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導(dǎo)語:在拘留申請書的撰寫旅程中,學(xué)習并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑,好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文,愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感,引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
車牌,俗稱牌照,也指車輛號牌,是分別懸掛在車子前后的板材,通常使用的材質(zhì)是鋁、鐵皮、塑料或紙質(zhì),下面是小編為大家整理的2021申請上海車牌搖號條件及材料,更多申請書點擊“申請書”查看!
2021上海車牌申請書茲有我司汽車需要調(diào)車,特向貴所申請辦理號牌業(yè)務(wù),望貴所給以辦理為謝!
車輛品牌: 車輛型號: 車輛識別號: 發(fā)動機號:
此致
敬禮!
申請人:haoword
__年__月__日
2021申請上海車牌搖號條件1、本市戶籍,或者持本市居住證明且自申請之日前已在本市連續(xù)繳納滿3年社會保險或個人所得稅。
2、未持有客車額度證明。
3、未擁有使用客車額度注冊登記的機動車。
4、持有效的機動車駕駛證。
5、自申請之日前1年內(nèi)不存在相關(guān)道路交通安全違法行為記錄。
a、累積記分達到12分。
b、駕駛機動車發(fā)生5次以上道路交通安全違法行為。
c、被處以暫扣或者吊銷機動車駕駛證、拘留的行政處罰。
6、經(jīng)聯(lián)席會議提出報市政府批準的其他條件。
2021申請上海車牌搖號材料一、上海市戶籍人員
1、身份證。
2、有效機動車駕駛證(準駕車型為C型及以上)。
二、外籍人員
1、有效《居民身份證》。
2、《上海市居住證》(不含臨時居住證)。
3、有效機動車駕駛證(準駕車型為C型及以上)。
4、連續(xù)繳納滿3年個人所得稅清單(承諾已在本市連續(xù)繳納滿3年社會保險的不需要再提供個人所得稅清單)。
三、香港、澳門地區(qū)人員
1、有效香港、澳門特別行政區(qū)《居民身份證》。
2、《港澳居民來往內(nèi)地通行證》或者《港澳同胞回鄉(xiāng)證》。
3、《上海市海外人才居住證》。
4、公安交通管理部門核發(fā)的有效機動車駕駛證(準駕車型為C型及以上)。
2021申請上海車牌搖號流程1、登錄車牌搖號系統(tǒng)網(wǎng)站,登錄后點擊用戶中心,并填寫增量指標的相關(guān)信息。
2、填寫完后等待審核,通常在每月20號之后通知上一輪的審查結(jié)果。
3、搖號在每月26號進行。
如果為非工作日則相應(yīng)順延,隨后公布搖號結(jié)果。
4、如果已獲得編碼而沒有中簽,編碼會保留三個月,在保留期之內(nèi)自動轉(zhuǎn)入下月的搖號序列。
保留期到期后應(yīng)該及時延期,否則將會失效。
區(qū)人民法院:
本人向貴院申請執(zhí)行公司所欠(擔保)借款后,在執(zhí)行法官的主持下,本人再次作出重大讓步,達成調(diào)解協(xié)議。在法官多次催促下,調(diào)解協(xié)議僅得到被執(zhí)行人部分履行。但本年度5月至8月,被執(zhí)行人未按照調(diào)解協(xié)議“每月支付5萬元,每季度不少于15萬元”的約定還款?,F(xiàn)懇請貴院采取必要措施,保障申請人合法權(quán)益。
一、申請事項:
(一)依據(jù)2019年4月16日與被執(zhí)行人的調(diào)解協(xié)議,申請恢復(fù)按 萬元執(zhí)行,并申請向被執(zhí)行人加倍收取延遲履行債務(wù)利息;
(二)申請人民法院對被執(zhí)行人 公司的可執(zhí)行財產(chǎn)進行調(diào)查,特別是其廠房、辦公樓出租收入,并采取強制措施,清繳欠款;
(三)申請對被執(zhí)行人采取拘留措施;
(四)申請將公司納入失信人員名單。
二、事實和理由
(一)2019年4月16日再次與被執(zhí)行人達成調(diào)解協(xié)議后,被執(zhí)行人未按約定履行償還義務(wù),今年5至8月份更是一分錢不付,無視法院主持下達成的兩次調(diào)解協(xié)議,藐視法官尊嚴,視誠信為無物。
(二)本人無手段和能力清收欠款,只能申請人民法院采取強制手段,依法維護權(quán)益。
(三)被執(zhí)行人公司長期將廠房、辦公樓對外出租,并在原址重新注冊公司開展經(jīng)營,屬于有能力償還欠款。
(四)今年初,被執(zhí)行人新購寶馬汽車一輛,供個人生活使用,卻對法官聲稱無償還能力。
懇請人民法院受理本人申請,依法采取有效措施,讓被執(zhí)行人履行義務(wù),讓法律生效,讓誠信申張,申請人的合法公益得以實現(xiàn)。
陳文艷的死磕之路是從發(fā)現(xiàn)遵化當?shù)伢w育中考作弊開始的?!澳鞘?010年,考場就在我們學(xué)校。”當時她眼睜睜看著一些外班和外校的學(xué)生只跑了一圈就站在原地等著,等到別的學(xué)生跑得差不多時再跟著沖刺。如此明顯的作弊行為,考官偏偏給打了滿分,教育部門的督考團隊也視而不見。除此之外,在農(nóng)村獨生子女加分和少數(shù)民族加分等環(huán)節(jié),陳文艷也發(fā)現(xiàn)了作弊行為。這些“公開的秘密”讓陳文艷忍無可忍?!爸袊畈荒堋⒆畈辉摳瘮〉木褪墙逃退痉?!”她一掌拍在椅子扶手上,“有時候可能半分,就把學(xué)生一生的命運都決定了?!?/p>
在陳文艷曾經(jīng)的學(xué)生倪偉博的印象里,陳老師眼睛里揉不得沙子。當時學(xué)校給學(xué)生訂盜版輔導(dǎo)書,做不完也得花錢訂,很多書最后都白白扔掉,陳老師就向上反映,“為著我們的事,她沒少去跟學(xué)校和教育局打架。”倪偉博說。
陳文艷不斷地舉報中考體育成績作弊、教育亂收費、教師職稱評定作假等問題,遵化市局和教育局的大門已經(jīng)被她“踏平了”。“之所以一直去,就是問題總不解決,這樣的話,還談什么教育公平?”得不到回應(yīng),她就到唐山市、石家莊和北京繼續(xù)舉報。直到被遵化警方以擾亂社會秩序為名行政拘留,她才被迫終止舉報。
被判處有期徒刑一年后,她決定上訴。“我沒有罪。”唐山市中院發(fā)回重審。重審當天,陳文艷很多學(xué)生從外地趕來參加旁聽,之后,師生共同合了一張影。“有這群孩子惦記,我覺得什么都值。”2015年9月4日上午,陳文艷去法院領(lǐng)判決書,聽到審判長宣讀到“被告人陳文艷無罪”時,她流淚了。
1.認真閱讀新文書格式樣本的制作說明。新文書格式樣本既有總體說明,在每種文書后還附有專門的制作說明,需要認真把握。其中三點要特別注意:一是文書中的選擇項,應(yīng)當用斜線()劃去不用的選擇項;二是文書中的數(shù)字,除年號、序號、專用術(shù)語(如身份證號碼、機械型號)、百分比、街道牌號、正文中日期和其他需要用阿拉伯數(shù)字表示外,一般應(yīng)以漢字數(shù)目表示;三是大量填充式文書中訴訟活動的法律依據(jù)一欄系空白,辦案人員在填寫法律依據(jù)時,一定要找準應(yīng)當適用的法律條款。如立案類文書格式依舊,但是對于自行發(fā)現(xiàn)的案件線索,立案依據(jù)由原來的第83條變?yōu)樾淘V法第107條;報案、控告、舉報和自首的案件線索,立案依據(jù)由原來的第86條變更為刑訴法第110條。
2.嚴格按照新文書格式樣本的要求制作法律文書。此次頒布的新文書格式樣本新增《查封通知書》、《協(xié)助查封通知書》。另外,刑訴法對告知當事人權(quán)利義務(wù)早有規(guī)定,但沒有統(tǒng)一格式,各地一般自行制作各類權(quán)利義務(wù)告知書,新文書格式樣本要求使用統(tǒng)一的《犯罪嫌疑人訴訟權(quán)利義務(wù)告知書》、《證人訴訟權(quán)利義務(wù)告知書》、《被取保候?qū)徣肆x務(wù)告知書》、《被監(jiān)視居住人義務(wù)告知書》以及《偵查階段委托辯護人、申請法律援助告知書》。
3.注意新文書格式樣本中同類偵查文書之間的細微差別,注意確保偵查活動中文書用得精準,整理卷宗時文書要裝全。如,偵查活動中需要采取技術(shù)偵查措施,要制作采取技術(shù)偵查措施的申請書、決定書和通知書;需要解除的,要制作解除技術(shù)偵查措施的決定書與通知書;需要延長的,有延長申請及通知兩種文書;需要將技術(shù)偵查證據(jù)材料作為證據(jù)使用的,需要制作專門的《調(diào)取技術(shù)偵查證據(jù)材料通知書》及移送清單。
4.及時向上級檢察機關(guān)反映偵查工作中新文書的使用情況,以期在后續(xù)修訂中加以改善。僅從目前公布的新文書格式樣本看,筆者認為,偵查法律文書存在以下問題。
一是缺少必要的偵查法律文書格式樣本。根據(jù)2002年10月高檢院反貪總局、瀆檢廳聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于檢察機關(guān)職務(wù)犯罪偵查部門以犯罪事實立案的暫行規(guī)定》,各地自偵部門印發(fā)了專門的《以事立案決定書》樣本,區(qū)別于通用的以人立案的《立案決定書》,但新文書格式樣本并沒有將該文書格式樣本列舉在內(nèi)。此外,新文書格式樣本增加了勘驗檢查筆錄、偵查實驗筆錄格式樣本,卻沒有搜查筆錄格式樣本。而刑訴法第138條明確規(guī)定“搜查的情況應(yīng)當寫成筆錄,由偵查人員和被搜查人或者他的家屬,鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章?!?/p>
二是有些文書格式樣本設(shè)計的工作程序過于繁瑣。如檢察機關(guān)在采取技術(shù)偵查措施時,要分別制作決定書和通知書,均一式三聯(lián),《采取技術(shù)偵查措施決定書》一聯(lián)統(tǒng)一保存、一聯(lián)附卷、一聯(lián)交技術(shù)偵查執(zhí)行機關(guān);《采取技術(shù)偵查措施通知書》一聯(lián)統(tǒng)一保存、一聯(lián)交技術(shù)偵查執(zhí)行機關(guān)、一聯(lián)由執(zhí)行機關(guān)退回后附卷。這兩種文書中交技術(shù)偵查執(zhí)行機關(guān)的一聯(lián),內(nèi)容基本一致。解除技術(shù)偵查措施時也是如此。如果參照有關(guān)文書的設(shè)計,將決定/解除技術(shù)偵查措施的文書合并為一式四聯(lián)的一種文書,即決定、通知書,一聯(lián)統(tǒng)一保存,一聯(lián)附卷,一聯(lián)交技術(shù)偵查執(zhí)行機關(guān),一聯(lián)由執(zhí)行機關(guān)填寫后退回并附卷,工作將更為簡潔高效。
三是有些新文書格式樣本制作說明不詳細。如《提訊、提解證》應(yīng)是原來的《提押證》演變而來,只是要求更加嚴格,拘留轉(zhuǎn)捕、依法延長或重新計算羈押期限以及更換辦案人員時,都要重新辦理。而新文書格式樣本新增的《提訊(提解)情況記載》,制作說明語義模糊,和《提訊、提解證》一樣,都是記錄提訊、提解犯罪嫌疑人的起止時間,同樣要求辦案人與監(jiān)管人員分別簽名,偵查終結(jié)后附卷。而過去提押時,看守所有類似的兩種內(nèi)部提訊記錄表,都要求辦案人員和監(jiān)管人員分別簽名。新增的《提訊(提解)情況記載》到底是《提訊、提解證》的續(xù)表,還是把原公安看守所的內(nèi)部記錄升格為檢察機關(guān)的法律文書,從說明看不出來。再如《鑒定聘請書》與《委托鑒定書》,法律依據(jù)完全相同,對比制作說明,從字面上看,兩者在適用范圍上存在重合,同樣導(dǎo)致使用上的困惑。
一、本中止程序是指專利局在專利審查全流程(含初步審查、實質(zhì)審查、異議、授權(quán)、無效程序等)中,對有專利申請權(quán)或?qū)@麢?quán)歸屬糾紛的申請或?qū)@勒毡竟娴囊?guī)定暫時停止辦理某些手續(xù)、暫時停止作出某些決定或暫時停止進行某些程序的法律行為。
二、有申請權(quán)或?qū)@麢?quán)歸屬糾紛的,當事人應(yīng)當在專利管理機關(guān)受理調(diào)處請求或者人民法院受理訴訟請求后,以書面形式向?qū)@痔岢鲋兄拐埱?,并附具專利管理機關(guān)或人民法院的受理通知書副本。專利局自收到中止請求和受理通知書副本之日起對所請求的該項申請或?qū)@麢?quán)執(zhí)行中止程序。
三、中止期間,專利局停止辦理“撤回專利申請聲明”、“放棄專利權(quán)聲明”、“權(quán)利轉(zhuǎn)讓登記請求”和涉及發(fā)明人、申請人或?qū)@麢?quán)人姓名、名稱變更的“著錄項目變更申報”等手續(xù);停止作出與執(zhí)行調(diào)處結(jié)論或訴訟結(jié)果直接有關(guān)的各種決定;必要時停止進行某些程序,以便與調(diào)處或訴訟程序銜接和協(xié)調(diào)。
四、專利管理機關(guān)作出調(diào)處決定或人民法院作出判決發(fā)生法律效力后,應(yīng)于法律生效日起一個月內(nèi)抄送中國專利局。
關(guān)鍵詞:人事檔案;案管理;信息技術(shù)
中圖分類號:C93 文獻標志碼:A文章編號:1673-291X(2010)29-0167-02
人事檔案是在人事管理活動中形成的,記述和反映個人經(jīng)歷和表現(xiàn),以個為單位組合起來的,以備考察的文件材料。其內(nèi)容主要是由人事、組織、勞資等部門在培養(yǎng)、選拔和使用人員的工作活動中形成的,記載著個人的經(jīng)歷、學(xué)歷、社會關(guān)系、思想品德、業(yè)務(wù)能力、工作狀況以及獎勵懲罰等方面的原始資料,內(nèi)容反映了個人參與社會各方面活動的記載和個人自然情況。人事檔案管理就是人事檔案的收集、整理、保管、鑒定、統(tǒng)計和提供利用的活動。
一、人事檔案的結(jié)構(gòu)
在我國,人事檔案與戶籍對人才的流動具有極大的制約作用,甚至可以說人事檔案是每個公民的第二生命。一般來說,人事檔案管理中,人事檔案的收集、處理和提供利用通常由各單位內(nèi)部人事機構(gòu)行使和掌握。人事檔案包含以下十大類內(nèi)容。
1.履歷材料:(1)職工履歷表;(2)干部履歷表;(3)專業(yè)技術(shù)人員履歷表;(4)軍人履歷表;(5)學(xué)生登記表。
2.自傳。
3.鑒定、考核、考察材料:(1)工作鑒定;(2)學(xué)習鑒定;(3)出國人員鑒定表;(4)學(xué)生畢業(yè)鑒定、實習鑒定;(5)干部的年度考核表;(6)組織正式出具的考核材料。
4.學(xué)歷和評、聘專業(yè)技術(shù)職務(wù)材料:(1)高中及以上的畢業(yè)生成績表、登記表;(2)報考中專以上學(xué)歷報名登記;(3)論文、科研成果材料;(4)一個月以上各類專業(yè)培訓(xùn)學(xué)習成績;(5)聘任、解聘專業(yè)技術(shù)職務(wù)審批表; (6)職稱評定審批表。
5.政治歷史審查材料:(1)社會關(guān)系調(diào)查證明材料;(2)入黨入伍審查材料。
6.黨團材料:(1)入黨志愿書、入黨申請書、轉(zhuǎn)正申請書、黨員民主評議表、入團志愿書(90年以后入團的需要入團申請書)、取消預(yù)備黨員資格的材;(2)加入派材料。
7.獎勵材料:先進工作者、(區(qū)級以上)勞動模范、三八紅旗手、特級教師、三好學(xué)生、戰(zhàn)斗英雄、優(yōu)秀團員、各類嘉獎登記表或?qū)徟淼取?/p>
8.違紀材料:(1)受到黨政部門的紀律處分材料,如開除黨、團籍,留黨查看、記過處分等材料;(2)違反法律材料,如逮捕、法辦、拘留、勞改等材料;(3)組織通報批評材料,被企業(yè)除名材料。
9.工資級別、任免、工作調(diào)動、出國、退休材料:(1)工資級別審批表、增資審批表:(2)干部任免表;(3)入伍登記、退伍登記表;(4)招工登記表、勞動合同、流動表、商調(diào)表、視作連續(xù)工齡繳費審定表、終止勞動合同證明書。
10.其他:(1)體檢表;(2)工會會員登記表;(3)大中專畢業(yè)生就業(yè)報到證;(4)職工報到介紹信;(5)有價值的學(xué)結(jié)、體會。
注:檔案材料一律用黑色或藍黑色鋼筆填寫,紙型均用16K。
二、人事檔案管理的重要性
我國人事檔案制度自20世紀50年代產(chǎn)生以來,對國家的信用建設(shè)、干部管理、福利分配、國家安全等方面作出了重大貢獻。人事檔案是我國人事管理制度的一項重要特色,它是個人身份、學(xué)歷、資歷等方面的證據(jù),與個人工資待遇、社會勞動保障、組織關(guān)系緊密掛鉤,具有法律效用。目前,出境、計算工齡、工作流動、考研、考公務(wù)員、轉(zhuǎn)正定級、職稱申報、辦理各種社會保險以及升學(xué)等都需要個人檔案,特別是在國有企業(yè)、事業(yè)單位,人事檔案相當重要。
三、人事檔案管理的法律依據(jù)
對人事檔案管理工作,國家制定出臺了一系列的法律法規(guī)來加以保障。1996年7月修訂的《中華人民共和國檔案法》強調(diào),人事檔案作為國家檔案的組成部分,所有權(quán)歸國家,實行強制性歸口管理。1991年4月頒布的《干部檔案工作條例》規(guī)定,“干部檔案管理實行集中統(tǒng)一和分級負責的管理體制”。1996年12月頒布的《流動人員人事檔案管理暫行規(guī)定》明確指出,流動人員人事檔案管理機構(gòu)為縣以上(含縣)黨委組織部門和政府人事部門所屬的人才流動服務(wù)機構(gòu),其他任何單位未經(jīng)授權(quán)均不得擅自存放和保管人事檔案。這些指導(dǎo)性法律法規(guī)為人事檔案管理工作提供了政策依據(jù),并使人事檔案管理工作邁入了專業(yè)、權(quán)威的發(fā)展階段。
四、檔案信息電子化的必然性
隨著社會的發(fā)展,信息化已經(jīng)成為社會發(fā)展的一個重要標志,信息與信息技術(shù)在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中扮演了越來越重要的角色。檔案基礎(chǔ)業(yè)務(wù)建設(shè)的重心也開始向信息化、現(xiàn)代化轉(zhuǎn)移,檔案現(xiàn)代化管理和信息化建設(shè),成為檔案工作發(fā)展的必然趨勢。
人事檔案信息化就是在檔案管理活動中全面應(yīng)用現(xiàn)代信息技術(shù),對檔案資源全面處理。也就是對館、室藏檔案資料以紙質(zhì)或機讀形式為主要物質(zhì)對象,用微機對檔案文獻進行收集、篩選和不同層次的加工,使之轉(zhuǎn)化成為微機軟件形式的二次文獻信息供人們利用的過程。
檔案信息電子化,可一次投入、多次產(chǎn)出,可改變信息加工工作受經(jīng)費限制的局面。檔案信息電子化,信息成果可多份拷貝,將拷貝成果送到領(lǐng)導(dǎo)及各個部門,擴大了社會影響,拓寬了服務(wù)范圍,檔案部門的地位自然也就得到了提高。
五、當前人事檔案管理存在的問題
近年來,由于機構(gòu)編制和用人制度的改革,單位管檔人員變動頻繁,出現(xiàn)了忽視人事檔案管理現(xiàn)象,影響了干部管理工作。目前主要存在以下問題。
1.硬件設(shè)施解決落實差。對干部檔案管理必備的條件解決落實差,有的單位檔案多、檔案室狹窄、影響檔案的美觀整潔、完整,有的單位必備的基礎(chǔ)設(shè)施如切刀、檔案夾等都不具備。
2.檔案管理規(guī)范缺乏。在目前的人事檔案中,大多只有以往形成的姓名、性別、年齡、民族、參加工作時間、入黨入團時間、文化程度、工作經(jīng)歷等簡單材料,而對反映本人業(yè)績、動態(tài)的材料收集歸檔不全。還有個別單位檔案下放到主管局管后,一直未按統(tǒng)一標準整理,材料多年未歸檔,造成檔案材料不齊不全。
3.專業(yè)技術(shù)人員偏少。從1994年至1997年這四年看,專職檔案員中具有專業(yè)技術(shù)職務(wù)的人數(shù)占總?cè)藬?shù)的比例分別為:244%,186%,176%,244%。社會的發(fā)展對檔案工作的專業(yè)文化程度提出了更高的要求,專業(yè)技術(shù)人員占有極其微弱的比例,是目前檔案工作急需解決的問題。
4.管理檔案人員業(yè)務(wù)不熟、檔案管理制度執(zhí)行差。近幾年管理檔案人員工作變動頻繁,兼職人員占90%,加之沒有經(jīng)過各級檔案部門組織專業(yè)知識培訓(xùn),業(yè)務(wù)不熟,甚至有些檔案管理員還停留在手寫階段,沒有掌握必須的計算機技能,有些新從事管理檔案管理工作的人員對檔案的重要性、管檔要求、檔案材料的收集、整理、歸檔等業(yè)務(wù)不太了解,難以適應(yīng)檔案管理工作。
六、加強隊伍建設(shè),提高從業(yè)人員素質(zhì)
社會現(xiàn)代化的實現(xiàn),要求各行業(yè)的從業(yè)人員也要與時俱近,緊跟時代的步伐和節(jié)奏,所以,檔案管理人員也具備較高的知識層次和先進技術(shù)水平,不能僅僅滿足于一般的計算機操作。從目前看,許多檔案部門缺乏現(xiàn)代高技術(shù)人才,其中檔案、信息處理復(fù)合型人才就更奇缺,大部分檔案人員現(xiàn)代技術(shù)水平偏低,甚至有現(xiàn)代文盲現(xiàn)象,盡管引進了現(xiàn)代化設(shè)備,卻不能充分發(fā)揮作用,這就需要抓緊建設(shè)一支穩(wěn)定而發(fā)展的檔案干部隊伍。
1.提高重視意識。在市場經(jīng)濟條件下,企業(yè)的競爭最終還是靠人才,無論是企業(yè)事業(yè)單位還是員工個人,都應(yīng)該自覺更新觀念,提高對檔案的重視意識程度。因此,每個單位都應(yīng)該提高對人事檔案的認識,增強依法管檔的意識,建立健全規(guī)章制度,配備專業(yè)的人員設(shè)備,把人事檔案管理作為企業(yè)重要的基礎(chǔ)工作抓緊抓好,做到材料收集齊全、歸檔及時準確、管理規(guī)范有序。
2.增強硬件建設(shè)。使用計算機管理檔案可減輕勞動強度,提高工作效率。計算機技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,勢必帶來檔案管理工作的變革。采用計算機技術(shù)進行檔案管理是檔案工作現(xiàn)代化的必要條件和重要標志,它使傳統(tǒng)的管理模式和操作方式得到了本質(zhì)的改變,體現(xiàn)了管理的科學(xué)化和高效率。因此,各個單位應(yīng)給檔案管理部門配備必要的現(xiàn)代化設(shè)備。
但在司法實踐當中,往往出現(xiàn)這樣的情況:被執(zhí)行人有多個債權(quán)人,而被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù),出現(xiàn)被執(zhí)行財產(chǎn)小于債權(quán)的矛盾。如果按照前面的清償辦法,各債權(quán)人的利益就難能平等地得到保護。為了解決這種矛盾,上就產(chǎn)生了參與分配制度,即由實際處置該財產(chǎn)的人民法院按照法律規(guī)定的分配原則和比例在債權(quán)人中進行清償?shù)囊环N法律制度,它是一種特殊的平等保護多個申請執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行制度。由于我國民事強制執(zhí)行法尚未制定,我國關(guān)于參與分配制度的相關(guān)法律規(guī)定也不健全,《最高人民法院關(guān)于適用若干的意見》(以下簡稱《訴訟意見》)第297條至第299條及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)從90條到96條對參與分配制度作了規(guī)定,但各地執(zhí)法部門在理解和具體貫徹該項制度上差異很大,從而不利于平等地保護債權(quán)人的合法利益,為此,筆者擬結(jié)合司法實踐,對參與分配制度的實質(zhì)作一個膚淺,以期共同探討。
一、參與分配制度概念及其法律特征
有的觀點認為:“參與分配,是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請,對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后,該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán),向執(zhí)行法院申請,使債權(quán)平均受償?shù)闹贫取!边@種觀點把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇,雖然符合我國的司法解釋,但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費執(zhí)行資源的弊端。從司法實踐來看,很少有正在起訴,卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人(原告)參與分配的案例。同時,執(zhí)行法院也是一個不確定的概念,因為參與分配的執(zhí)行申請人,可能在同一法院,也可能在多家法院,這一觀點所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院?很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織,排除了法人,這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。
還有人認為:“參與分配,是指在執(zhí)行程序中,如債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù),對該債務(wù)人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序,對債務(wù)人的財產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫?。”這種觀點是法院系統(tǒng)的主流觀點,比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進入執(zhí)行程序,未作硬性要求,與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖,值得商榷;同時該觀點沒有明確提出參與分配的時間,也是明顯的不足之處。
我國學(xué)者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義:參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人,請求就債務(wù)人之財產(chǎn)實施強制執(zhí)行所得之金額,其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明,其債權(quán)平均受償而言。”這種觀點反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣?,但未對參與分配的申請人資格以及提出申請的時間予以說明。
通過對參與分配程序的實際考察,我們發(fā)現(xiàn):參與分配的當事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣,在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當事人:一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一,為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們可以稱為主申請人,它是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人;二是被執(zhí)行人,被執(zhí)行只有一方,它是多頭債務(wù)人,而且其所負的債務(wù)系屬于不同的執(zhí)行名義;三是其他申請執(zhí)行人,為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來,我們把它稱為次申請執(zhí)行人,所謂次申請執(zhí)行人,是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的,系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人,這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義,并進入了執(zhí)行程序。
就法院而言,承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜,可以稱為分配法院,而其他法院,承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件,受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請,向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料,與分配法院相區(qū)別,可以稱為執(zhí)行法院。《執(zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進行了區(qū)分:“債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。”
參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的,參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序,是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時間、申請等內(nèi)容的;分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實行公開清償?shù)姆椒?、?guī)則和比例的程序。
根據(jù)上述分析,筆者認為,民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強制執(zhí)行程序中,被執(zhí)行人有多個進入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人,且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)不足清償全部債務(wù),因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請,由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進行審查,并對可供執(zhí)行的財產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財產(chǎn)處理完畢,不參與分配的債權(quán)人的余下實體權(quán)利,各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行,中止的原因消失,各申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行。它有如下法律特征:
(一)被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足。在民事強制執(zhí)行程序中,對被執(zhí)行人的財產(chǎn),經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施,除去優(yōu)先受償?shù)呢敭a(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費,出現(xiàn)可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)情況,這種債權(quán)大于被執(zhí)行財產(chǎn)情況,是參與分配的前提條件。
(二)有多個金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標的競合。這些執(zhí)行案件,都必須是以金錢為執(zhí)行標的,物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。
其次這些執(zhí)行案件,是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人,沒有參與分配的資格,《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當事人,這些執(zhí)行案件,可以是兩個,也可以是兩個以上,一方面是多個取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人,另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時,這些案件,可能在一家法院,也可能在多家法院,但都未執(zhí)行完畢。
(三)分配法院處于主導(dǎo)地位。關(guān)于參與分配的程序,我國法律沒有具體規(guī)定,從實際操作看,一般認為應(yīng)分下列階段:1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務(wù)人已提起執(zhí)行程序而債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后,可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書,要求參與分配,由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進行實質(zhì)審查,看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的,予以批準;對不符合條件的,予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁,扣除案件訴訟費用,將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時,可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的,法院將原分配表變更后實施分配,否則,按原分配表實施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中,分配法院處于主導(dǎo)地位。
(四)申請時間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個期限,債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。
二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系
我們分析參與分配制度,許多人把它與破產(chǎn)制度混淆,特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人,他們就認為應(yīng)該是適用破產(chǎn)制度,而不是適用參與分配。實際上,二者是兩個非常相似的法律制度,但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點是:
首先從主體上看,他們都是多個債權(quán)人,一個債務(wù)人,都可能涉及多家法院。
其次從前提條件看,二者都有資不抵債的事實。不論是參與分配制度,還是破產(chǎn)制度,都必須滿足債務(wù)人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè),其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,應(yīng)當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定,對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償?!蔽覈飘a(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù),并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的,依照本法規(guī)定清理債務(wù)?!眱蓚€法律規(guī)定的前提條件基本一致。
再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度,都按照法律規(guī)定的公平原則清償,首先執(zhí)行特殊債權(quán),再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn),在對享有優(yōu)先權(quán)、擔保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后,按照各個案件債權(quán)額的比例進行分配?!蔽覈飘a(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位:“財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后,依照下列順序清償:(一)破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用,以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金;(二)破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;(三)普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的,按照比例分配?!?/p>
參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點,但二者也有很大的區(qū)別,主要區(qū)別是:
(一)法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度,是在執(zhí)行程序開始之后,被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請,由分配法院主持在執(zhí)行程序中進行財產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇,既包括實體法的內(nèi)容,也包括程序法的內(nèi)容,債權(quán)人或債務(wù)人提出申請,由法院主持成立清算委員會進行清算,為獨立的程序。
(二)申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請,不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請,還可由債務(wù)人提出申請。
(三)被申請人不同。參與分配適用的對象,依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條,適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序,公平清理債權(quán)債務(wù),保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益,維護社會主義市場秩序,制定本法?!?/p>
(四)主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局(庭),破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。
(五)管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄?!秷?zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的,應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交申請書,寫明參與分配的理由,并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院,并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄(破產(chǎn)法第三條)。
(六)法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止,中止的情形消失,恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的,包括重整、和解和破產(chǎn)清算,如果破產(chǎn)清算,則所有未實現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。
參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債,不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果,在企業(yè)法人破產(chǎn)之前,適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序,是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人,其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的,可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn),”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。
參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時,兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的一種制度,《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時,當?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)該積極配合,協(xié)同排除障礙,保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害。”但參與分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。
首先是執(zhí)行的標的不同。參與分配標的必須是金錢給付義務(wù),而協(xié)助執(zhí)行的標的是多方面的,可以是行為,也可以是金錢,甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。
其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利,協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院,協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。
第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人,協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助,具體的處理由執(zhí)行法院辦理。
第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當事人,協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當事人。
第五救濟制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴,提起訴訟,而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人,不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系,沒有設(shè)立這類救濟制度。
三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用
從司法實踐中看,各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議,筆者就其中的幾個談一下自己的看法:
(一)關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題
分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此,我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定?!睹裨V意見》規(guī)定,申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種:一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解,或經(jīng)仲裁機構(gòu)裁決,或經(jīng)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力,且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人;二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人,即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系,在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人,既包括向一審法院起訴的債權(quán)人,也包括向二審法院上訴的債權(quán)人;既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人,又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人,還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。
根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》,申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人,即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效的法律文書所確認,二是執(zhí)行標的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為,二個條件缺一不可。
比較兩個司法解釋,關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別:一是參與分配的債權(quán)種類不同?!睹裨V意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制,《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同。《民訴意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個擇一要件:一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù);二是在程序上已進入起訴階段。《執(zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件,排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實踐中,我們應(yīng)該以哪個司法解釋為準確定申請主體的范圍呢?根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則,當然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準。
(二)關(guān)于“不足清償全部債務(wù)”的認定標準問題
《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”,兩個司法解釋均無明確的可操作性較強的規(guī)定。
實踐中,存在客觀標準和主觀標準的爭議。持客觀標準的同志認為,“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應(yīng)該是被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)總額在事實上在客觀上少于其全部債務(wù)總額,方能判定“不足清償”。持主觀標準認為,即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)之外不能提供新的可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)線索,法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強制執(zhí)行的財產(chǎn),即表面證據(jù)可以認定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索,就應(yīng)該認定被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。
事實上,要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標準執(zhí)行,實際上不可能,也沒有必要,參與分配是一種公平的保護債權(quán)人的制度,它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié),而是執(zhí)行案件的中止,參與分配的債權(quán)人實體權(quán)利仍然存在,發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索,債權(quán)人仍然可以恢復(fù)執(zhí)行。同時,采用主觀標準,有利于節(jié)省大量的人力、物力和財力,從而有利于提高執(zhí)行效率。
(三)關(guān)于法院告知義務(wù)的問題
參與分配程序因申請人提起而得以啟動,申請人若不向執(zhí)行法院申請,則無從進入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實踐中,申請人沒有提出申請往往不是因為其主觀原因,而是因為客觀上不知道法院已啟動執(zhí)行程序,開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。由此帶來一個問題是:執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的義務(wù)?
筆者認為,法院無告知義務(wù)。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人的全部財產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人,并從實體上消滅債務(wù)人的民事主體資格,債務(wù)人以后將不再也不可能承擔清償剩余債務(wù)的責任。因此,在破產(chǎn)程序中,要求法院要有告知義務(wù),以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務(wù)人現(xiàn)有全部財產(chǎn),并不從實體上消滅債權(quán)人的實體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償,以后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人還有其他財產(chǎn)時,對剩余債務(wù)仍得申請法院繼續(xù)強制執(zhí)行。
其次,民事強制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務(wù)決定了法院沒有告知的義務(wù)。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務(wù)關(guān)注被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況,向法院提供執(zhí)行線索,及時向法院提出執(zhí)行申請。因而,在參與分配程序中,法院沒有告知義務(wù)。如果要求執(zhí)行法院就每一個執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人,首先是要求法官了解執(zhí)行信息,這顯然不可能,全世界也沒有這種先例。
第三、法院沒有告知的義務(wù)符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理,是否選擇參與分配,是債權(quán)人的權(quán)利,法院提醒債權(quán)人參與分配,不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害,也是與我國民事訴訟的基本原則不符。
四、司法實踐應(yīng)該注意的幾個問題
參與分配制度在具體的貫徹上,還存在一些有爭議的實際問題,這些問題的處理直接涉及當事人的權(quán)利和義務(wù),看法不同,處理結(jié)果完全不一樣:
(一)如何界定參與分配的時間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時間是“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”?筆者認為:執(zhí)行財產(chǎn)無非動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩類,動產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標準,不動產(chǎn)以登記為標準。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時間:“動產(chǎn)拍賣成交或者抵債后,其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后,該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時轉(zhuǎn)移?!边@個時間就是參與分配的最后時間。
貨幣作為執(zhí)行標的物,劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢?筆者認為,貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序,貨幣作為執(zhí)行標的物,從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢,其它債權(quán)人就喪失了對該款項參與分配的權(quán)利。
債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢?在實踐中,往往會出現(xiàn)這樣的情況:在被執(zhí)行財產(chǎn)實際處理完畢前,各債權(quán)人自行達成分配協(xié)議的情況,對此,法院是否應(yīng)該認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢?筆者持肯定的觀點,認為協(xié)議簽訂之日,就可認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢之時。因為參與分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式,如果完全按照常規(guī)去理解,否定分割協(xié)議的有效性,對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。
(二)關(guān)于公益費用問題。在參與分配的制度中,還涉及一個公益費用問題。何謂公益費用?就是在處理被執(zhí)行財產(chǎn)過程中,所必須花費的訴訟費、評估費、差旅費等執(zhí)行費用,有的人稱為程序費用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行,花費的訴訟費、評估費、差旅費等更大。關(guān)于公益費用如何處理,我國參與分配的法律沒有規(guī)定,在德國,公益費用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的,即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后,就首先清償公益費用,再平均清償普通債權(quán)。
由此又引出了一個問題,有的債權(quán)人,只想在被執(zhí)行財產(chǎn)中參與分配,而不愿預(yù)先墊付公益費用,承擔風險,法律用語就是只享受權(quán)利,不承擔義務(wù),通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應(yīng)該如何處理?我國法律沒有明確的規(guī)定,筆者認為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律,按照公平原則予以除權(quán)處理。
(三)關(guān)于參與分配的救濟問題。參與分配制度一個很重要的內(nèi)容是救濟體制,我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認為參與分配的救濟方式應(yīng)該區(qū)別不同的矛盾,適用不同的救濟方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個方面,一方面來自申請執(zhí)行的當事人之間,主要是債權(quán)的真實性以及參與分配資格問題,其性質(zhì)是平等主題間的爭議,其救濟方式應(yīng)該是訴訟方式;另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間,主要是公益費用和分配比例問題,其性質(zhì)帶有行政性,應(yīng)該通過復(fù)議的方式救濟。在我國目前尚未建立救濟制度的情況下,應(yīng)該以復(fù)議的方式來過渡,直至我國強制執(zhí)行法的頒布與生效。
資料:
①楊立新:《執(zhí)行程序中的參與分配制度》,《楊立新民法網(wǎng)》,2001年7月30日。
②鄭學(xué)林等:《基層人民法院法官培訓(xùn)教材(實務(wù)卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇)》,人民法院出版社2005年9月版, 第481頁。
③楊與齡:《強制執(zhí)行法論》,:三民書局,第244-246頁。
④讓文森、雅克普雷沃著,羅結(jié)珍譯:《法國民事執(zhí)行程序法要義》,《法制出版社》第2002年12月第1版,第362-363頁。
⑤黃風譯: 《民法大全司法管轄審判訴訟》,第80頁。
⑥白綠鉉譯:《日本新民事訴訟法》,中國法制出版社2000年5月第1版,第234頁。
第二條本辦法所稱歌舞娛樂場所,是指以營利為目的,并向公眾開放、消費者自娛自樂的營業(yè)場所。范圍包括營業(yè)性歌舞廳、卡拉OK廳(含量販式KTV)、夜總會等;兼營營業(yè)性歌舞娛樂項目的場所,如賓館、飯店、酒吧、咖啡廳、西餐廳、茶座、餐廳等兼營營業(yè)性歌舞廳、卡拉OK廳等;其他營業(yè)性歌舞場所。
第三條設(shè)立歌舞娛樂場所,應(yīng)當具備下列條件:
(一)有單位名稱、住所、組織機構(gòu)和章程;
(二)有確定的經(jīng)營范圍和娛樂項目;
(三)有與其提供的娛樂項目相適應(yīng)的場地和器材設(shè)備;
(四)歌舞娛樂場所的安全、消防設(shè)施、衛(wèi)生條件和邊界噪聲符合國家規(guī)定的標準;
(五)歌舞娛樂場所包廂(間)的裝修應(yīng)符合以下要求:
1、包廂(間)內(nèi)不得設(shè)置隔斷,包廂(間)應(yīng)設(shè)置可展現(xiàn)室內(nèi)整體環(huán)境的透明門窗,透明門窗下沿距地面1.2米高,面積不得少于0.25平方米,門窗后不得懸掛遮蓋物;
2、包廂(間)門不得有內(nèi)鎖裝置;
3、包廂(間)內(nèi)不得設(shè)置可調(diào)燈光,房內(nèi)至少有一盞不低于25瓦由總臺控制的長明燈;
4、包廂(間)內(nèi)不得設(shè)置房中房。
第四條有下列情形之一的人員,不得開辦歌舞娛樂場所或者在歌舞娛樂場所內(nèi)從業(yè):
(一)曾犯有組織、強迫、引誘、容留、介紹罪,制作、販賣、傳播物品罪,走私、販賣、運輸、制造罪,罪,強制猥褻、侮辱婦女罪,賭博罪,洗錢罪,組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織罪的;
(二)因犯罪曾被剝奪政治權(quán)利的;
(三)因吸食、注射曾被強制戒毒的;
(四)因、曾被處以行政拘留的。
第五條歌舞娛樂場所不得設(shè)在下列地點:
(一)居民樓、博物館、圖書館和被核定為文物保護單位的建筑物內(nèi);
(二)居民住宅區(qū)和學(xué)校、醫(yī)院、機關(guān)周圍;
(三)車站、機場等人群密集的場所;
(四)建筑物地下一層以下;
(五)與危險化學(xué)品倉庫毗連的區(qū)域。
第六條外國投資者可以與中國投資者依法設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的歌舞娛樂場所,不得設(shè)立外商獨資經(jīng)營的歌舞娛樂場所。
第七條歌舞娛樂場所位于地級以上市(城區(qū))的,營業(yè)面積不得少于300平方米,位于縣(市、鎮(zhèn))的,營業(yè)面積不得少于200平方米。
廣州、深圳等其他珠江三角洲地區(qū)可以由市文化主管部門提高上述標準,報*省文化廳批準執(zhí)行。
中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營歌舞娛樂場所的營業(yè)面積按照上述兩款的標準核定。
第八條設(shè)立歌舞娛樂場所,應(yīng)當向所在地縣級人民政府文化主管部門提出申請;設(shè)立中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營的歌舞娛樂場所,應(yīng)當向*省文化廳提出申請。
第九條申請設(shè)立歌舞娛樂場所,應(yīng)當提交以下材料:
(一)申請書;
(二)工商行政部門出具的《企業(yè)名稱預(yù)先核準通知書》或《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》;
(三)管理章程;
(四)歌舞娛樂場所投資人、擬任法定代表人或者主要負責人的有關(guān)資料(包括:個人身份證、住址和個人簡歷)及上述人員沒有本辦法第四條規(guī)定情形的書面聲明;
(五)經(jīng)營場所房屋產(chǎn)權(quán)證明。屬租賃場所經(jīng)營的,需提交經(jīng)營場所房屋產(chǎn)權(quán)證明和租賃意向書;
(六)經(jīng)營場所地理位置圖及平面圖;
(七)資金證明;
(八)環(huán)境保護行政部門出具的該娛樂場所邊界噪聲符合國家規(guī)定的環(huán)境噪聲排放標準的有關(guān)文件;
(九)其他依法需要提交的文件。
上述第(八)項材料亦可在文化主管部門受理申請之后提交。
申請設(shè)立中外合資、中外合作經(jīng)營歌舞娛樂場所的,還應(yīng)當依照外商投資法律法規(guī)的規(guī)定提交有關(guān)文件。
第十條文化主管部門收到設(shè)立歌舞娛樂場所申請后,應(yīng)當就行政許可申請人提交的投資人、擬任法定代表人或者主要負責人的書面聲明的真實性通過信函或者其他有效方式向上述人員戶籍所在地或常住地的公安部門、街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、原工作單位等進行核查,并取得上述單位出具的沒有本辦法第四條規(guī)定情形的書面證明。
對中外合資、中外合作經(jīng)營歌舞娛樂場所外方投資者的核查,由被核查人員提供所在國家公證機關(guān)公證并經(jīng)我國駐該國使(領(lǐng))館認證的文件。香港、澳門和臺灣地區(qū)投資者應(yīng)當提供當?shù)毓C機構(gòu)的公證文件。
第十一條經(jīng)上述核查屬實的,文化主管部門應(yīng)當在上述書面證明或者公證文件齊全后正式受理該行政許可申請,并出具受理通知書。不符合規(guī)定的,文化主管部門應(yīng)當退回該行政許可申請,并向行政許可申請人說明理由。
第十二條文化主管部門應(yīng)當在正式受理申請后5日內(nèi)派出2名以上工作人員到擬設(shè)立場所的地點根據(jù)本辦法第五條、第七條進行實地檢查并將擬設(shè)立場所的有關(guān)事項向社會公示,公示內(nèi)容應(yīng)當包括文化部《公眾聚集文化經(jīng)營場所審核公示暫行辦法》第五條規(guī)定的內(nèi)容以及告知行政許可申請人、利害關(guān)系人聽證會舉行的時間、地點等。公示程序按照《公眾聚集文化經(jīng)營場所審核公示暫行辦法》辦理。
公示期為10日,文化主管部門所確定的舉行聽證會的時間應(yīng)該是介于公示期屆滿后的5日內(nèi)的時間。
文化主管部門的公示應(yīng)當張貼在擬設(shè)立場所及其鄰近的商用、民用建筑物的醒目位置。
上述利害關(guān)系人是指合法權(quán)益受行政許可決定直接影響的公民、法人或者其他組織。
第十三條文化主管部門審批歌舞娛樂場所應(yīng)當舉行聽證。
文化主管部門應(yīng)當確定聽證人員。聽證人員包括:聽證主持人、聽證員和記錄員。
聽證主持人由文化主管部門指定本機關(guān)審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人。
聽證主持人可以根據(jù)需要指定1至2名聽證員協(xié)助工作,并指定專人為記錄員,負責聽證筆錄的制作和其他相關(guān)事務(wù)。
文化主管部門應(yīng)于舉行聽證的7日前將舉行聽證的時間、地點、聽證人員的姓名、身份等事項書面通知行政許可申請人、利害關(guān)系人。
聽證地點可以在受理行政許可申請的文化主管部門辦公場所舉行,也可以在方便行政許可申請人的其他地點舉行。設(shè)立中外合資、中外合作經(jīng)營歌舞娛樂場所的聽證,由*省文化廳派工作人員到擬設(shè)立場所的地區(qū)組織,當?shù)匚幕鞴懿块T應(yīng)予以協(xié)助。
第十四條行政許可申請人、利害關(guān)系人認為聽證人員與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的,有權(quán)申請其回避,并說明理由。
聽證人員認為與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的,應(yīng)當自行提出回避。
聽證主持人的回避,由文化主管部門負責人決定。
聽證員、記錄員的回避,由聽證主持人決定。
第十五條聽證按照下列程序進行:
(一)聽證主持人宣布聽證開始,并宣布聽證事由;
(二)聽證主持人介紹本人、聽證員、記錄員的身份、職務(wù);
(三)聽證主持人宣布行政許可申請人、利害關(guān)系人并核對其身份;
(四)告知行政許可申請人、利害關(guān)系人有關(guān)的聽證權(quán)利和義務(wù),詢問行政許可申請人、利害關(guān)系人是否申請回避;
(五)行政許可申請人、利害關(guān)系人申請聽證主持人回避的,聽證主持人應(yīng)當宣布暫停聽證,報請有關(guān)負責人決定;申請聽證員、記錄員回避的,由聽證主持人當場決定;
(六)宣布聽證秩序;
(七)審查行政許可申請的工作人員陳述審查意見和依據(jù)、理由,并提供相應(yīng)的證據(jù);
(八)行政許可申請人、利害關(guān)系人可以陳述自己的觀點,提出證據(jù),可以進行申辯和質(zhì)證;
(九)聽證主持人可以對審查行政許可申請的工作人員、行政許可申請人、利害關(guān)系人進行詢問;
(十)審查行政許可申請的工作人員、行政許可申請人、利害關(guān)系人可以進行總結(jié)性陳述;
(十一)聽證主持人宣布聽證結(jié)束。
第十六條有下列情形之一的,文化主管部門可以決定延期舉行聽證:
(一)因不可抗力或者其他客觀原因?qū)е侣犠C無法按期舉行的;
(二)行政許可申請人、利害關(guān)系人申請延期舉行聽證,有正當理由的;
(三)臨時決定聽證主持人、聽證員或者記錄員回避,當場不能確定更換人選的。
文化主管部門應(yīng)當在延期聽證的原因消除之日起5日內(nèi)舉行聽證,并書面通知行政許可申請人、利害關(guān)系人。
第十七條有下列情形之一的,文化主管部門可以決定中止聽證:
(一)聽證主持人認為聽證過程中提出新的事實、理由和依據(jù)或者提出的事實有待調(diào)查核實的;
(二)因不可抗力或者其他客觀原因不能繼續(xù)舉行聽證;
(三)應(yīng)當中止聽證的其他情形。
文化主管部門應(yīng)當在中止聽證的原因消除之日起5日內(nèi)恢復(fù)聽證,并書面通知行政許可申請人、利害關(guān)系人。
第十八條聽證應(yīng)當制作筆錄。
聽證筆錄應(yīng)當記載下列事項:
(一)聽證事由;
(二)舉行聽證的時間、地點;
(三)行政許可申請人、利害關(guān)系人的姓名或者名稱;
(四)聽證主持人、聽證員、記錄員和審查行政許可申請的工作人員的姓名;
(五)申請回避的情況;
(六)審查行政許可申請的工作人員的審查意見、依據(jù)、理由及相應(yīng)的證據(jù);
(七)行政許可申請人、利害關(guān)系人陳述、申辯和質(zhì)證的內(nèi)容;
(八)延期、中止的情況;
(九)其他需要記載的事項。
聽證筆錄應(yīng)當由行政許可申請人、利害關(guān)系人確認無誤后簽字或者蓋章。對記錄內(nèi)容有異議的可以當場更正后簽字或者蓋章確認。
行政許可申請人、利害關(guān)系人無正當理由拒絕簽字或者蓋章的,由聽證主持人在聽證筆錄上注明。
第十九條組織行政許可聽證的費用由受理行政許可申請的文化主管部門承擔,但行政許可申請人、利害關(guān)系人參加聽證所支付的費用自理。
第二十條文化主管部門應(yīng)當在聽證結(jié)束后20日內(nèi)根據(jù)聽證筆錄作出行政許可決定。予以批準的,頒發(fā)娛樂經(jīng)營許可證,并按規(guī)定核定歌舞娛樂場所可以容納的消費者數(shù)量,以實際使用面積按人均2平方米計算,其中舞池容量為人均面積1.5平方米;不予批準的,應(yīng)當書面通知行政許可申請人并說明理由。
有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理消防、衛(wèi)生等審批手續(xù)的,從其規(guī)定。
第二十一條行政許可申請人取得娛樂經(jīng)營許可證和有關(guān)消防、衛(wèi)生、環(huán)境保護的批準文件后,方可到工商行政管理部門依法辦理登記手續(xù),領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
歌舞娛樂場所取得營業(yè)執(zhí)照后,應(yīng)當在15日內(nèi)向所在地縣級公安部門備案。
第一條為了防止和糾正違法的或者不當?shù)木唧w行政行為,保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán),根據(jù)憲法,制定本法。
第二條公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向行政機關(guān)提出行政復(fù)議申請,行政機關(guān)受理行政復(fù)議申請、作出行政復(fù)議決定,適用本法。
第三條依照本法履行行政復(fù)議職責的行政機關(guān)是行政復(fù)議機關(guān)。行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)具體辦理行政復(fù)議事項,履行下列職責:
(一)受理行政復(fù)議申請;受理行政復(fù)議申請;
(二)向有關(guān)組織和人員調(diào)查取證,查閱文件和資料;
(三)審查申請行政復(fù)議的具體行政行為是否合法與適當,擬訂行政復(fù)議決定;
(四)處理或者轉(zhuǎn)送對本法第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請;
(五)對行政機關(guān)違反本法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權(quán)限和程序提出處理建議;
(六)辦理因不服行政復(fù)議決定提起行政訴訟的應(yīng)訴事項;
(七)法律、法規(guī)規(guī)定的其他職責。
第四條行政復(fù)議機關(guān)履行行政復(fù)議職責,應(yīng)當遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則,堅持有錯必糾,保障法律、法規(guī)的正確實施。
第五條公民、法人或者其他組織對行政復(fù)議決定不服的,可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟,但是法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的除外。
第六條國務(wù)院建設(shè)行政主管部門對全國的建筑活動實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。
第二章行政復(fù)議范圍
第六條有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復(fù)議:
(一)對行政機關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的;
(二)對行政機關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)等行政強制措施決定不服的;
(三)對行政機關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;
(四)對行政機關(guān)作出的關(guān)于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的;
(五)認為行政機關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自的;
(六)認為行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同,侵犯其合法權(quán)益的;
(七)認為行政機關(guān)違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務(wù)的;
(八)認為符合法定條件,申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書,或者申請行政機關(guān)審批、登記有關(guān)事項,行政機關(guān)沒有依法辦理的;
(九)申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責,行政機關(guān)沒有依法履行的;
(十)申請行政機關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機關(guān)沒有依法發(fā)放的;
(十一)認為行政機關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。
第七條公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法,在對具體行政行為申請行政復(fù)議時,可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請:
(一)國務(wù)院部門的規(guī)定;
(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定;
(三)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。
前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。
第八條不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的,依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。
不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理,依法申請仲裁或者向人民法院提訟。
第三章行政復(fù)議申請
第九條公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起六十日內(nèi)提出行政復(fù)議申請;但是法律規(guī)定的申請期限超過六十日的除外。
因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。
第十條依照本法申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織是申請人。
有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的,其法定人可以代為申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的,承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。
同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織,可以作為第三人參加行政復(fù)議。
公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)的具體行政行為不服申請行政復(fù)議的,作出具體行政行為的行政機關(guān)是被申請人。
申請人、第三人可以委托人代為參加行政復(fù)議。
第十一條申請人申請行政復(fù)議,可以書面申請,也可以口頭申請;口頭申請的,行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當當場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議請求、申請行政復(fù)議的主要事實、理由和時間。
第十二條對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議,也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。
對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復(fù)議。
第十三條對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。
對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關(guān)申請行政復(fù)議。
第十四條對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務(wù)院申請裁決,國務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決。
第十五條對本法第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定以外的其他行政機關(guān)、組織的具體行政行為不服的,按照下列規(guī)定申請行政復(fù)議:
(一)對縣級以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)的具體行政行為不服的,向設(shè)立該派出機關(guān)的人民政府申請行政復(fù)議;
(二)對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復(fù)議;
(三)對法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門申請行政復(fù)議;
(四)對兩個或者兩個以上行政機關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議;
(五)對被撤銷的行政機關(guān)在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議。
有前款所列情形之一的,申請人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級地方人民政府提出行政復(fù)議申請,由接受申請的縣級地方人民政府依照本法第十八條的規(guī)定辦理。
第十六條公民、法人或者其他組織申請行政復(fù)議,行政復(fù)議機關(guān)已經(jīng)依法受理的,或者法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起行政訴訟。
公民、法人或者其他組織向人民法院提起行政訴訟,人民法院已經(jīng)依法受理的,不得申請行政復(fù)議。
第四章行政復(fù)議受理
第十七條行政復(fù)議機關(guān)收到行政復(fù)議申請后,應(yīng)當在五日內(nèi)進行審查,對不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請,決定不予受理,并書面告知申請人;對符合本法規(guī)定,但是不屬于本機關(guān)受理的行政復(fù)議申請,應(yīng)當告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。
除前款規(guī)定外,行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)收到之日起即為受理。
第十八條依照本法第十五條第二款的規(guī)定接受行政復(fù)議申請的縣級地方人民政府,對依照本法第十五條第一款的規(guī)定屬于其他行政復(fù)議機關(guān)受理的行政復(fù)議申請,應(yīng)當自接到該行政復(fù)議申請之日起七日內(nèi),轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機關(guān),并告知申請人。接受轉(zhuǎn)送的行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當依照本法第十七條的規(guī)定辦理。
第十九條法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政復(fù)議機關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的,公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi),依法向人民法院提起行政訴訟。
第二十條公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請,行政復(fù)議機關(guān)無正當理由不予受理的,上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其受理;必要時,上級行政機關(guān)也可以直接受理。
第二十一條行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行;但是,有下列情形之一的,可以停止執(zhí)行:
(一)被申請人認為需要停止執(zhí)行的;
(二)行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;
(三)申請人申請停止執(zhí)行,行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理,決定停止執(zhí)行的;
(四)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
第五章行政復(fù)議決定
第二十二條行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法,但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)認為有必要時,可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見。
第二十三條行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應(yīng)當自行政復(fù)議申請受理之日起七日內(nèi),將行政復(fù)議申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當自收到申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi),提出書面答復(fù),并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。
申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,行政復(fù)議機關(guān)不得拒絕。
第二十四條在行政復(fù)議過程中,被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織或者個人收集證據(jù)。
第二十五條行政復(fù)議決定作出前,申請人要求撤回行政復(fù)議申請的,經(jīng)說明理由,可以撤回;撤回行政復(fù)議申請的,行政復(fù)議終止。
第二十六條申請人在申請行政復(fù)議時,一并提出對本法第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請的,行政復(fù)議機關(guān)對該規(guī)定有權(quán)處理的,應(yīng)當在三十日內(nèi)依法處理;無權(quán)處理的,應(yīng)當在七日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理,有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)當在六十日內(nèi)依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。
第二十七條有下列情形之一的,建設(shè)單位應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定辦理申請批準手續(xù):行政復(fù)議機關(guān)在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時,認為其依據(jù)不合法,本機關(guān)有權(quán)處理的,應(yīng)當在三十日內(nèi)依法處理;無權(quán)處理的,應(yīng)當在七日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機關(guān)依法處理。處理期間,中止對具體行政行為的審查。
第二十八條行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應(yīng)當對被申請人作出的具體行政行為進行審查,提出意見,經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負責人同意或者集體討論通過后,按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定:
(一)具體行政行為認定事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,內(nèi)容適當?shù)?,決定維持;
(二)被申請人不履行法定職責的,決定其在一定期限內(nèi)履行;
(三)具體行政行為有下列情形之一的,決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的,可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為:
1.主要事實不清、證據(jù)不足的;
2.適用依據(jù)錯誤的;
3.違反法定程序的;
4.超越或者的;
5.具體行政行為明顯不當?shù)摹?/p>
(四)被申請人不按照本法第二十三條的規(guī)定提出書面答復(fù)、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的,視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),決定撤銷該具體行政行為。
行政復(fù)議機關(guān)責令被申請人重新作出具體行政行為的,被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。
第二十九條申請人在申請行政復(fù)議時可以一并提出行政賠償請求,行政復(fù)議機關(guān)對符合國家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當給予賠償?shù)模跊Q定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應(yīng)當同時決定被申請人依法給予賠償。
申請人在申請行政復(fù)議時沒有提出行政賠償請求的,行政復(fù)議機關(guān)在依法決定撤銷或者變更罰款,撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時,應(yīng)當同時責令被申請人返還財產(chǎn),解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施,或者賠償相應(yīng)的價款。
第三十條公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的,應(yīng)當先申請行政復(fù)議;對行政復(fù)議決定不服的,可以依法向人民法院提起行政訴訟。
根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定,省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。
第三十一條行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起六十日內(nèi)作出行政復(fù)議決定;但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于六十日的除外。情況復(fù)雜,不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的,經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負責人批準,可以適當延長,并告知申請人和被申請人;但是延長期限最多不超過三十日。
行政復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定,應(yīng)當制作行政復(fù)議決定書,并加蓋印章。
行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。
第三十二條被申請人應(yīng)當履行行政復(fù)議決定。
被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復(fù)議決定的,行政復(fù)議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其限期履行。
第三十三條申請人逾期不又不履行行政復(fù)議決定的,或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的,按照下列規(guī)定分別處理:
(一)維持具體行政行為的行政復(fù)議決定,由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行;
(二)變更具體行政行為的行政復(fù)議決定,由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行。
第六章法律責任
第三十四條行政復(fù)議機關(guān)違反本法規(guī)定,無正當理由不予受理依法提出的行政復(fù)議申請或者不按照規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申請的,或者在法定期限內(nèi)不作出行政復(fù)議決定的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分;經(jīng)責令受理仍不受理或者不按照規(guī)定轉(zhuǎn)送行政復(fù)議申請,造成嚴重后果的,依法給予降級、撤職、開除的行政處分。
第三十五條行政復(fù)議機關(guān)工作人員在行政復(fù)議活動中,或者有其他瀆職、失職行為的,依法給予警告、記過、記大過的行政處分;情節(jié)嚴重的,依法給予降級、撤職、開除的行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十六條被申請人違反本法規(guī)定,不提出書面答復(fù)或者不提交作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,或者阻撓、變相阻撓公民、法人或者其他組織依法申請行政復(fù)議的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分;進行報復(fù)陷害的,依法給予降級、撤職、開除的行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
第三十七條被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復(fù)議決定的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分;經(jīng)責令履行仍拒不履行的,依法給予降級、撤職、開除的行政處分。
第三十八條行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)發(fā)現(xiàn)有無正當理由不予受理行政復(fù)議申請、不按照規(guī)定期限作出行政復(fù)議決定、、對申請人打擊報復(fù)或者不履行行政復(fù)議決定等情形的,應(yīng)當向有關(guān)行政機關(guān)提出建議,有關(guān)行政機關(guān)應(yīng)當依照本法和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理。
第七章附則
第三十九條行政復(fù)議機關(guān)受理行政復(fù)議申請,不得向申請人收取任何費用。行政復(fù)議活動所需經(jīng)費,應(yīng)當列入本機關(guān)的行政經(jīng)費,由本級財政予以保障。
第四十條行政復(fù)議期間的計算和行政復(fù)議文書的送達,依照民事訴訟法關(guān)于期間、送達的規(guī)定執(zhí)行。
本法關(guān)于行政復(fù)議期間有關(guān)“五日”、“七日”的規(guī)定是指工作日,不含節(jié)假日。