定和推薦農(nóng)地開(kāi)發(fā)項(xiàng)目。
② 農(nóng)戶與土地中介機(jī)構(gòu)簽訂土地信托流轉(zhuǎn)契約,辦理合同見(jiàn)證登記。
③ 土地中介機(jī)構(gòu)自己經(jīng)營(yíng)受讓的農(nóng)地,或者將成規(guī)模的受讓農(nóng)地轉(zhuǎn)讓給其他土地經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)。
④ 土地經(jīng)營(yíng)者制定科學(xué)使用的經(jīng)營(yíng)流轉(zhuǎn)方式。
⑤ 瀏陽(yáng)市政府組織和授權(quán)的有關(guān)機(jī)構(gòu)和單位進(jìn)行流轉(zhuǎn)后的跟蹤服務(wù)和糾紛調(diào)處。
4.經(jīng)驗(yàn)啟示
瀏陽(yáng)市農(nóng)村土地的信托流轉(zhuǎn)方式是前面所述土地信托流轉(zhuǎn)基本方式(圖5)的改善和提高,其在基本方式的基礎(chǔ)上加強(qiáng)了政府的中介服務(wù)和監(jiān)督管理作用。在瀏陽(yáng)市農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)方式中,首先,市政府積極進(jìn)行市場(chǎng)供求情況調(diào)查登記,有效消除了農(nóng)戶和土地信托機(jī)構(gòu)之間的信息不對(duì)稱,促進(jìn)了農(nóng)戶與土地信托機(jī)構(gòu)之間土地信托流轉(zhuǎn)契約的簽訂。其次,市政府進(jìn)行流轉(zhuǎn)后的跟蹤服務(wù)和糾紛調(diào)處,有利于土地的持續(xù)和高效流轉(zhuǎn)。最后,市政府對(duì)土地信托機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督管理,制定相關(guān)法律法規(guī),為農(nóng)村土地信托流轉(zhuǎn)創(chuàng)造公平有效的法律法規(guī)環(huán)境,建立市場(chǎng)規(guī)則、維持有效的市場(chǎng)秩序。
瀏陽(yáng)市政府將土地信托流轉(zhuǎn)基本方式加以改進(jìn)和運(yùn)用,首創(chuàng)全國(guó)縣級(jí)“流轉(zhuǎn)信托”,在一定程度上解決了如何創(chuàng)新土地流轉(zhuǎn)機(jī)制、規(guī)范土地流轉(zhuǎn)、促進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展和農(nóng)民增收、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定這一系列迫在眉睫的問(wèn)題。其成功實(shí)踐,給我們帶來(lái)了以下啟示:
(1)以農(nóng)戶利益最大化為基本原則。瀏陽(yáng)市正是由于把廣大農(nóng)民的利益放在了首位、尊重廣大農(nóng)民的意愿,才使涉及10 余萬(wàn)農(nóng)戶的大規(guī)模土地信托流轉(zhuǎn)得以依法、有序、平穩(wěn)地進(jìn)行。
(2)以促進(jìn)農(nóng)戶增收為根本目標(biāo)。推行土地信托流轉(zhuǎn)最重要的目標(biāo)就是增加農(nóng)戶收入,這也是衡量土地信托流轉(zhuǎn)成敗的標(biāo)志。瀏陽(yáng)市推出兩條措施確保農(nóng)民增收:一是加強(qiáng)培訓(xùn),為農(nóng)民增收培育一技之長(zhǎng)。2003年以來(lái),瀏陽(yáng)市農(nóng)業(yè)部門組織培訓(xùn)中專以上新型農(nóng)民達(dá)6809人,這些高素質(zhì)農(nóng)民轉(zhuǎn)出土地到沿海打工,不少人進(jìn)入管理崗位,人均年收入逾8000元。二是以“動(dòng)人”促“動(dòng)地”,為農(nóng)民增收擴(kuò)展空間。瀏陽(yáng)市三次到深圳、珠海舉辦勞務(wù)輸出洽談會(huì),引導(dǎo)勞務(wù)輸出16.5萬(wàn)人。大量勞力轉(zhuǎn)向非農(nóng)產(chǎn)業(yè),為土地轉(zhuǎn)入農(nóng)戶擴(kuò)展了增收空間。
(3)為農(nóng)戶生活提供基本保障。外出打工農(nóng)民大多處于不穩(wěn)定狀態(tài),確保農(nóng)戶的承包權(quán)不轉(zhuǎn)變,使其在家鄉(xiāng)有一塊地,仍是農(nóng)民生活保障的最后一道防線。瀏陽(yáng)市始終堅(jiān)持賦予農(nóng)民有保障的土地經(jīng)營(yíng)權(quán),嚴(yán)令在承包期內(nèi),無(wú)論農(nóng)民是否從事農(nóng)業(yè),任何組織或個(gè)人都不得通過(guò)任何手段使農(nóng)民失去承包土地。正是這種穩(wěn)定感,使農(nóng)民吃下了定心丸,放心轉(zhuǎn)出土地,土地經(jīng)營(yíng)權(quán)的流轉(zhuǎn)才得以朝著健康有序的方向發(fā)展。
通過(guò)瀏陽(yáng)模式,我們可以清楚看到信托流轉(zhuǎn)模式在我國(guó)完全可行,且對(duì)于促進(jìn)土地流轉(zhuǎn),擴(kuò)大農(nóng)民受益有明顯效用。通過(guò)研究瀏陽(yáng)模式,我國(guó)可以考慮適當(dāng)?shù)匦薷囊郧笤谌珖?guó)范圍內(nèi)推廣,并在政府監(jiān)管上加大力度,在經(jīng)營(yíng)流轉(zhuǎn)方式上尋求多樣化,因地制宜,將理論落到實(shí)處,盡可能使土地流轉(zhuǎn)達(dá)到規(guī)模化,集約化的目標(biāo)。
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中國(guó)_________公司和_________國(guó)_________公司，根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的其它有關(guān)法規(guī)，本著平等互利的原則，通過(guò)友好協(xié)商，同意在中華人民共和國(guó)_________省_________市，共同投資舉辦合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，特訂立本合同。
第二章 合營(yíng)各方
第一條 本合同的各方為（注：若有兩個(gè)以上合營(yíng)者，依次稱丙、丁_________方）：
中國(guó)_________公司（以下簡(jiǎn)稱甲方）
法定地址：中國(guó)_________市_________區(qū)_________街_________號(hào)
法定代表姓名：_________
職務(wù)：_________
國(guó)籍：_________
_________國(guó)_________公司（以下簡(jiǎn)稱乙方）
法定地址：_________。
法定代表姓名：_________
職務(wù)：_________
國(guó)籍：_________
第三章 成立合資經(jīng)營(yíng)公司
第二條 甲、乙方根據(jù)《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》和中國(guó)的其他有關(guān)法規(guī)，同意在中國(guó)境內(nèi)建立合資經(jīng)營(yíng)_________有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱合營(yíng)公司）。
第三條 合營(yíng)公司的名稱為_(kāi)________有限責(zé)任公司。
外文名稱為_(kāi)________。
合營(yíng)公司的法定地址為：_________省_________市_________路_________號(hào)。
第四條 合營(yíng)公司的一切活動(dòng)，必須遵守中華人民共和國(guó)的法律、法令和有關(guān)條例規(guī)定。
第五條 合營(yíng)公司的組織形式為有限責(zé)任公司。甲、乙方以各自認(rèn)繳的出資額對(duì)合營(yíng)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。各方按其出資額在注冊(cè)資本中的比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。
第四章 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的、范圍和規(guī)模
第六條 甲、乙方合資經(jīng)營(yíng)的目的是：本著加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流的愿望，采用先進(jìn)而適用的技術(shù)和科學(xué)的經(jīng)營(yíng)管理方法，提高產(chǎn)品質(zhì)量，發(fā)展新產(chǎn)品，并在質(zhì)量、價(jià)格等方面具有國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力，提高經(jīng)濟(jì)效益，使投資各方獲得滿意的經(jīng)濟(jì)利益。（注：在具體合同中要根據(jù)具體情況寫）。
第七條 合營(yíng)公司生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)范圍是：
生產(chǎn)_________產(chǎn)品；
對(duì)銷售后的產(chǎn)品進(jìn)行維修服務(wù)；
研究和發(fā)展新產(chǎn)品。（注：要根據(jù)具體情況寫）
第八條 合營(yíng)公司的生產(chǎn)規(guī)模如下：
1．合營(yíng)公司投產(chǎn)后的生產(chǎn)能力為_(kāi)________。
2．隨著生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的發(fā)展，生產(chǎn)規(guī)模可增加到年產(chǎn)_________。產(chǎn)品品種將發(fā)展_________。（注：要根據(jù)具體情況寫）
第五章 投資總額與注冊(cè)資本
第九條 合營(yíng)公司的投資總額為人民幣_(tái)________元（或雙方商定的一種外幣）。
第十條 甲、乙方的出資額共為人民幣_(tái)________元，以此為合營(yíng)公司的注冊(cè)資本。
其中：甲方_________元，占_________％；乙方_________元，占_________％
第十一條 甲、乙方將以下列作為出資：（注：以實(shí)物工業(yè)產(chǎn)權(quán)作為出資時(shí)，甲、乙雙方應(yīng)另行訂立合同，作為本合同的組成部分。）
甲方：
現(xiàn)金_________元；
機(jī)械設(shè)備_________元；
廠房_________元；
土地使用權(quán)_________元；
工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________元；
其它_________元；
共_________元。
乙方：
現(xiàn)金_________元；
機(jī)械設(shè)備_________元；
工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________元；
其它_________元；
共_________元。
第十二條 合營(yíng)公司注冊(cè)資本由甲、乙方按其出資比例分_________期繳付，每期繳付的數(shù)額如下：
_________（注：根據(jù)具體情況寫）。
第十三條 甲、乙任何一方如向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額，須經(jīng)另一方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，另一方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
第六章 合營(yíng)各方的責(zé)任
第十四條 甲、乙方應(yīng)各自負(fù)責(zé)完成以下各項(xiàng)事宜：（注：要根據(jù)具體情況寫。）
甲方責(zé)任：
1．辦理為設(shè)立合營(yíng)公司向中國(guó)有關(guān)主管部門申請(qǐng)批準(zhǔn)、登記注冊(cè)、領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照等事宜；
2．向土地主管部門辦理申請(qǐng)取得土地使用權(quán)的手續(xù)；
3．組織合營(yíng)公司廠房和其它工程設(shè)施的設(shè)計(jì)、施工；
4．按第十一條規(guī)定提供現(xiàn)金、機(jī)械設(shè)備、廠房_________；
5．協(xié)助辦理乙方作為出資而提供的機(jī)械設(shè)備的進(jìn)口報(bào)關(guān)手續(xù)和在中國(guó)境內(nèi)的運(yùn)輸；
6．協(xié)助合營(yíng)公司在中國(guó)境內(nèi)購(gòu)置或租賃設(shè)備、材料、原料、辦公用具、交通工具、通訊設(shè)施等；
7．協(xié)助合營(yíng)公司聯(lián)系落實(shí)水、電、交通等基礎(chǔ)設(shè)施；
8．協(xié)助合營(yíng)公司招聘當(dāng)?shù)氐闹袊?guó)籍的經(jīng)營(yíng)管理人員、技術(shù)人員、工人和所需的其他人員；
9．協(xié)助外籍工作人員辦理所需的入境簽證、工作許可證和旅行手續(xù)等；
10．負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其它事宜。
乙方責(zé)任：
1．按第十一條規(guī)定提供現(xiàn)金、機(jī)械設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)_________并負(fù)責(zé)將作為出資的機(jī)械設(shè)備等實(shí)物運(yùn)至中國(guó)港口；
2．辦理合營(yíng)公司委托在中國(guó)境外選購(gòu)機(jī)械設(shè)備、材料等有關(guān)事宜；
3．提供需要的設(shè)備安裝、調(diào)試以及試生產(chǎn)技術(shù)人員、生產(chǎn)和檢驗(yàn)技術(shù)人員；
4．培訓(xùn)合營(yíng)公司的技術(shù)人員和工人；
5．如乙方同時(shí)又是技術(shù)轉(zhuǎn)讓方，則應(yīng)負(fù)責(zé)合營(yíng)公司在規(guī)定的期限內(nèi)按設(shè)計(jì)能力穩(wěn)定地生產(chǎn)合格產(chǎn)品；
6．負(fù)責(zé)辦理合營(yíng)公司委托的其它事宜。
第七章 技術(shù)轉(zhuǎn)讓
第十五條 甲、乙雙方同意，由合營(yíng)公司與_________方或第三者簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以取得為達(dá)到本合同第四章規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的、規(guī)模所需的先進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)，包括產(chǎn)品設(shè)計(jì)、制造工藝、測(cè)試方法、材料配方、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、培訓(xùn)人員等（注：要在合同中具體寫明）。
第十六條 乙方對(duì)技術(shù)轉(zhuǎn)讓提供如下保證：（注：在乙方負(fù)責(zé)向合營(yíng)公司轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合營(yíng)合同中才有此條款。）
1．乙方保證為合營(yíng)公司提供的_________（注：要寫明產(chǎn)品名稱）的設(shè)計(jì)、制造技術(shù)、工藝流程、測(cè)試和檢驗(yàn)等全部技術(shù)是完整的、準(zhǔn)確的、可靠的，是符合合營(yíng)公司經(jīng)營(yíng)目的要求的，保證能達(dá)到本合同要求的產(chǎn)品質(zhì)量和生產(chǎn)能力；
2．乙方保證本合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定的技術(shù)全部轉(zhuǎn)讓給合營(yíng)公司，保證提供的技術(shù)是乙方同類技術(shù)中最先進(jìn)的技術(shù)，設(shè)備的選型及性能質(zhì)量是優(yōu)良的，并符合工藝操作和實(shí)際使用的要求；
3．乙方對(duì)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中規(guī)定的各階段提供的技術(shù)和技術(shù)服務(wù)，應(yīng)開(kāi)列詳細(xì)清單作為該協(xié)議的附件，并保證實(shí)施；
4．圖紙、技術(shù)條件和其他詳細(xì)資料是所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)的組成部分，保證如期提交；
5．在技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效期內(nèi)，乙方對(duì)該項(xiàng)技術(shù)的改進(jìn)，以及改進(jìn)的情報(bào)和技術(shù)資料，應(yīng)及時(shí)提供給合營(yíng)公司，不另收費(fèi)用；
6．乙方保證在技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)使合營(yíng)公司技術(shù)人員和工人掌握所轉(zhuǎn)讓的技術(shù)。
第十七條 如乙方未按本合同及技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的規(guī)定提供設(shè)備和技術(shù)，或發(fā)現(xiàn)有欺騙或隱瞞之行為，乙方應(yīng)負(fù)責(zé)賠償合營(yíng)公司的直接損失。
第十八條 技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)采取提成方式支付。提成率為產(chǎn)品出廠凈銷售額的_________％。
提成支付期限按照本合同第十九條規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期限為期限。
第十九條 合營(yíng)公司與乙方簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期限為_(kāi)________年。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，合營(yíng)公司有權(quán)繼續(xù)使用和研究發(fā)展該引進(jìn)技術(shù)。（注：技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期限一般不超過(guò)十年，協(xié)議須經(jīng)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部或其委托的審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。）
第八章 產(chǎn)品的銷售
第二十條 合營(yíng)公司的產(chǎn)品，在中國(guó)境內(nèi)外市場(chǎng)上銷售，外銷部分占_________％，內(nèi)銷部分占_________％。（注：可根據(jù)實(shí)際情況寫明各個(gè)年度內(nèi)外銷的比例和數(shù)額。一般情況下，外銷量至少應(yīng)能滿足合資公司外匯支出的需要。）
第二十一條 產(chǎn)品可由下述渠道向國(guó)外銷售：
由合營(yíng)公司直接向中國(guó)境外銷售的占_________％。
由合營(yíng)公司與中國(guó)外貿(mào)公司訂立銷售合同，委托其代銷，或由中國(guó)外貿(mào)公司包銷的占_________％。
由合營(yíng)公司委托乙方銷售的占_________％。
第二十二條 合營(yíng)公司內(nèi)銷產(chǎn)品可由中國(guó)物資部門、商業(yè)部門包銷或代銷，或由合營(yíng)公司直接銷售。
第二十三條 為了在中國(guó)境內(nèi)外銷售產(chǎn)品和進(jìn)行銷售后的產(chǎn)品維修服務(wù)，經(jīng)中國(guó)有關(guān)部門批準(zhǔn)，合營(yíng)公司可在中國(guó)境內(nèi)外設(shè)立銷售維修服務(wù)的分支機(jī)構(gòu)。
第二十四條 合營(yíng)公司的產(chǎn)品使用商標(biāo)為_(kāi)________。
第九章 董事會(huì)
第二十五條 合營(yíng)公司注冊(cè)登記之日，為合營(yíng)公司董事會(huì)成立之日。
第二十六條 董事會(huì)由_________名董事組成，其中甲方委派_________名，乙方委派_________名。董事長(zhǎng)由甲方委派，副董事長(zhǎng)由乙方委派。董事和董事長(zhǎng)任期四年，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。
第二十七條 董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營(yíng)公司的一切重大事宜。對(duì)于重大問(wèn)題（注：按中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例第三十六條列舉主要內(nèi)容），應(yīng)一致通過(guò)，方可作出決定。對(duì)其它事宜，可采取多數(shù)通過(guò)或簡(jiǎn)單多數(shù)通過(guò)決定（在具體合同中要明確規(guī)定）。
第二十八條 董事長(zhǎng)是合營(yíng)公司法定代表。董事長(zhǎng)因故不能履行其職責(zé)時(shí)，可臨時(shí)授權(quán)副董事長(zhǎng)或其他董事為代表。
第二十九條 董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)一次，由董事長(zhǎng)召集并主持會(huì)議。經(jīng)三分之一以上的董事提議，董事長(zhǎng)可召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。會(huì)議記錄應(yīng)歸檔保存。
第十章 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)
第三十條 合營(yíng)公司設(shè)經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，由_________方推薦；副總經(jīng)理_________人，由甲方推薦_________人，乙方推薦_________人；總經(jīng)理、副總經(jīng)理由董事會(huì)聘請(qǐng)，任期_________年。
第三十一條 總經(jīng)理的職責(zé)是執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。
經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)可設(shè)若干部門經(jīng)理，分別負(fù)責(zé)企業(yè)各部門的工作，辦理總經(jīng)理和副總經(jīng)理交辦的事項(xiàng)，并對(duì)總經(jīng)理和副總經(jīng)理負(fù)責(zé)。
第三十二條 總經(jīng)理、副總經(jīng)理有營(yíng)私舞弊或嚴(yán)重失職的，經(jīng)董事會(huì)會(huì)議決議可隨時(shí)撤換。
第十一章 設(shè)備購(gòu)買
第三十三條 合營(yíng)公司所需原材料、燃料、配套件、運(yùn)輸工具和辦公用品等，在條件相同情況下，盡先在中國(guó)購(gòu)買。
第三十四條 合營(yíng)公司委托乙方在國(guó)外市場(chǎng)選購(gòu)設(shè)備時(shí)，應(yīng)邀請(qǐng)甲方派人參加。
第十二章 籌備和建設(shè)
第三十五條 合營(yíng)公司在籌備、建設(shè)期間，在董事會(huì)下設(shè)立籌建處?；I建處由_________人組成，其中甲方_________人，乙方_________人?；I建處主任一人，由_________方推薦，副主任一人，由_________方推薦，籌建處主任、副主任由董事會(huì)任命。
第三十六條 籌建處具體負(fù)責(zé)審查工程設(shè)計(jì)，簽訂工程施工承包合同，組織有關(guān)設(shè)備、材料等物資的采購(gòu)和驗(yàn)收，制定工程施工總進(jìn)度，編制用款計(jì)劃，掌握工程財(cái)務(wù)支付和工程決算，制定有關(guān)的管理辦法，做好工程施工過(guò)程中文件、圖紙、檔案、資料的保管和整理等工作。
第三十七條 甲乙雙方指派若干技術(shù)人員組成技術(shù)小組，在籌建處領(lǐng)導(dǎo)下，負(fù)責(zé)對(duì)設(shè)計(jì)、工程質(zhì)量、設(shè)備材料和引進(jìn)技術(shù)的審查、監(jiān)督、檢驗(yàn)、驗(yàn)收和性能考核等工作。
第三十八條 籌建處工作人員的編制、報(bào)酬及費(fèi)用，經(jīng)甲乙雙方同意后，列入工程預(yù)算。
第三十九條 籌建處在工廠建設(shè)完成并辦理完畢移交手續(xù)后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)撤銷。
第十三章 勞動(dòng)管理
第四十條 合營(yíng)公司職工的雇用、辭退、工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)、生活福利和獎(jiǎng)懲等事項(xiàng)，按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)勞動(dòng)管理規(guī)定》及其實(shí)施辦法，經(jīng)董事會(huì)研究制定方案，由合營(yíng)公司和合營(yíng)公司的工會(huì)組織集體或個(gè)別地訂立勞動(dòng)合同加以規(guī)定。
勞動(dòng)合同訂立后，報(bào)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)管理部門備案。
第四十一條 甲、乙方推薦的高級(jí)管理人員的聘請(qǐng)和工資待遇、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、差旅費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等，由董事會(huì)會(huì)議討論決定。
第十四章 稅務(wù)、財(cái)務(wù)、審計(jì)
第四十二條 合營(yíng)公司按照中國(guó)的有關(guān)法律和條例規(guī)定繳納各項(xiàng)稅金。
第四十三條 合營(yíng)公司職工按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》繳納個(gè)人所得稅。
第四十四條 合營(yíng)公司按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定提取儲(chǔ)備基金、企業(yè)發(fā)展基金及職工福利獎(jiǎng)勵(lì)基金，每年提取的比例由董事會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)情況討論決定。
第四十五條 合營(yíng)公司的會(huì)計(jì)年度從每年一月一日起至十二月三十一日止，一切記帳憑證、單據(jù)、報(bào)表、帳簿，用中文書寫。（注：也可同時(shí)用甲乙雙方同意的一種外文書寫。）
第四十六條 合營(yíng)企業(yè)的財(cái)務(wù)審計(jì)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師審查、稽核，并將結(jié)果報(bào)告董事會(huì)和總經(jīng)理。
如乙方認(rèn)為需要聘請(qǐng)其他國(guó)家的審計(jì)師對(duì)年度財(cái)務(wù)進(jìn)行審查，甲方應(yīng)予以同意。其所需要一切費(fèi)用由乙方負(fù)擔(dān)。
第四十七條 每一營(yíng)業(yè)年度的頭三個(gè)月，由總經(jīng)理組織編制上一年度的資產(chǎn)負(fù)債表、損益計(jì)算書和利潤(rùn)分配方案，提交董事會(huì)會(huì)議審查通過(guò)。
第十五章 合營(yíng)期限
第四十八條 合營(yíng)公司的期限為_(kāi)________年。合營(yíng)公司的成立日期為合營(yíng)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日。
經(jīng)一方提議，董事會(huì)會(huì)議一致通過(guò)，可以在合營(yíng)期滿六個(gè)月前向?qū)ν饨?jīng)濟(jì)貿(mào)易部（或其委托的審批機(jī)構(gòu)）申請(qǐng)延長(zhǎng)合營(yíng)期限。
第十六章 合營(yíng)期滿財(cái)產(chǎn)處理
第四十九條 合營(yíng)期滿或提前終止合營(yíng)，合營(yíng)公司應(yīng)依法進(jìn)行清算，清算后的財(cái)產(chǎn)，根據(jù)甲、乙各方投資比例進(jìn)行分配。
第十七章 保險(xiǎn)
第五十條 合營(yíng)公司的各項(xiàng)保險(xiǎn)均在中國(guó)人民保險(xiǎn)公司投保，投保險(xiǎn)別、保險(xiǎn)價(jià)值、保期等按照中國(guó)人民保險(xiǎn)公司的規(guī)定由合營(yíng)公司董事會(huì)會(huì)議討論決定。
第十八章 合同的修改、變更與解除
第五十一條 對(duì)本合同及其附件的修改，必須經(jīng)甲、乙雙方簽署書面協(xié)議，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，才能生效。
第五十二條 由于不可抗力，致使合同無(wú)法履行，或是由于合營(yíng)公司連年虧損、無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，經(jīng)董事會(huì)一致通過(guò)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以提前終止合營(yíng)期限和解除合同。
第五十三條 由于一方不履行合同、章程規(guī)定的義務(wù)，或嚴(yán)重違反合同、章程規(guī)定，造成合營(yíng)公司無(wú)法經(jīng)營(yíng)或無(wú)法達(dá)到合同規(guī)定的經(jīng)營(yíng)目的，視作違約方片面終止合同，對(duì)方除有權(quán)向違約一方索賠外，并有權(quán)按合同規(guī)定報(bào)原審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)終止合同。如甲、乙雙方同意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，違約方應(yīng)賠償合營(yíng)公司的經(jīng)濟(jì)損失。
第十九章 違約責(zé)任
第五十四條 甲、乙任何一方未按本合同第五章的規(guī)定依期按數(shù)提交完出資額時(shí)，從逾期第一個(gè)月算起，每逾期一個(gè)月，違約一方應(yīng)繳付應(yīng)交出資額的百分之_________的違約金給守約的一方。如逾期三個(gè)月仍未提交，除累計(jì)繳付應(yīng)交出資額的百分之_________的違約金外，守約一方有權(quán)按本合同第五十三條規(guī)定終止合同，并要求違約方賠償損失。
第五十五條 由于一方的過(guò)失，造成本合同及其附件不能履行或不能完全履行時(shí)，由過(guò)失的一方承擔(dān)違約責(zé)任；如屬雙方的過(guò)失，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任。
第五十六條 為保證本合同及其附件的履行，甲、乙各方應(yīng)相互提供履約的銀行擔(dān)保書。
第二十章 不可抗力
第五十七條 由于地震、臺(tái)風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)，戰(zhàn)爭(zhēng)以及其它不能預(yù)見(jiàn)并且對(duì)其發(fā)生和后果不能防止或避免的不可抗力事故，致使直接影響合同的履行或者不能按約定的條件履行時(shí)，遇有上述不可抗力事故的一方，應(yīng)立即將事故情況電報(bào)通知對(duì)方，并應(yīng)在十五天內(nèi)，提供事故詳情及合同不能履行、或者部分不能履行、或者需要延期履行的理由的有效證明文件，此項(xiàng)證明文件應(yīng)由事故發(fā)生地區(qū)的公證機(jī)構(gòu)出具。按照事故對(duì)履行合同影響的程度，由雙方協(xié)商決定是否解除合同，或者部分免除履行合同的責(zé)任，或者延期履行合同。
第二十一章 適用法律
第五十八條 本合同的訂立、效力、解釋、履行和爭(zhēng)議的解決均受中華人民共和國(guó)法律的管轄。
第二十二章 爭(zhēng)議的解決
第五十九條 凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，雙方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決；應(yīng)提交北京中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，根據(jù)該會(huì)的仲裁程序暫行規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。
或者凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，雙方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提交_________國(guó)_________地_________仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)該仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁程序進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。
或者凡因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭(zhēng)議，雙方應(yīng)通過(guò)友好協(xié)商解決；如果協(xié)商不能解決，應(yīng)提交仲裁。仲裁在被訴人所在國(guó)進(jìn)行：在中國(guó)，由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)根據(jù)該會(huì)的仲裁程序暫行規(guī)則進(jìn)行仲裁；在_________（被訴人國(guó)名），由_________（被訴人國(guó)家的仲裁組織名稱）根據(jù)該組織的仲裁程序進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。）
（注：在訂立合同時(shí)，上述三種方式僅能選一。）
第六十條 在仲裁過(guò)程中，除雙方有爭(zhēng)議正在進(jìn)行仲裁的部分外，本合同應(yīng)繼續(xù)履行。
第二十三章 文 字
第六十一條 本合同用中文和_________文寫成，兩種文字具有同等效力。上述兩種文本如有不符，以中文本為準(zhǔn)。
第二十四章 合同生效及其它
第六十二條 按照本合同規(guī)定的各項(xiàng)原則訂立如下的附屬協(xié)議文件，包括：合營(yíng)公司章程、工程協(xié)議、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、銷售協(xié)議_________，均為本合同的組成部分。
第六十三條 本合同及其附件，均須經(jīng)中華人民共和國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部（或其委托的審批機(jī)構(gòu)）批準(zhǔn)，自批準(zhǔn)之日起生效。
第六十四條 甲、乙雙方發(fā)送通知的方法，如用電報(bào)、電傳通知時(shí)，凡涉及各方權(quán)利、義務(wù)的，應(yīng)隨之以書面信件通知。合同中所列甲、乙雙方的法定地址即為甲、乙雙方的收件地址。
第六十五條 本合同于_________年_________月_________日由甲、乙雙方的授權(quán)代表在中國(guó)_________簽字。
中國(guó)_________公司（蓋章）：__________________國(guó)_________公司（蓋章）：_________
代表（簽字）：_________代表（簽字）：_________
一、酒店經(jīng)營(yíng)管理模式
目前，在我國(guó)酒店經(jīng)營(yíng)行業(yè)中通用的經(jīng)營(yíng)管理模式分別是自營(yíng)和委托經(jīng)營(yíng)兩種，其中委托經(jīng)營(yíng)管理形式有多樣，如：全權(quán)委托管理、特許加盟經(jīng)營(yíng)管理、部分委托管理。全權(quán)委托管理是符合現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的管理模式之一，尤其適合缺乏酒店運(yùn)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)的業(yè)主。酒店業(yè)主與專業(yè)酒店管理公司通過(guò)合同簽約形式，界定酒店經(jīng)營(yíng)的有關(guān)權(quán)利和義務(wù)。在業(yè)主授權(quán)范圍內(nèi)，專業(yè)酒店管理公司對(duì)酒店的日常經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)有自和決定權(quán)，這樣可以快速提高酒店的經(jīng)營(yíng)水平。如這幾年在傳媒業(yè)中經(jīng)營(yíng)酒店風(fēng)生水起的河南日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)，2002年投資興建的大河錦江酒店，就是由上海錦江國(guó)際管理有限公司委托經(jīng)營(yíng)管理的，通過(guò)幾年來(lái)的委托管理，提高了業(yè)主方的管理水平。由此，在2010年，河南大河酒店投資管理有限公司正式成立。作為河南日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)大規(guī)模進(jìn)軍酒店行業(yè)的平臺(tái)，河南大河酒店投資管理有限公司將通過(guò)對(duì)外合作，輸出品牌及管理，進(jìn)一步拓展酒店產(chǎn)業(yè)鏈。
二、酒店財(cái)務(wù)管理模式
楚天粵海國(guó)際大酒店選擇的是全權(quán)委托管理模式。湖北日?qǐng)?bào)傳媒集團(tuán)（以下簡(jiǎn)稱“業(yè)主方”） 委托廣東粵海國(guó)際酒店管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“管理方”）對(duì)楚天粵海國(guó)際大酒店進(jìn)行酒店經(jīng)營(yíng)管理，它實(shí)質(zhì)上是體現(xiàn)了酒店所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)兩權(quán)分離，是雙方建立的委托與受托之間的契約關(guān)系。這種關(guān)系決定兩者對(duì)企業(yè)價(jià)值的追求目標(biāo)不完全相同。因此，在這種情況下，根據(jù)這種全權(quán)委托管理模式采用適宜的財(cái)務(wù)管控，對(duì)雙方目標(biāo)利益的統(tǒng)一性至關(guān)重要。筆者認(rèn)為，業(yè)主方應(yīng)選擇“管”與“放”相結(jié)合的財(cái)務(wù)管理模式。
三、全權(quán)委托管理模式下財(cái)務(wù)管理要點(diǎn)
1．合理清晰確定業(yè)主方權(quán)限，嚴(yán)格管理不放松。
業(yè)主方作為酒店投資人，是酒店所有者。在酒店經(jīng)營(yíng)管理中，要十分清醒地認(rèn)識(shí)到自己擁有的管控權(quán)限，毫不含糊去履行職責(zé)，該管的一定要管住。理應(yīng)管控的權(quán)限包括：（1）擁有重大事項(xiàng)的財(cái)務(wù)決策權(quán)。如：酒店大型改造裝修、大型固定資產(chǎn)添置計(jì)劃、對(duì)酒店管理公司獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)的確定等。（2）年度預(yù)算及決算的審批權(quán)。每個(gè)年度末對(duì)酒店公司制定下一年度的經(jīng)營(yíng)預(yù)算草案逐項(xiàng)進(jìn)行嚴(yán)格仔細(xì)審核；對(duì)上一年度經(jīng)營(yíng)決算和預(yù)算方案執(zhí)行情況進(jìn)行審查批復(fù)并出具批復(fù)報(bào)告。此項(xiàng)權(quán)力是酒店行業(yè)管理的核心。酒店行業(yè)的預(yù)算每年必須做，而且非常仔細(xì)認(rèn)真。行業(yè)內(nèi)已經(jīng)養(yǎng)成做預(yù)算并嚴(yán)格執(zhí)行預(yù)算的良好習(xí)慣，預(yù)算方案在酒店高管心中很有分量，很有權(quán)威性。因此，業(yè)主方要嚴(yán)格執(zhí)行好這項(xiàng)權(quán)力，不可隨意粗糙、泛泛的、走形式主義，致使管理方鉆空子。（3）財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)。業(yè)主方對(duì)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中經(jīng)濟(jì)行為和財(cái)務(wù)開(kāi)支方面合理行使監(jiān)督權(quán)，可以有效保障業(yè)主方的利益。業(yè)主方可通過(guò)委派業(yè)主代表、財(cái)務(wù)總監(jiān)實(shí)行監(jiān)督并參與管理。（4）物資采購(gòu)監(jiān)控權(quán)。業(yè)主方與管理方聯(lián)合采購(gòu)，實(shí)施全程了解監(jiān)控。（5）考核決定權(quán)。管理方能否拿到基本管理費(fèi)和獎(jiǎng)勵(lì)管理費(fèi)的重要依據(jù)是經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)GOP及其系列經(jīng)濟(jì)指標(biāo)，業(yè)主方要根據(jù)簽約合同及管理方經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，利用財(cái)務(wù)報(bào)表，對(duì)比預(yù)算方案嚴(yán)格考核，嚴(yán)格執(zhí)行合同，切不可隨意調(diào)整合同條款，放松標(biāo)準(zhǔn)。在嚴(yán)格考核權(quán)的同時(shí)樹(shù)立業(yè)主方的威信，維護(hù)好雙方良好的商譽(yù)和誠(chéng)信。以上五項(xiàng)權(quán)力的有效行使既是全權(quán)委托管理模式中的要點(diǎn)，也是業(yè)主方能夠長(zhǎng)期健康有效經(jīng)營(yíng)管理好酒店的要訣。
2．重視做好酒店全面預(yù)算管理。
（1） 完整了解全面預(yù)算管理在酒店業(yè)的重要作用，加強(qiáng)預(yù)算控制。酒店行業(yè)作為最早對(duì)外開(kāi)放的行業(yè)之一，它吸收和引進(jìn)國(guó)外先進(jìn)的全面預(yù)算管理理念和手段，在全面預(yù)算管理方面實(shí)行得比較早，并且運(yùn)作很成熟很成功。全面預(yù)算管理是非常精細(xì)化的一種管理方法，大到酒店固定資產(chǎn)開(kāi)支計(jì)劃和經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，小到員工生日禮物開(kāi)支，都屬于全面預(yù)算管理的內(nèi)容。全面預(yù)算管理強(qiáng)調(diào)三個(gè)方面：一是預(yù)算的事前預(yù)測(cè)分析；二是預(yù)算的事中監(jiān)督與控制；三是預(yù)算的事后分析與評(píng)價(jià)?？梢哉f(shuō)全面預(yù)算管理貫穿著酒店整個(gè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的全過(guò)程，起著舉足輕重的作用，千萬(wàn)不可忽視、草率、馬虎。
（2）清除管理誤區(qū)和錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。不能僅僅將預(yù)算管理理解為一項(xiàng)財(cái)務(wù)工作，它應(yīng)是由全員參加貫穿經(jīng)營(yíng)全過(guò)程的全方位管理。在管理過(guò)程中，業(yè)主方絕對(duì)不能當(dāng)甩手掌柜，應(yīng)深入到酒店業(yè)務(wù)管理全過(guò)程，踏踏實(shí)實(shí)地學(xué)習(xí)，通過(guò)了解情況，達(dá)到對(duì)酒店預(yù)算內(nèi)容的合理性作出理性客觀準(zhǔn)確判斷，做到實(shí)事求是，從而可以實(shí)現(xiàn)正確審批和掌控經(jīng)營(yíng)預(yù)算的目標(biāo)。
（3）業(yè)主方應(yīng)建立預(yù)算執(zhí)行分析制度。酒店管委會(huì)應(yīng)定期召開(kāi)酒店預(yù)算執(zhí)行分析會(huì)議，至少一季度召開(kāi)一次，全面掌握預(yù)算執(zhí)行情況，研究解決預(yù)算執(zhí)行過(guò)程中存在的問(wèn)題，對(duì)酒店提出改進(jìn)措施和管理建議，及時(shí)糾正偏差。業(yè)主方還可以建立預(yù)算執(zhí)行情況報(bào)告制度和預(yù)警機(jī)制。通過(guò)科學(xué)選擇適合酒店特色的預(yù)警指標(biāo)（包括現(xiàn)金流、盈利狀況、償付能力等），合理確定預(yù)警范圍，及時(shí)發(fā)出預(yù)警信號(hào)，采取應(yīng)對(duì)措施。
（4）業(yè)主方應(yīng)嚴(yán)格根據(jù)簽約合同對(duì)酒店進(jìn)行業(yè)績(jī)考核，將預(yù)算執(zhí)行情況和結(jié)果納入酒店的考核體系，作為支付獎(jiǎng)勵(lì)費(fèi)的依據(jù)。考核是很重要的環(huán)節(jié)。沒(méi)有考核機(jī)制，酒店就沒(méi)有約束和壓力，預(yù)算執(zhí)行就失去了前進(jìn)的動(dòng)力。
3．多維評(píng)價(jià)考核，分類激勵(lì)約束。
將財(cái)務(wù)指標(biāo)與非財(cái)務(wù)指標(biāo)的有效結(jié)合，綜合考核。一般而言，管理方更關(guān)注酒店的各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)，因?yàn)檫@些指標(biāo)直接關(guān)系到管理方的利益，與管理方的獎(jiǎng)勵(lì)結(jié)合程度較高。但從業(yè)主方考量，把酒店委托給專業(yè)管理公司，更重要的是關(guān)注酒店的可持續(xù)發(fā)展，財(cái)務(wù)指標(biāo)的短期性、單一性和容易操縱等特點(diǎn)，容易影響酒店的績(jī)效考核，而兩個(gè)指標(biāo)的有效結(jié)合，可以彌補(bǔ)各自的不足，更好地反映酒店的績(jī)效水平。主要來(lái)說(shuō)有以下幾類指標(biāo)：
（1）財(cái)務(wù)指標(biāo)。如營(yíng)業(yè)收入、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)GOP、毛利率、平均房?jī)r(jià)、客房收益指數(shù)（RGI）及食品酒店成本率等。對(duì)于酒店這樣一個(gè)每天都有大量現(xiàn)金流的行業(yè)來(lái)說(shuō)，尤其要關(guān)心現(xiàn)金流量，要保證充足的現(xiàn)金流。
（2）客戶關(guān)系指標(biāo)。酒店行業(yè)作為一個(gè)完全市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)的行業(yè)，客戶關(guān)系十分重要?？蛻絷P(guān)系維持不好的酒店不可能經(jīng)營(yíng)良好。酒店對(duì)客戶的服務(wù)在評(píng)價(jià)體系中要轉(zhuǎn)化為真正能反映與顧客有關(guān)的具體評(píng)價(jià)目標(biāo)：如市場(chǎng)份額（MPI）、回頭客增長(zhǎng)率、新客戶增長(zhǎng)率、顧客滿意度以及顧客給酒店帶來(lái)的利潤(rùn)率等。
（3）內(nèi)部管理指標(biāo)。企業(yè)中最寶貴的資源是人才，特別是對(duì)于酒店這樣一個(gè)勞動(dòng)密集型行業(yè)來(lái)說(shuō)更為重要?，F(xiàn)在很多酒店都遇到了用工荒等現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，因此，人力資源管理成為酒店長(zhǎng)期穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)的重要因素。像員工滿意度、員工流失率、員工晉級(jí)比例、目標(biāo)客戶滿意度、顧客評(píng)分、安全事故次數(shù)等指標(biāo)，都是體現(xiàn)一個(gè)酒店核心管理水平的重要指標(biāo)。
一般而言，管理方更多是追求自身短期利益，追求盡可能多的管理收費(fèi)，而業(yè)主方更注重長(zhǎng)期的投資回報(bào)，存在一定程度的目標(biāo)沖突。為此，就需要業(yè)主對(duì)管理方進(jìn)行有效的激勵(lì)約束，盡可能降低成本，利用好多維考核評(píng)價(jià)指標(biāo)考核激勵(lì)管理方，分類進(jìn)行約束激勵(lì)，迫使管理方想方設(shè)法提高酒店效益，從而實(shí)現(xiàn)雙贏。
4．明確財(cái)務(wù)總監(jiān)職責(zé)定位，加強(qiáng)對(duì)酒店的監(jiān)控作用。
從某種意義上說(shuō)，業(yè)主方派出的業(yè)主代表和財(cái)務(wù)總監(jiān)是業(yè)主方在酒店的全權(quán)代表，肩負(fù)著業(yè)主方賦予的重要使命和神圣職責(zé)，業(yè)主方的權(quán)力在這兩位重要代表身上體現(xiàn)，其中財(cái)務(wù)總監(jiān)尤為重要。因此，明確財(cái)務(wù)總監(jiān)職責(zé)定位具有十分重要意義。
財(cái)務(wù)總監(jiān)應(yīng)進(jìn)入酒店管委會(huì)。酒店管委會(huì)是一個(gè)由業(yè)主代表、管理方經(jīng)營(yíng)高管共同組成的一個(gè)決策議事機(jī)構(gòu)，可由5~7人組成。它負(fù)責(zé)處理雙方糾紛，協(xié)調(diào)雙方矛盾，確定重大事項(xiàng)，做出合理決策。財(cái)務(wù)總監(jiān)應(yīng)是酒店管委會(huì)的重要組成人員，出席各項(xiàng)重要會(huì)議，參與重大決策，有效行使業(yè)主方賦予的各項(xiàng)權(quán)力。
財(cái)務(wù)總監(jiān)應(yīng)發(fā)揮業(yè)主方的監(jiān)控作用。具體表現(xiàn)在：（1）財(cái)務(wù)監(jiān)控權(quán)。業(yè)主方對(duì)酒店管理方的監(jiān)督體現(xiàn)之一是委派財(cái)務(wù)總監(jiān)了解酒店整個(gè)財(cái)務(wù)運(yùn)作流程，在采購(gòu)與付款、銷售與收款、貨幣資金管理和固定資產(chǎn)管理等方面發(fā)揮重要監(jiān)控作用。（2）成本控制權(quán)。財(cái)務(wù)總監(jiān)可以從財(cái)務(wù)角度做好節(jié)支工作。在運(yùn)營(yíng)物品及工程物資采購(gòu)中把好關(guān)，配合業(yè)主方的集中采購(gòu)體系，在符合管理方要求的前提下降低成本，樹(shù)立和強(qiáng)化節(jié)約意識(shí)，建立節(jié)約獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制。（3）資產(chǎn)管理權(quán)。酒店的資產(chǎn)全歸業(yè)主方所有，財(cái)務(wù)總監(jiān)在資產(chǎn)管理方面要占據(jù)主導(dǎo)地位，擔(dān)負(fù)起領(lǐng)導(dǎo)酒店資產(chǎn)管理工作的職責(zé)，確保業(yè)主在酒店資產(chǎn)的安全完整。（4）經(jīng)營(yíng)知情權(quán)。財(cái)務(wù)總監(jiān)對(duì)酒店經(jīng)營(yíng)情況擁有知情權(quán)并負(fù)責(zé)向業(yè)主方反饋相關(guān)信息，及時(shí)準(zhǔn)確報(bào)告酒店的財(cái)務(wù)信息，盡可能消除業(yè)主方與管理方“信息不對(duì)稱”造成的不利影響。
5．強(qiáng)化業(yè)主審計(jì)監(jiān)督，保障酒店穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)。
業(yè)主財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)的另一個(gè)體現(xiàn)，就是業(yè)主對(duì)酒店的審計(jì)機(jī)制。業(yè)主要定期或不定期對(duì)酒店進(jìn)行內(nèi)部審計(jì)，強(qiáng)化監(jiān)督。只要是和業(yè)主方有關(guān)的方面都可以納入到審計(jì)程序中。業(yè)主要重點(diǎn)關(guān)注資產(chǎn)安全、內(nèi)部控制和業(yè)主利潤(rùn)等方面，可以充分利用業(yè)主方現(xiàn)有資源，與資產(chǎn)管理部門、安全監(jiān)督部門、外部審計(jì)機(jī)構(gòu)合作，對(duì)酒店進(jìn)行相應(yīng)的專題審計(jì)，也可以和管理方進(jìn)行聯(lián)合審計(jì)，或組織審計(jì)交流。
對(duì)酒店的內(nèi)部審計(jì)要形成書面的結(jié)果，對(duì)發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題發(fā)出管理建議書，對(duì)需要整改的項(xiàng)目實(shí)施跟蹤，必要的時(shí)候進(jìn)行二次審計(jì)。審計(jì)的結(jié)果作為業(yè)主對(duì)管理方和業(yè)主委派人員年終考核的依據(jù)之一。審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的重大問(wèn)題以及危及安全的問(wèn)題，要追究相關(guān)負(fù)責(zé)人的管理責(zé)任，如是業(yè)主委派人員的責(zé)任，可以提請(qǐng)業(yè)主方嚴(yán)肅處理；如是酒店管理方的責(zé)任，可以建議撤換相關(guān)負(fù)責(zé)人。
6．合理下放給管理方應(yīng)有的權(quán)力。
業(yè)主方賦予酒店管理方一定權(quán)力是為了充分發(fā)揮酒店管理方的專業(yè)優(yōu)勢(shì)與管理特長(zhǎng)，充分利用其市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)資源，其目的是把酒店經(jīng)營(yíng)做活，以實(shí)現(xiàn)酒店經(jīng)營(yíng)的長(zhǎng)遠(yuǎn)目標(biāo)。也就是說(shuō)，該“放”的一定要放活，不得干涉。具體下放的權(quán)力包括：（1）經(jīng)營(yíng)自。酒店在日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中，可以根據(jù)市場(chǎng)需要自主實(shí)施經(jīng)營(yíng)計(jì)劃，屬于完全與市場(chǎng)對(duì)接的純經(jīng)營(yíng)行為均由管理方確定。（2）財(cái)務(wù)收支權(quán)。酒店日常經(jīng)營(yíng)現(xiàn)金收支全由管理方財(cái)務(wù)部負(fù)責(zé)完成。財(cái)務(wù)部在前臺(tái)與營(yíng)銷部一起參與接待顧客負(fù)責(zé)收銀；在后臺(tái)負(fù)責(zé)各項(xiàng)物資采購(gòu)成本及費(fèi)用報(bào)銷，按時(shí)發(fā)放員工工資，核算編制財(cái)務(wù)報(bào)表，檢查落實(shí)預(yù)算方案的執(zhí)行情況等。（3）員工調(diào)配使用權(quán)。為了高效運(yùn)轉(zhuǎn)，合理使用人力資源，管理方有權(quán)調(diào)度酒店員工，合理調(diào)配。（4）員工激勵(lì)權(quán)。為了充分調(diào)動(dòng)員工積極性，管理方有權(quán)根據(jù)業(yè)績(jī)考核對(duì)員工實(shí)施獎(jiǎng)懲激勵(lì)計(jì)劃。
總之，業(yè)主方通過(guò)選擇合適的財(cái)務(wù)管理模式，一方面，有效行使自己的管控權(quán)，另一方面，合理下放相關(guān)權(quán)力，“管”與“放”相結(jié)合，充分協(xié)調(diào)好雙方責(zé)、權(quán)、利之間的關(guān)系，以支持促進(jìn)雙方長(zhǎng)效合作，保證業(yè)主決策和運(yùn)營(yíng)高效率，保證酒店效益最大化，從而實(shí)現(xiàn)雙贏的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。
參考資料：
[1]易瀅瀅等：《我國(guó)經(jīng)濟(jì)型酒店的連鎖經(jīng)營(yíng)路徑研究》，《科教文匯》2008年第12期
[2]陳勇：《國(guó)外酒店管理合同研究新進(jìn)展探析》，《外國(guó)經(jīng)濟(jì)與管理》2006年第12期
[3]劉：《淺談酒店預(yù)算管理的作用及方法》，《管理觀察》2009年第28期
一、農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托的內(nèi)涵
農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托是土地信托的一種，要研究農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托，首先要從認(rèn)識(shí)土地信托開(kāi)始。一般認(rèn)為，歷史上最早出現(xiàn)土地信托制度的國(guó)家當(dāng)首推英國(guó)，英國(guó)早期的USE（用益權(quán)）制度是土地利用的一種主要方式［1］，最初為基督教徒所發(fā)明。《布萊克法律辭典》稱：“土地信托指的是委托人將土地及其相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)利移轉(zhuǎn)給受托人，受托人享有法律上的所有權(quán)并依受益人的指示以自己的名義處理信托事務(wù)，受益人從中獲取所得收益的財(cái)產(chǎn)管理制度［2］。”我國(guó)目前還沒(méi)有專門關(guān)于土地信托的立法，實(shí)踐還處于摸索階段，理論研究剛剛起步，對(duì)于農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托有許多不同理解，比較有代表性的觀點(diǎn)，“農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托，是指農(nóng)村土地的承包者作為委托人基于對(duì)特定的人或者服務(wù)機(jī)構(gòu)（即受托人）的信任而將土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)移于受托人，受托人得以自己的名義依法對(duì)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)及其項(xiàng)下的土地實(shí)施占有、使用、管理和處分，并將因此而獲得的收益歸屬于特定的受益人（通常是委托人自己）［3］?！憋@然此種觀點(diǎn)明顯受到英美法系和大陸法系關(guān)于信托內(nèi)涵的影響，而脫離中國(guó)信托應(yīng)有之義。
我國(guó)《信托法》第2條規(guī)定；“信托是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或處分行為?！备鶕?jù)這一信托定義，農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托至少包括以下含義：
第一，農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托是委托人基于對(duì)受托人的信任而作出的委托。各國(guó)信托法都將“信任”作為信托的第一要義，是因?yàn)槲腥藢?duì)受托人的信任是信托關(guān)系成立的基礎(chǔ)。只有委托人對(duì)受托人的信賴關(guān)系，農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人才會(huì)放心地經(jīng)營(yíng)權(quán)交給受托人進(jìn)行管理或處分。正是基于對(duì)受托人的信任，受托人一旦接受信托就負(fù)有忠誠(chéng)、謹(jǐn)慎、盡職地處理信托事務(wù)的義務(wù)。
第二，農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人必須將農(nóng)地經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給受托人。在農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托中委托人是取得農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的農(nóng)戶，受托人是具有一定資金和經(jīng)營(yíng)管理能力自然人或法人。我國(guó)信托的成立要求委托人必須將財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，而非采取多數(shù)國(guó)家之“委托人必須將財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人”的作法。雖然有很多學(xué)者至今仍在質(zhì)疑此種立法，但筆者認(rèn)為，考慮到與傳統(tǒng)所有權(quán)理論的契合及與中國(guó)國(guó)情的更好融合，將信托定位為“受人之托，代人理財(cái)”的財(cái)產(chǎn)管理制度，而不強(qiáng)行借鑒他國(guó)“移轉(zhuǎn)所有權(quán)”，也未嘗不可。一般意義上的信托財(cái)產(chǎn)是財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括金錢、有價(jià)證券、動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。而農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托中的信托財(cái)產(chǎn)不是土地不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，而是以農(nóng)地的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)為信托財(cái)產(chǎn)。依據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法律，承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以進(jìn)行有限制的流轉(zhuǎn)，即具有一定的自由流通性，因此可以此為信托財(cái)產(chǎn)，設(shè)立信托。
第三，受托人以自己的名義管理、處分承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。委托人將承包經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給受托人后，就不再享有農(nóng)地的經(jīng)營(yíng)權(quán)。農(nóng)地經(jīng)營(yíng)權(quán)在法律上處于受托人的控制中，受托人完全以自己的名義，獨(dú)立、自主地管理處分農(nóng)地經(jīng)營(yíng)權(quán)，而不需要以委托人、受益人的名義，也無(wú)須借助他人的名義。
第四，受托人為受益人的利益或依信托目的管理處分承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。委托人將承包經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給受托人的真實(shí)意思并不是想讓受托人擁有承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，而為了更好實(shí)現(xiàn)自己的意愿——讓受托人為受益人謀利益，而在農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托中受益人與委托人通常是同一人，即受托人是為委托人謀利益。所以管理處分農(nóng)地經(jīng)營(yíng)權(quán)是受托人的權(quán)利，但受托人在進(jìn)行管理處分時(shí)，必須負(fù)有遵循委托人指定目的的義務(wù)。這個(gè)目的被稱為信托目的。信托目的直接制約了受托人的行為，影響著受托人的責(zé)任承擔(dān)。
概括起來(lái)，農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托是指農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人基于對(duì)特定的受托人的信任，將農(nóng)地經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給受托人，由受托人依據(jù)信托目的為受益人（多數(shù)為委托人）的利益進(jìn)行管理或處分。
二、農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)“信托”的典型范例分析
近年來(lái)，多見(jiàn)于報(bào)端且為學(xué)者們所研究的典型的農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托模式，莫過(guò)于浙江紹興與湖南瀏陽(yáng)地區(qū)的改革。兩地雖然所處地理位置不同，經(jīng)濟(jì)條件不一，但在農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)的改革中選擇引入信托方式，并在實(shí)踐中取得一定的實(shí)績(jī)。筆者從相關(guān)報(bào)道與手頭掌握資料②，歸納出兩地在引進(jìn)信托流轉(zhuǎn)中幾點(diǎn)共同的做法：
1.設(shè)立縣、鎮(zhèn)、鄉(xiāng)三級(jí)結(jié)構(gòu)的土地信托服務(wù)機(jī)構(gòu)。兩地根據(jù)信托服務(wù)的理念，創(chuàng)造性地建立了縣、鎮(zhèn)、鄉(xiāng)三級(jí)土地信托服務(wù)機(jī)構(gòu)：村建立土地信托領(lǐng)導(dǎo)小組；鎮(zhèn)級(jí)設(shè)立土地信托服務(wù)站；縣級(jí)設(shè)立土地信托服務(wù)中心。地信托服務(wù)中心的基本職能主要包括：①土地流轉(zhuǎn)前的土地使用權(quán)供求登記和信息。登記、匯集可流轉(zhuǎn)土地的數(shù)量、區(qū)位、類別等情況，接受土地供求雙方的咨詢，多渠道、多形式向轄區(qū)內(nèi)外及時(shí)土地儲(chǔ)備和可開(kāi)發(fā)土地資源的信息，推薦可開(kāi)發(fā)項(xiàng)目；②土地流轉(zhuǎn)中的中介協(xié)調(diào)和指導(dǎo)簽證。協(xié)調(diào)流轉(zhuǎn)雙方提出的有關(guān)事宜，在平等協(xié)商并取得一致的基礎(chǔ)上，落實(shí)契約關(guān)系，辦理合同簽證手續(xù)；③土地流轉(zhuǎn)后的跟蹤服務(wù)和糾紛調(diào)處。主動(dòng)幫助土地經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的可行性論證，在信貸、技術(shù)、物資等方面開(kāi)展橫向聯(lián)系，并在法律和政策范圍內(nèi)協(xié)助調(diào)處土地經(jīng)營(yíng)中引起的糾紛，維護(hù)土地所有者、承包者、經(jīng)營(yíng)者三方的合法權(quán)益［4］。
2.村經(jīng)濟(jì)合作社統(tǒng)一反租農(nóng)戶需要流轉(zhuǎn)的土地，并與農(nóng)戶逐一簽訂土地使用權(quán)租賃（反租）合同。各試點(diǎn)村結(jié)合各村具體的土地情況，確定可用于流轉(zhuǎn)的土地的數(shù)量、位置和涉及的農(nóng)戶，為了滿足土地連片開(kāi)發(fā)，對(duì)于個(gè)別無(wú)法流轉(zhuǎn)的土地可以采用置換的方法，確?？捎糜诹鬓D(zhuǎn)的土地具有連片開(kāi)發(fā)的規(guī)模效應(yīng)。由村經(jīng)濟(jì)合作社統(tǒng)一反租農(nóng)戶的土地，因地制宜地制定反租款標(biāo)準(zhǔn)，與農(nóng)戶逐一簽訂規(guī)范的反租合同。
3.村經(jīng)濟(jì)合作社將反租整理后的土地“信托”給鎮(zhèn)土地信托服務(wù)站。要求轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的村經(jīng)濟(jì)合作社可遞交《土地使用權(quán)委托流轉(zhuǎn)申請(qǐng)書》，向鎮(zhèn)土地信托服務(wù)站或直接向土地信托服務(wù)中心提出信托申請(qǐng)。鎮(zhèn)土地信托服務(wù)站根據(jù)土地使用權(quán)委托流轉(zhuǎn)的申請(qǐng)，核實(shí)查對(duì)后，在土地使用權(quán)（流轉(zhuǎn)）儲(chǔ)備庫(kù)登記簿中進(jìn)行登記。需要受讓土地使用權(quán)的種養(yǎng)大戶和工商業(yè)主，也需要以書面形式向土地信托服務(wù)中心提出信托申請(qǐng)。對(duì)于提出受讓申請(qǐng)的種養(yǎng)大戶和工商業(yè)主，鎮(zhèn)土地信托站本著謹(jǐn)慎負(fù)責(zé)的原則，首先對(duì)種養(yǎng)大戶的資信、資本和經(jīng)營(yíng)能力進(jìn)行嚴(yán)格的審核后方確定其為合格的“受讓人”。隨后將該承包大戶的相關(guān)資料登記在冊(cè)，作為下一步配對(duì)的依據(jù)。
4.鎮(zhèn)信托服務(wù)站對(duì)要求出讓土地使用權(quán)的村和要求受讓土地使用權(quán)的大戶進(jìn)行配對(duì)，協(xié)調(diào)雙方進(jìn)行直接談判。協(xié)調(diào)一致后，村經(jīng)濟(jì)合作社與大戶簽訂土地使用權(quán)承包（倒包）合同。鎮(zhèn)土地信托站根據(jù)匯集的出讓、受讓信息及雙方的委托要求，及時(shí)配對(duì)、牽線和協(xié)調(diào)，力求促成雙方達(dá)成意向。雙方在談判達(dá)成一致后，鎮(zhèn)信托站對(duì)促成流轉(zhuǎn)的出讓、受讓雙方，按照規(guī)范的要求，指導(dǎo)和幫助土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)合同的簽訂落實(shí)和其他有關(guān)手續(xù)的辦理。
5.土地流轉(zhuǎn)經(jīng)營(yíng)一年后，相關(guān)利益主體對(duì)土地經(jīng)營(yíng)收益進(jìn)行分配。流轉(zhuǎn)經(jīng)營(yíng)一年后，承包大戶根據(jù)其與村經(jīng)濟(jì)合作社簽訂的土地使用權(quán)承包（倒包）合同的約定，每畝付給村經(jīng)濟(jì)合作社相應(yīng)的承包款。村經(jīng)濟(jì)合作社在拿到承包款后再根據(jù)村集體與農(nóng)戶簽訂的土地使用權(quán)租賃（反租）合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)付給農(nóng)戶。
農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)流轉(zhuǎn)的改革在宣傳報(bào)道中通常被稱為“信托流轉(zhuǎn)機(jī)制的創(chuàng)新”，然而仔細(xì)深入地研究會(huì)發(fā)現(xiàn)，其與我國(guó)信托法中所稱的“信托”相去甚遠(yuǎn)。其中最主要的差別集中體現(xiàn)在信托受托人的角色中。受托人是信托關(guān)系人中最為重要的一方，在他身上集中體現(xiàn)了“受人之托，代人理財(cái)”的信托制度的本質(zhì)，因此信托法對(duì)受托人的再造是極具特點(diǎn)的。
其一，受托人是信托財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)人。盡管我國(guó)針對(duì)本國(guó)國(guó)情，沒(méi)有盲目借鑒多數(shù)大陸法系國(guó)家“信托一旦成立，受托人享有信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)”的立法，但是立法者仍然認(rèn)為受托人掌握信托財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)。為了保證“代人理財(cái)”、專業(yè)理財(cái)?shù)哪康膶?shí)現(xiàn)，賦予受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)絕對(duì)的控制權(quán)，是信托應(yīng)有之義。所謂控制，是指對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的占有、支配與經(jīng)營(yíng)管理。其二，受托人以自己的名義，獨(dú)立、自主地管理或處分信托財(cái)產(chǎn)。正是因?yàn)槭芡腥讼碛袑?duì)信托財(cái)產(chǎn)的絕對(duì)控制權(quán)，才使得信托財(cái)產(chǎn)雖然在法律上仍屬于委托人的所有，但這種所有是“名義”上的，實(shí)質(zhì)上要受到受托人的實(shí)質(zhì)控制權(quán)的限制。受托人在為信托行為時(shí)，僅受到信托目的的限制，可以不受委托人或受益人的制約，也不需以他人的名義為信托行為。具體到實(shí)踐中的信托創(chuàng)新的做法，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)信托服務(wù)機(jī)構(gòu)并不是信托中的受托人，也不是信托法律關(guān)系中的任何一方當(dāng)事人。理由如下：
其一，從整個(gè)農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)“信托”流轉(zhuǎn)的步驟來(lái)看，信托財(cái)產(chǎn)——農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)從來(lái)就沒(méi)有處于“受托人”的控制中。當(dāng)村經(jīng)濟(jì)合作社將農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給“受托人”以后，“受托人”并沒(méi)有實(shí)際地占有農(nóng)地，也沒(méi)有進(jìn)行法律上支配行為，更沒(méi)進(jìn)行過(guò)相關(guān)的經(jīng)營(yíng)管理行為，他僅僅是進(jìn)行了登記匯總，并把相關(guān)的委托信息對(duì)外公布。實(shí)際上，當(dāng)尋找到愿意的承租人以后，最后決定要不要出租農(nóng)地、出租多長(zhǎng)時(shí)間等問(wèn)題還是由委托人說(shuō)了算。可以見(jiàn)得，“受托人”——土地信托服務(wù)中心根本沒(méi)有控制農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。
其二，“受托人”——土地信托服務(wù)中心在進(jìn)行“信托”行為時(shí)，不是以自己的名義，而是需要借助委托人。土地信托服務(wù)中心在將出租信息與承租信息進(jìn)行配對(duì)以后，經(jīng)過(guò)從中協(xié)調(diào)撮合，最終促使雙方簽訂租賃合同。在訂立的租賃合同中，出租方是委托人村合作組織，承租方是種植大戶或農(nóng)業(yè)公司，看不到“受托人”法律地位。從中可以推斷，“受托人”實(shí)際上并不是以自己的名義進(jìn)行“信托”行為的，根本無(wú)法實(shí)現(xiàn)獨(dú)立、自主地管理處分信托財(cái)產(chǎn)。
以上僅是分析了所謂“典型的農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托流轉(zhuǎn)機(jī)制”中的一方關(guān)系人——受托人，事實(shí)上若深入研究會(huì)發(fā)現(xiàn)村合作經(jīng)濟(jì)組織作為委托人，也是存在很大問(wèn)題的。限于篇幅有限，不再多述。實(shí)踐中所稱的農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)信托流轉(zhuǎn)的典型范例，實(shí)則非信托也。
三、結(jié)論：農(nóng)地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)“信托”的典型范例實(shí)質(zhì)為委托
前文著重分析中國(guó)農(nóng)地改革實(shí)踐中的農(nóng)地“信托”機(jī)制，指出其并不是我國(guó)信托法意義上的信托，其構(gòu)造并不符合信托的本質(zhì)。從法律上看，其實(shí)質(zhì)為普通的委托行為。我國(guó)《民法通則》借鑒大陸法系立法經(jīng)驗(yàn)，對(duì)做了相關(guān)規(guī)定：是人以被人的名義，在權(quán)限內(nèi)與第三人之間的法律行為，其法律后果直接歸屬于被人的民事法律制度。與信托有很多相同之處，如：兩者都以信任為基礎(chǔ)；都可以用于為他人管理和處分財(cái)產(chǎn)；都可以是有償，也可以是無(wú)償?shù)摹?/p>
關(guān)鍵詞：酒店式公寓；投資；經(jīng)營(yíng)管理
“酒店式公寓”來(lái)源于歐洲的“產(chǎn)權(quán)式公寓”，起源于20世紀(jì)70年代歐美國(guó)家，由“時(shí)權(quán)酒店”（Time share Hotel）演變過(guò)來(lái)。酒店式公寓指由開(kāi)發(fā)商將酒店的每間客房分割成獨(dú)立產(chǎn)權(quán)出售給投資者，并聘請(qǐng)酒店管理公司引進(jìn)酒店式物業(yè)管理，為業(yè)主開(kāi)展出租服務(wù)和理財(cái)服務(wù)。這類物業(yè)一般建在市中心和交通便捷地區(qū)，周邊商店、餐飲、娛樂(lè)等配套齊全，外立面、電梯、中央空調(diào)、電容量等配套完備。
一、酒店式公寓的管理模式
（一）物業(yè)管理方式
全權(quán)管理模式。受發(fā)展商或業(yè)主委員會(huì)的委托，物業(yè)公司全權(quán)負(fù)責(zé)受托物業(yè)的管理，并以酒店式公寓的經(jīng)營(yíng)模式委托物業(yè)公司成立管理處，招聘員工，并按照合同確定的管理目標(biāo)、要求、標(biāo)準(zhǔn)開(kāi)展具體管理工作，此模式能充分體現(xiàn)全權(quán)管理的品牌效應(yīng)。
合作管理模式。由發(fā)展商與物業(yè)公司合作成立項(xiàng)目管理公司，共同負(fù)責(zé)項(xiàng)目的物業(yè)管理。物業(yè)公司派員擔(dān)任公司的總經(jīng)理和各部門主管，通過(guò)合作管理，提高項(xiàng)目管理水平并為合作方培養(yǎng)一支素質(zhì)過(guò)硬的管理人才隊(duì)伍，以便在合作期滿后使合作方能接手管理。
顧問(wèn)管理模式。由發(fā)展商自建物業(yè)管理隊(duì)伍，物業(yè)公司受聘擔(dān)任管理顧問(wèn)，提供整套的管理規(guī)章，并指導(dǎo)發(fā)展商運(yùn)行及操作。顧問(wèn)管理又可以分三種情況：一是物業(yè)公司派駐高級(jí)管理人員長(zhǎng)駐項(xiàng)目擔(dān)任管理公司的總經(jīng)理及各部門主管，對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行具體的指導(dǎo)和管理；二是物業(yè)公司派人員長(zhǎng)駐項(xiàng)目，但并不擔(dān)任管理公司的任何職務(wù)，只是應(yīng)發(fā)展商要求提供顧問(wèn)服務(wù)；三是物業(yè)公司不派駐管理人員，而是根據(jù)發(fā)展商的要求由顧問(wèn)小組定期或不定期的到項(xiàng)目指導(dǎo)工作。
（二）酒店管理方式
顧問(wèn)管理方式。根據(jù)發(fā)展商要求，酒店管理公司派出酒店管理專業(yè)人員對(duì)酒店的功能設(shè)計(jì)布局、裝修風(fēng)格、工程配備、管理流程、服務(wù)配備、酒店市場(chǎng)定位、營(yíng)銷推廣等提供顧問(wèn)意見(jiàn)。
全權(quán)委托管理方式。酒店管理公司受發(fā)展商委托派駐總經(jīng)理對(duì)一酒店實(shí)行全面經(jīng)營(yíng)管理。酒店的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì)，酒店管理公司向董事會(huì)上報(bào)經(jīng)營(yíng)方案、營(yíng)業(yè)計(jì)劃、財(cái)務(wù)預(yù)算，在征得董事會(huì)同意后開(kāi)展經(jīng)營(yíng)管理工作。酒店管理公司不承擔(dān)酒店經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)，每月從營(yíng)業(yè)收入中按一定比例提取管理酬金。
承包經(jīng)營(yíng)管理方式。酒店管理公司向發(fā)展商提供具體的酒店承包經(jīng)營(yíng)管理方案，發(fā)展商同意了承酒店式公寓的經(jīng)營(yíng)模式研究包指標(biāo)后展商負(fù)責(zé)，酒店管理公司派駐項(xiàng)目總經(jīng)理開(kāi)展具體管理工作，并以承包指標(biāo)對(duì)發(fā)展商負(fù)責(zé)。
二、國(guó)內(nèi)酒店式公寓在經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中存在的問(wèn)題
（一）國(guó)內(nèi)物業(yè)管理公司缺乏酒店管理經(jīng)驗(yàn)
在硬件條件差不多的情況下，服務(wù)成為關(guān)鍵因素?？蛻羧チ舻臎Q定，60-70%受物業(yè)管理水平高低的影響。管理公司能接受和保證正常運(yùn)作的酒店式公寓，至少應(yīng)有70%以上的客戶簽訂租賃協(xié)議。一個(gè)具有良好市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)能力的酒店式公寓物業(yè)公司，是保證投資者贏利的基本條件。但從現(xiàn)在市場(chǎng)上來(lái)看，這種物業(yè)公司非常少，存在物業(yè)公司缺乏酒店經(jīng)營(yíng)能力，而酒店管理公司又缺少物業(yè)管理經(jīng)驗(yàn)的矛盾。如果沒(méi)有物業(yè)公司高效、系統(tǒng)、專業(yè)的市場(chǎng)開(kāi)發(fā)能力，業(yè)主最后只能是一種傳統(tǒng)粗放的出租方式，投資回報(bào)率很難得到穩(wěn)定的保證。投資回報(bào)率低，反過(guò)來(lái)又影響到酒店式公寓開(kāi)發(fā)的市場(chǎng)消費(fèi)支柱，投資者的積極性。
（二）國(guó)內(nèi)酒店管理公司不能勝任酒店式公寓管理
作為一個(gè)投資者，擁有良好的經(jīng)營(yíng)方式、豐富管理及經(jīng)驗(yàn)，對(duì)投資的盈利與否以及盈利大小，有著非常大的影響，業(yè)內(nèi)人士一般認(rèn)為，酒店消費(fèi)價(jià)格（元/天）是房地產(chǎn)價(jià)格（元/平方米）的10%，酒店式公寓銷售價(jià)格比一般房地產(chǎn)價(jià)格高1.5-2倍左右，這是促使發(fā)展商去開(kāi)發(fā)該產(chǎn)品的原因。但是，國(guó)內(nèi)的酒店管理公司有兩個(gè)弱點(diǎn)，一是總想管理高檔酒店，但總是在外國(guó)著名酒店管理公司的競(jìng)爭(zhēng)中處于被動(dòng)地位；二是總想用中長(zhǎng)期的全權(quán)委托方式的管理方法，與酒店業(yè)主的利益和經(jīng)營(yíng)習(xí)慣總有根本的矛盾。國(guó)內(nèi)酒店管理公司普遍存在創(chuàng)新力不夠，無(wú)法尋找穩(wěn)定的市場(chǎng)發(fā)展培育點(diǎn)。
（三）業(yè)權(quán)分割導(dǎo)致委托者虛位問(wèn)題
作為一個(gè)一般性的酒店，投資方是唯一的業(yè)主，可以委托酒店管理公司來(lái)管理。但作為酒店式公寓，已將各房間分散地賣給不同投資者，因此就會(huì)產(chǎn)生委托者虛位，會(huì)侵害中小投資者的利益。所以就導(dǎo)致了酒店式公寓在管理過(guò)程中過(guò)于混亂，業(yè)益無(wú)法得到保護(hù)，租金收入無(wú)法得到保障。
三、如何規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)投資酒店式公寓
（一）選址定位與經(jīng)營(yíng)方式?jīng)Q定升值空間
酒店式公寓的主要目標(biāo)客戶群來(lái)自跨國(guó)公司和國(guó)內(nèi)中小型企業(yè)中第三產(chǎn)業(yè)和創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)機(jī)構(gòu)。他們對(duì)辦公場(chǎng)所的空間要求不大，但必須便于信息交流人員交流和資金交流，配套服務(wù)全面，交通條件優(yōu)越。酒店式公寓恰恰具備了這些特質(zhì)。而且性價(jià)比遠(yuǎn)遠(yuǎn)優(yōu)于酒店和普通寫字樓，所以會(huì)成為他們的首選。從常見(jiàn)的8-10%的年回報(bào)率來(lái)看，酒店式公寓比較適合中長(zhǎng)線的投資者。對(duì)于開(kāi)發(fā)商而言，在區(qū)域的選址上，就應(yīng)當(dāng)從產(chǎn)品的功能出發(fā)，滿足各類商旅人士和中小型服務(wù)企業(yè)的需要。一般地說(shuō)，最有利的位置位于中心城區(qū)和交通樞紐的核心位置。
（二）物業(yè)管理決定客戶去留
提供良好的物業(yè)管理是吸引客源的最直接的條件，國(guó)內(nèi)物業(yè)管理公司依然存在不能妥善管理的問(wèn)題，打擊了部分投資者的信心，因此，酒店式公寓聘請(qǐng)專業(yè)的物業(yè)管理公司或酒店管理公司進(jìn)行管理，客人不但可以享受到星級(jí)酒店的服務(wù)，并且物業(yè)公司還能幫助業(yè)主打理整棟物業(yè)的形象，幫助物業(yè)升值。
（三）物有所值，性價(jià)比高
找一個(gè)“性價(jià)比”高的酒店式公寓，能讓你在投資前賺錢。酒店式公寓看上去是一個(gè)價(jià)位非常高的投資產(chǎn)品，其實(shí)不然。在選擇那些包租的酒店式公寓一定要看清楚單價(jià)，一些開(kāi)發(fā)商往往把包租的錢已經(jīng)折合在房?jī)r(jià)里。因此，投資酒店式公寓，投資者還要掌握一些在“購(gòu)買前賺錢”的技巧，而這種技巧取決于投資者在購(gòu)買前
的比較。
四、案例研究――奧林國(guó)際酒店式公寓市場(chǎng)策略研究（海寧國(guó)際輪滑中心）
奧林國(guó)際酒店式公寓用地性質(zhì)為70年住宅產(chǎn)權(quán)，總建筑面積1634434平方米左右，共25層，3臺(tái)電梯；其中1-2層為商業(yè)配套，第3層為恒地房產(chǎn)公司辦公用房，5-25層為酒店式公寓，共420戶，主力戶型建筑面積為30-50平方米，套內(nèi)實(shí)際可利用面積為22.41-60平方米；戶型包括一室戶、一室一廳和二室一廳，以一室一廳戶型為主。
（一）地理位置優(yōu)越
公寓位于海洲路和海昌路交叉處，北臨海州路，南靠海昌路，地處海寧新老城區(qū)交界處，是海寧市政府重點(diǎn)扶持工程――海寧國(guó)際輪滑中心的重要組成部分。公寓所處位置既擁有到老城區(qū)的便捷，又與海寧城市發(fā)展規(guī)劃接軌。城南新區(qū)占地7.4公頃的新皮革城已建成并使用，二期工程也已啟動(dòng)。海洲路上的市行政中心、海寧文化中心、市文化館、市建設(shè)局等政府職能部門，與公寓近在咫尺。位于城南大道南側(cè)占地約7公頃的客運(yùn)中心已動(dòng)工建設(shè)。位于東南組團(tuán)的教育園區(qū)初步建成。
（二）奧林國(guó)際酒店式公寓客源市場(chǎng)細(xì)分
短期旅游觀光、購(gòu)物客源主要包括鹽官古鎮(zhèn)、錢江觀潮等著名景區(qū)旅游觀光，以及皮革城、輕紡城等專業(yè)市場(chǎng)旅游購(gòu)物。該兩類客源市場(chǎng)一般以短程旅游觀光為主，主要來(lái)自于上海、杭州等周邊城市，一般來(lái)說(shuō)，選擇在海寧住宿過(guò)夜的可能性較小。
政府接待主要包括各級(jí)政府來(lái)海寧視察、觀摩等，政府組織的招商引資、貿(mào)易洽談接待等，根據(jù)接待的檔次不同，一般是選擇相應(yīng)的星級(jí)酒店。
公司商務(wù)主要包括來(lái)自海內(nèi)外的采購(gòu)商和批發(fā)商，以及周邊來(lái)海寧洽談業(yè)務(wù)的其他類公司商務(wù)客人。
輪滑運(yùn)動(dòng)中心比賽及訓(xùn)練市場(chǎng)主要包括參加比賽和訓(xùn)練的運(yùn)動(dòng)員和教練員，以及來(lái)自外省市的觀眾。
企業(yè)外來(lái)員工中短期住宿主要包括經(jīng)編產(chǎn)業(yè)園區(qū)、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)內(nèi)各大中型企業(yè)和科研機(jī)構(gòu)的外來(lái)高級(jí)管理和高級(jí)技術(shù)人員在海寧的中長(zhǎng)期居住，以及外省市企業(yè)常駐海寧的高級(jí)采購(gòu)人員。
（三）奧林國(guó)際酒店式公寓配套功能及管理模式建議
管理模式主要是以?shī)W林國(guó)際酒店式公寓的產(chǎn)品特征和它所處周邊的商業(yè)環(huán)境特征為主要制定依據(jù)，在充分考慮自住購(gòu)買者享受到高品質(zhì)酒店式服務(wù)的前提下，通過(guò)最佳的經(jīng)營(yíng)管理模式設(shè)計(jì)，為廣大投資客戶獲得最大的物業(yè)經(jīng)營(yíng)回報(bào)和物業(yè)保值增值。
穩(wěn)定的經(jīng)營(yíng)收益＋物業(yè)增值，同時(shí)將獲得一定時(shí)段的免費(fèi)入住權(quán)益（每年15-30天左右），極其適合穩(wěn)健型私人投資者，其經(jīng)營(yíng)回報(bào)往往數(shù)倍于銀行儲(chǔ)蓄、國(guó)債和保險(xiǎn)投資收益；酒店在專業(yè)酒店管理公司的精心打理下，其房地產(chǎn)的增值將超過(guò)其他類的房地產(chǎn)項(xiàng)目，是海內(nèi)外養(yǎng)老基金、社?；?、私人資本在獲取穩(wěn)定的現(xiàn)金收益的同時(shí)，能使資產(chǎn)得以保值、增值的最佳投資選擇。
租賃＋委托經(jīng)營(yíng)：酒店管理公司和所有產(chǎn)權(quán)酒店業(yè)主簽訂為期10年的統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)管理合同，合同的前三年為租賃經(jīng)營(yíng)，租金回報(bào)相當(dāng)于業(yè)主所購(gòu)產(chǎn)權(quán)酒店總價(jià)的6-8%左右，后7年按照酒店的實(shí)際經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)分紅。
（四）經(jīng)營(yíng)財(cái)務(wù)預(yù)算
公寓房套內(nèi)可實(shí)際利用面積22.41-26.18平方米戶型，根據(jù)市場(chǎng)調(diào)研數(shù)據(jù)顯示，海寧目前三星級(jí)酒店的年平均出租率為70%左右，經(jīng)濟(jì)型酒店更高一些。商務(wù)型酒店一般的經(jīng)營(yíng)成本在45%左右。以經(jīng)濟(jì)型商務(wù)酒店的經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)來(lái)計(jì)算該項(xiàng)目最小一室戶的經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)如下：
第一，最小面積22.41-26.18平方米客房年經(jīng)營(yíng)指標(biāo)：一間客房年總收入：140元×365天×70%＝35770元；營(yíng)業(yè)稅：35770×5.67%＝2028元；經(jīng)營(yíng)成本：35770×45%＝16097元；經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)：35770－（2028＋16097）＝20116元；每平方米銷售價(jià)格預(yù)測(cè)：建筑面積31平方米左右，按租賃稅稅前投資回報(bào)8%來(lái)計(jì)算，該房屋每平方米銷售單價(jià)為：（20116元÷8%）÷31平方米＝8100元/平方米。
第二，較大面積一室戶和一室一廳（30.19-39.15平方米）年經(jīng)營(yíng)指標(biāo)：該類客房面積已基本達(dá)到四星級(jí)左右的客房標(biāo)準(zhǔn)，以海寧目前三星級(jí)以上酒店平均房?jī)r(jià)200元為標(biāo)準(zhǔn)，平均出租率70%左右來(lái)計(jì)算：一間客房年總收入：200元×365天×70%＝43800元；營(yíng)業(yè)稅：43800×5.67%＝2483.46元；經(jīng)營(yíng)成本：43800×45%＝19710元；經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)：43800－（2483.46＋19710）＝21607元；每平方米銷售價(jià)格預(yù)測(cè)：建筑面積平均38平方米，按租賃稅稅前投資回報(bào)8%來(lái)計(jì)算，該房屋每平方米銷售單價(jià)為：（21607元÷8%）÷38.75平方米＝7108元/平方米
第三，較大戶型的一室一廳和二室一廳（實(shí)際利用面積是47.69平方米和57.73平方米）年經(jīng)營(yíng)指標(biāo)：該戶型主要以自住和中長(zhǎng)期租賃經(jīng)營(yíng)為主，租賃經(jīng)營(yíng)的用途，一是中小企業(yè)作為商住用房，二是海寧企業(yè)外來(lái)高級(jí)員工的中長(zhǎng)期住宿（一個(gè)月以上）。海寧市場(chǎng)上目前可參考的物業(yè)包括賓館的長(zhǎng)包房，如財(cái)富大廈3500元/月，建筑面積：90平方米，住宿面積60平方米。以財(cái)富大廈作為參考，3500元/月，物業(yè)管理費(fèi)和水電煤等日常費(fèi)用由租戶自理：一間客房年租金總收入：3500元/月×12＝42000元；每平方米銷售價(jià)格預(yù)測(cè)：建筑面積49.63平方米，按租賃稅稅前投資回報(bào)8%來(lái)計(jì)算，該房屋每平方米銷售單價(jià)為：（42000元÷8%）÷49.63平方米＝10578元/平方米。
現(xiàn)在奧林國(guó)際酒店式公寓已經(jīng)按照既定計(jì)劃運(yùn)營(yíng)，房間全部售出。
五、總結(jié)
面對(duì)來(lái)勢(shì)洶涌的酒店式公寓開(kāi)發(fā)潮，開(kāi)發(fā)商們無(wú)不想做大酒店式公寓租賃的這塊蛋糕。但是面對(duì)酒店式公寓投資，也面臨著很大的風(fēng)險(xiǎn)，因此在投資的同時(shí)，同樣也需要注意到經(jīng)營(yíng)管理中存在的不足，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，找準(zhǔn)自身的市場(chǎng)定位，獲得預(yù)期的收益。
參考文獻(xiàn)：
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