時間：2023-03-03 15:57:39
導(dǎo)語：在尾款申請書的撰寫旅程中，學(xué)習(xí)并吸收他人佳作的精髓是一條寶貴的路徑，好期刊匯集了九篇優(yōu)秀范文，愿這些內(nèi)容能夠啟發(fā)您的創(chuàng)作靈感，引領(lǐng)您探索更多的創(chuàng)作可能。
蘋果在中國的法院引經(jīng)據(jù)典的第一次審判中，砰然落地――在輸了深圳中院的第一回合較量后，法院法律程序的二審，是蘋果要翻案的最后機(jī)會。
這是螞蟻和大象的戰(zhàn)場，不論大小和強(qiáng)弱，只有一個是否合法和公平的利器：雖無形卻是足以撬動全局變數(shù)的杠桿――那就是商標(biāo)。
四年輪一回的閏日，2月29日，在2012年，成為了中國社會全民普及商標(biāo)法的里程碑。
唯冠和蘋果的商標(biāo)之爭里，命懸一線的破產(chǎn)企業(yè)，正在與全球最大的IT公司抗衡。在輸了深圳中院的第一回合較量后，二審是蘋果要翻案的最后機(jī)會。這是螞蟻和大象的戰(zhàn)場，弱者手中的利器僅有一個，雖無形，卻是足以撬動全局變數(shù)的杠桿――那就是商標(biāo)。
對于蘋果這樣追求每1毫米精細(xì)的工業(yè)進(jìn)步的公司而言，卻忽略了在網(wǎng)絡(luò)上用一秒鐘就可以查到的兩個商標(biāo)，陷入極不精細(xì)的尷尬之中。
合同糾紛：蘋果難贏
2月29日上午9時，蘋果訴唯冠商標(biāo)糾紛案在廣東省高級人民法院二審開庭。
請求旁聽的群眾從各地趕來，人們自覺地排起百米長龍，有序地等待門衛(wèi)放人進(jìn)入。鐵門外架起黑壓壓的攝像機(jī)，電視臺希望在庭審結(jié)束后，能第一時間從雙方人的表情中捕捉出可能的結(jié)果。
回顧這場商標(biāo)權(quán)之爭，可以簡單概括為：蘋果想從唯冠集團(tuán)手中買下全球10個IPAD商標(biāo)，沒想到簽訂合同、付款之后，深圳唯冠卻跳出說自己并未“被代表”、國內(nèi)兩個IPAD商標(biāo)無法隨合同轉(zhuǎn)讓。
由于之前出面溝通的均是深圳唯冠的人馬，蘋果無法接受這個同一副臉孔的“另一套班子”撒潑耍賴，讓自己要再一次埋單。
由于商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同上確實沒有“深圳唯冠”的蓋章、也沒有“深圳唯冠”的簽名授權(quán)，蘋果律師只能費力證明“深圳唯冠”雖未出現(xiàn)名字，卻實際參與到交易中。由于第二審程序是以一審裁判為基礎(chǔ)，蘋果作為上訴人舉證十分艱苦。蘋果首先需要證明一審中未被采納認(rèn)定的郵件是有效證據(jù)，同時對于自己新提出的證據(jù)要經(jīng)得起對方再一次質(zhì)證。
庭審上，蘋果展示了近80封雙方往來的郵件，并請來參與其中的外籍調(diào)查員作證。蘋果方的律師欲通過對唯冠簽約人員多重身份的分析，表示這份合同足以代表深圳唯冠轉(zhuǎn)讓兩個IPAD商標(biāo)的意愿。而唯冠的辯駁則輕松得多，他們只需強(qiáng)調(diào)合同約束的只有簽約方：深圳唯冠和蘋果不存在任何的合同聯(lián)系，也談不上合同的成立，更談不上合同生效。這是合同法的基本原理。
另一方面，唯冠也提出交易之所以會發(fā)生糾紛，緣于蘋果公司在商標(biāo)歸屬權(quán)審查時“犯了低級錯誤”，想當(dāng)然以為這兩個商標(biāo)可以一同轉(zhuǎn)讓。這一“低級錯誤說”不僅不無道理，而且可謂一針見血。
任何一家大公司在進(jìn)行商標(biāo)買賣前，都會派知識產(chǎn)權(quán)專員進(jìn)行調(diào)查，蘋果在收購商標(biāo)前不僅聘用了職業(yè)調(diào)查人，簽署合同的過程中也均有律師和公證人員。
若是將這場略顯高端的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，比作普通人更常接觸到的房屋買賣，蘋果就好比一個房產(chǎn)大亨，想通過中介從屋主唯冠手里買兩套房。在買房者談判完、交完錢后，屋主突然跳出一個“雙胞胎兄弟”，說其中一套房子產(chǎn)權(quán)屬于自己?？v然這個“雙胞胎”的司馬昭之心不言自明，也縱然蘋果有千般憋屈，但法律不會同情在付款前不看“房產(chǎn)證”的愚蠢。
在國家商標(biāo)局的網(wǎng)站上，任何人都能查到每枚特定商標(biāo)的所有信息，從實際權(quán)利歸屬、權(quán)利有效情況，到商標(biāo)申請日、初審公告日、注冊公告日，獲取這些信息只需寥寥數(shù)秒。對于蘋果這樣追求每1毫米工業(yè)進(jìn)步的公司，如果有兩個商標(biāo)“不干凈”，似乎沒有看不出來的道理。
多米諾骨牌之?dāng)。哼€有下一場？
蘋果和唯冠這場上午9時開始的質(zhì)證和辯論，直到下午近5時才結(jié)束，除去中間不到2個小時的休庭午餐時間，蘋果唯冠糾紛案的二審持續(xù)了近6個小時。廣東省高院沒有當(dāng)庭宣判，但通過“法耀嶺南”微博全程直播庭審要點。這次庭審，成為近年來最火爆的一堂“知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡(luò)公開課”。
在不少法律人士和知識產(chǎn)權(quán)專家看來，蘋果輸?shù)暨@起合同官司幾成定局，但天價罰款單還不會那么早落下。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，在合同之訴有了定論后，蘋果和唯冠將就“iPad”和“IPAD”是否構(gòu)成《商標(biāo)法》意義上的商標(biāo)混淆發(fā)起下一輪侵權(quán)訴訟大戰(zhàn)。
“在全世界消費者心目中，IPAD商標(biāo)已經(jīng)與蘋果公司綁定在一起，如果法院判決IPAD不歸蘋果公司所有的話，就會人為切斷這種聯(lián)系”，對于蘋果律師在二審?fù)ド稀皠又郧椤钡难菡f，深圳市商標(biāo)協(xié)會會長黃衛(wèi)家認(rèn)為不無道理，即便失去IPAD商標(biāo)權(quán)，也不意味蘋果之前使用iPad商標(biāo)已造成了對方的巨額損失。
一枚商標(biāo)的價值依托于其背后的商品與服務(wù)，商標(biāo)上標(biāo)識、圖案的近似并不一定構(gòu)成商標(biāo)法中會導(dǎo)致侵權(quán)發(fā)生的“近似”。根據(jù)最高法院最新出臺的解釋，在認(rèn)定商標(biāo)相同或者近似時有三條原則：（一）以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)；（二）既要進(jìn)行商標(biāo)的整體比對，又要進(jìn)行商標(biāo)主要部分的比對；（三）判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護(hù)注冊商標(biāo)的顯著性和知名度。
蘋果律師在二審?fù)ド险f的“iPad”已深入人心，雖然對認(rèn)定一起合同糾紛無多裨益，但若涉及到之后的侵權(quán)認(rèn)定，蘋果的優(yōu)勢還是顯而易見。唯冠“IPAD”和蘋果“iPad”會否造成公眾混淆，將成為下一季雙方大戰(zhàn)的焦點所在。而蘋果在二審中更換的金杜律師事務(wù)所，坐擁最高法院知識產(chǎn)權(quán)庭庭長蔣志培做顧問，也為這場戰(zhàn)爭增添了看點。
“這種僅涉及商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同糾紛的，屬于商標(biāo)領(lǐng)域里比較‘低等’的案件。”身為12年前幫唯冠遞交IPAD商標(biāo)注冊申請書的人，黃衛(wèi)家認(rèn)為若唯冠方律師采取更高段位的策略，將IPAD商標(biāo)以低價許可給其它的平板電腦使用、造成消費者混淆，現(xiàn)在與蘋果叫板的砝碼會更大。
更“高級”的商標(biāo)玩法
在蘋果和唯冠激戰(zhàn)正酣之時，籃球巨星喬丹找上國內(nèi)喬丹鞋業(yè)，“喬丹”商標(biāo)侵犯姓名權(quán)。而頂級奢侈品公司Hermes則在商標(biāo)案中敗訴，將“愛瑪仕”這枚金字招牌送給了廣東一家“手快”的民營企業(yè)。再翻閱以往的歷史，現(xiàn)代汽車曾為“現(xiàn)代”二字向一名浙商支付了4000萬元的對價，康佳電視則因為商標(biāo)遭搶注失去不少海外市場。
在一部分人正雄心勃勃地創(chuàng)立、發(fā)展“百年老字號”品牌時，另一部分人已將商標(biāo)作為發(fā)家致富與打壓報復(fù)的手段：注冊競爭者在國內(nèi)尚未注冊的商標(biāo)，可以最快地讓其失去國內(nèi)市場；瞄準(zhǔn)對手的商品出口地在境外搶注，可以形成知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易壁壘；在公司籌備上市的前期，一紙商標(biāo)權(quán)瑕疵的證明足以令對方的融資夢想一夜破滅。
一個申請人花費1000元注冊一個商標(biāo)（若通過商標(biāo)機(jī)構(gòu)，花費大約在1600-2000元），手續(xù)順利的話耗時一年多，最后可能大發(fā)一筆。這樣一本萬利的“好事”自然少不了投機(jī)者。2007年前，自然人憑借一張身份證便可去商標(biāo)局申請注冊商標(biāo)，不少聰明的打工仔甚至將老板廠里未注冊的商標(biāo)進(jìn)行注冊，隨后再進(jìn)行倒賣、許可甚至勒索。為限制此類投機(jī)，商標(biāo)局之后只得提高門檻，要求自然人注冊商標(biāo)時提交相關(guān)經(jīng)營證明。
在百度等網(wǎng)站搜索“商標(biāo)買賣”、“商標(biāo)轉(zhuǎn)讓”等字樣，專事商標(biāo)交易的網(wǎng)站多如牛毛。這些網(wǎng)站平臺上著待售商標(biāo)，也有買方的求購信息，從第1類到第45類商標(biāo)一應(yīng)俱全。網(wǎng)站的盈利還來自于買賣雙方的中介提成，一般抽取成交額10%-20%不等。不少交易網(wǎng)站都配有自己的淘寶網(wǎng)店，商標(biāo)交易如同網(wǎng)購生活物品一樣方便。
在廣州番禺祈福新的一間三居室普通住宅內(nèi)，通過百度競價爬上相關(guān)搜索首頁的“自主商標(biāo)轉(zhuǎn)讓網(wǎng)”則坐落于此?？蛷d里一臺舊電腦顯示著windows xp大草地的經(jīng)典桌面，右下角掛著業(yè)務(wù)QQ?？粗猩虡?biāo)的網(wǎng)友通過QQ留言，談妥了就支付3成的定金。自簽完合同到辦理好公證，前后一個星期內(nèi)就能搞定。相比商標(biāo)注冊程序的漫長，商標(biāo)局辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)移也簡單得多，大約6至8個月就能完成所有權(quán)利的轉(zhuǎn)移。
“我們不做設(shè)計，商標(biāo)都很干凈，完全沒有人用過；我們也不做搶注，免得惹麻煩，沒意思?！崩习謇紫壬≡谕瑐€小區(qū)的另一棟屋里，不去公證處的上午睡個懶覺，下午跟著一個師父打太極拳。在有靈感的晚上，雷先生自己做一些商標(biāo)設(shè)計。
在商標(biāo)查詢網(wǎng)站，登記在雷先生個人名下的商標(biāo)有900余件，超過許多大公司擁有的商標(biāo)總數(shù)。雷先生的客戶從比亞迪到草根企業(yè)，還不乏一次買20個商標(biāo)進(jìn)行投資的個人。在電腦旁的沙發(fā)上，堆砌著50余本剛做完的公證書，這些買家尚未結(jié)清尾款。1小時內(nèi)，網(wǎng)站又接了3個咨詢商標(biāo)買賣的來電。
“不管是圖形還是文字資源，都是用一個少一個，特別是像這些英文字母，很簡單一個道理，每年商標(biāo)申請量都超過100萬件，一模一樣不行，近似也不行”，雷先生自信商標(biāo)投資的趨勢不會降溫，買下商標(biāo)的幸運(yùn)兒或許就成為未來的唯冠，“你們這種有眼光的，還是不錯的?！?/p>
12年前埋下的“暗器”
如果將時間軸往前撥12年，2000年1月10日，一份來自深圳的商標(biāo)注冊申請書，被一家商標(biāo)機(jī)構(gòu)遞往北京市西城區(qū)三里河?xùn)|路8號。這是國家工商總局辦公大樓所在地。國家商標(biāo)局商標(biāo)注冊大廳位于這座斯大林式建筑的南側(cè)，全國各地的商標(biāo)都誕生于此。
這份遞來的商標(biāo)申請書要注冊的類別是第9類，表示未來它將用于計算機(jī)、計算機(jī)周邊設(shè)備、顯示器等電子設(shè)備。商標(biāo)申請人是當(dāng)時顯示器領(lǐng)域的行業(yè)翹楚，唯冠科技（深圳）有限公司。商標(biāo)圖顯示著四個大寫英文字母：IPAD。初審員核對了公司的營業(yè)執(zhí)照和其它申請材料，發(fā)現(xiàn)申請文書格式正確、材料齊全，它便有了個商標(biāo)申請?zhí)枺?590557。
2009年7月,國內(nèi)某家企業(yè)(以下簡稱A公司)與寧波某進(jìn)出口公司(以下簡稱B公司)簽訂了“委托進(jìn)口協(xié)議”,委托其向日本某公司(以下簡稱C公司)進(jìn)口一臺多線切割機(jī),用于切割硅片。隨后,三家公司共同簽署了金額約為30萬美元的進(jìn)口合同,交貨期為2009年2月。根據(jù)合同約定,A公司向B公司支付了30%合同金額作為開證保證金,B公司于2008年8月16日通過國內(nèi)某家銀行向C公司開出100%合同金額的不可撤消即期信用證。然而,2008年9月全球金融危機(jī)爆發(fā),硅片需求市場受到?jīng)_擊迅速萎縮,A公司緊急要求C公司推遲交貨期,以觀其變,C公司口頭同意推遲到2009年4月底。
但是,2009年2月10日C公司擅自將合同貨物裝船發(fā)運(yùn),船于2月14日到達(dá)寧波港。中方開證行于2月13日收到日方議付銀行寄來的議付單據(jù),經(jīng)審核與信用證相符,要求B公司付款贖單。B公司只得向A公司發(fā)出付款通知,要求其于三個工作日內(nèi)將貨款匯入B公司帳號。但A公司以資金不足為由要求B公司暫時墊付贖單款,并代其保留貨物。
此時多線切割機(jī)的市場價格較之進(jìn)口合同簽訂之時已跌去40%,B公司經(jīng)多方了解,最后斷定A公司是由于市場原因?qū)κ欠襁M(jìn)口多線切割機(jī)持觀望態(tài)度。如果后期硅片市場回暖,A公司有可能贖回設(shè)備;否則的話,則會放棄貨物。在這種情形下,B公司只得墊付贖單款,從開證行取得整套正本單據(jù)。
貨物必須于2月28日前報關(guān),否則將產(chǎn)生滯報金。由于貨值大,進(jìn)口報關(guān)所產(chǎn)生的費用較高,B公司決定暫時將貨物存入保稅倉庫。同時采取緊急措施,要求A公司出具一份“付款承諾書”,承諾在2009年2月24日前一次性付清所欠贖單款,并按“委托進(jìn)口協(xié)議”的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)違約金,即每逾期一天支付逾期金額的萬分之五。
然而時至2009年2月24日,A公司再次違約,仍借故不支付贖單款,B公司只得向其發(fā)出緊急通知,要求限期答復(fù)。A公司在2月27日派代表與B公司進(jìn)行緊急協(xié)商,雙方簽訂了“委托進(jìn)口補(bǔ)充協(xié)議”,約定A公司追加30萬元保證金、推遲5個月支付贖單款,并承擔(dān)因違約產(chǎn)生的一切責(zé)任和費用,逾期B公司將有權(quán)處置貨物并沒收全部保證金。此外,根據(jù)B公司的要求,A公司還在補(bǔ)充協(xié)議中追加了一家擔(dān)保公司,為其付款提供擔(dān)保。
2009年下半年,硅片市場出現(xiàn)回暖跡象。A公司終于在7月28日向B公司支付了全部所欠款項,贖回多線切割機(jī)準(zhǔn)備投入硅片生產(chǎn)。
二、案例分析
1.金融危機(jī)是引發(fā)這宗案例的直接原因
2008年全球金融危機(jī)爆發(fā)以前,硅片制造業(yè)非?；鸨?無論是原材料還是制造設(shè)備都十分搶手,而多線切割機(jī)作為切割硅片的關(guān)鍵設(shè)備更是供不應(yīng)求。在這種形勢下,A公司急于從日本進(jìn)口設(shè)備,并同意100%貨款用即期信用證支付。然而,2008年9月國際金融危機(jī)爆發(fā),光伏行業(yè)也像所有行業(yè)一樣受到非常大的沖擊,國際市場需求大幅下滑,尤其是中國光伏產(chǎn)業(yè)主要依賴出口,所受沖擊尤為嚴(yán)重。全行業(yè)硅片訂單銳減、價格暴跌,造成制造設(shè)備供應(yīng)的過剩,所以A公司要求日方延遲發(fā)貨,以觀其變。C公司雖口頭同意將交貨期延遲至2009年4月底,但硅片市場行情惡化導(dǎo)致多線切割機(jī)的價格一路下滑,跌幅達(dá)40%,唯恐生變,C公司才擅自于2009年2月發(fā)運(yùn)貨物,以期早日取得貨款。鑒于無法把握市場走勢,A公司以資金不足為由要求B公司先行墊付贖單款,并代其保留貨物,意在做兩手準(zhǔn)備。如硅片市場回暖則贖回設(shè)備,否則放棄貨物。幸好從2009年6月份開始,在本輪金融海嘯中受到沉重打擊的太陽能光伏行業(yè)出現(xiàn)復(fù)蘇信號,經(jīng)歷了大幅重挫的硅片價格也終于開始企穩(wěn)走高,于是A公司在7月底贖回設(shè)備。
2.當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢下從事進(jìn)口的外貿(mào)公司所承擔(dān)的風(fēng)險增大
進(jìn)口是指方委托方對外簽訂進(jìn)口合同(或三方共同簽署)、對外開立信用證、對外付款,并辦理貨物進(jìn)口報關(guān)、運(yùn)輸、倉儲等手續(xù),從而向委托方收取一定比例的費。
進(jìn)口的外貿(mào)公司以自己的名義和授信通過銀行向國外出口商開立信用證,從而成為開證申請人,即國際支付關(guān)系中的債務(wù)人。開證申請書是開證申請人與開證行的契約文件,具有法律效力。在開證行履行付款責(zé)任后,開證申請人應(yīng)根據(jù)申請書的規(guī)定,在接到開證行的贖單通知后,及時將貨款付給開證行,贖取單據(jù)。進(jìn)口公司與開證行的法律關(guān)系獨立于“委托進(jìn)口協(xié)議”,即使委托方不支付貨款,方也必須向開證行支付贖單款。在本案例中,雖然協(xié)議中規(guī)定委托方在收到方的催款通知后三個工作日內(nèi)將款項匯入方帳戶,以便其向銀行贖單,但實際上A公司以資金不足為由不愿支付貨款,而B公司作為開證申請人只得先行墊付贖單款。
由于金融危機(jī)的影響,國際市場需求銳減,許多商品價格產(chǎn)生了巨大的波動,在價格下跌的過程中,進(jìn)口商品的方就會面臨貨物貶值的風(fēng)險。在進(jìn)口商品價格大幅下跌時,如果跌幅超過收取的保證金比例,委托方就很有可能放棄貨物,這時方就會面臨變現(xiàn)貨物的各種費用和損失。在本案例中,多線切割機(jī)跌價40%,超過了30%的保證金,所以A公司極有可能放棄貨物。如果沒有事后簽訂的補(bǔ)充協(xié)議,而A公司又棄貨的話,B公司即使將貨物變現(xiàn),加上保證金還不足以彌補(bǔ)贖單款。此外,B公司還要支付海關(guān)關(guān)稅、增值稅、報關(guān)費、港雜費、銀行費用、商檢費、國內(nèi)運(yùn)輸及保險費等進(jìn)口環(huán)節(jié)所發(fā)生的費用。
實際操作中,方雖然有追償權(quán)利并贏得官司,最后卻有可能由于各種原因而無法得到補(bǔ)償;或者最終得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,卻因此耗費了大量的時間、精力。
3. B公司在業(yè)務(wù)操作中未有充分的風(fēng)險防范意識
由于簽約時,光伏行業(yè)尚處于,制造設(shè)備供不應(yīng)求,B公司對全球經(jīng)濟(jì)形勢和市場行情未做全面了解和分析,因此在業(yè)務(wù)操作中風(fēng)險防范意識不強(qiáng)。
首先,協(xié)議中缺少B公司對貨物處置權(quán)的約定。協(xié)議只規(guī)定委托方在收到方的催款通知后三個工作日內(nèi)將款項匯入方帳戶,否則每逾期一天按逾期金額的萬分之五支付違約金,并未有 “若逾期超過30天方有權(quán)處置貨物和沒收開證保證金”之類的規(guī)定。當(dāng)A公司借故拖延貨款,B公司就顯得非常被動,且極有可能面臨巨額損失,最終不得不多方斡旋,說服A公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
其次,B公司對支付結(jié)構(gòu)的設(shè)計不夠合理。簽訂進(jìn)口合同時硅片市場行情比較好,A公司急于從日本進(jìn)口多線切割機(jī),因此同意100%合同金額使用即期信用證支付,但這樣的支付結(jié)構(gòu)對B公司不利。一旦A公司拒絕支付貨款,B公司作為開證申請人就得墊付全額合同款項。且不論行情波動時30%開證保證金是否足以抵御風(fēng)險,簽約后即開立全額信用證,既占用了資金和銀行授信,也失去了靈活變動的機(jī)會。一般進(jìn)口設(shè)備大多采用組合式付款,由出口商開出履約保函,進(jìn)口商先電匯一部分預(yù)付款,然后大部分貨款以信用證方式支付,尾款憑驗收證明付清?；陬A(yù)付款和開證保證金的總額達(dá)到合同金額的40%-50%,進(jìn)口委托人拒付信用證項下貨款而放棄貨物的可能性就大大減少。
此外,B公司對于重要事項的變更沒能留有書面文件,僅憑口頭確認(rèn),為以后的業(yè)務(wù)操作留下了隱患。當(dāng)A公司發(fā)現(xiàn)硅片市場行情下跌,要求C公司將交貨期向后延遲,C公司口頭同意推遲到2009年4月底,但并沒有書面文件。此時,B公司既沒有馬上要求三方就更改交貨期之事簽訂補(bǔ)充協(xié)議,也沒有及時修改信用證以要求延長最遲裝運(yùn)期、甚至于規(guī)定最早裝運(yùn)期,從而導(dǎo)致了C公司于2009年2月10日擅自發(fā)運(yùn)貨物。如果B公司能夠堅持要求簽訂補(bǔ)充協(xié)議,將交貨期延遲至2009年4月底,雖然不能從根本上避免這宗案例的發(fā)生,但至少可以推遲2個月付款,從而爭取更多的時間來考慮對策。
三、幾點啟示
在金融危機(jī)影響下的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中,進(jìn)口企業(yè)如何既能拓展業(yè)務(wù),又能減少自身在業(yè)務(wù)中承擔(dān)的風(fēng)險,可以從這宗案例中得到一些啟示。
第一,進(jìn)口公司應(yīng)熟悉產(chǎn)品市場和委托企業(yè)狀況。在受理進(jìn)口業(yè)務(wù)之前,公司應(yīng)該充分了解委托人的資信及經(jīng)營狀況,并對產(chǎn)品做深入的市場分析,以確定進(jìn)口項目的可行性。此外,還需熟悉產(chǎn)品市場、了解行情,以備委托人棄貨時可以將產(chǎn)品變現(xiàn)。對于不熟悉的、價格脫離市場行情的商品以及專用設(shè)備,不要盲目受理。本案例中,如果B公司能事先了解到我國光伏產(chǎn)業(yè)對外依存度高達(dá)90%以上,而國際市場的任何風(fēng)吹草動都可能在國內(nèi)光伏行業(yè)掀起軒然大波,那么在起草協(xié)議和進(jìn)口合同條款時就會更加謹(jǐn)慎。
進(jìn)口合同簽訂之后,商也應(yīng)經(jīng)常關(guān)注產(chǎn)品的市場行情,如有較大波動,要及時與委托人聯(lián)系,以了解其決策變化。另外,還應(yīng)不定期到委托企業(yè)去拜訪,了解其經(jīng)營及資金狀況。一旦項目執(zhí)行過程中出現(xiàn)問題,要及時與委托人及出口商溝通,并提出變更合同等建議。這樣才能減少風(fēng)險的發(fā)生,或在意外情況出現(xiàn)時將損失控制在最小范圍內(nèi)。
第二,進(jìn)口公司應(yīng)合理安排支付結(jié)構(gòu)以減少風(fēng)險的發(fā)生。根據(jù)跟單信用證統(tǒng)一慣例(UCP600)之規(guī)定,信用證一經(jīng)開立,即為不可撤銷。公司以自己的名義開立信用證,即承擔(dān)了信用證項下的付款責(zé)任,一旦委托人拒付貨款,就只能如本案例中的B公司那樣墊付贖單款。業(yè)務(wù)中如果100%貨款使用信用證支付,常常是簽約后就得開證,從而增加了進(jìn)口商和公司的市場風(fēng)險。實際操作中應(yīng)盡量采取T/T預(yù)付款和L/C相結(jié)合的付款方式,因為業(yè)已支付的預(yù)付款和開證保證金將減小委托人棄貨的可能性。而且,當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)形勢下市場行情經(jīng)常會發(fā)生波動,如能以預(yù)付款的形式讓出口商先行籌備貨物,而大部分貨款使用信用證支付,并在交貨期前一個月開證,將有助于進(jìn)口商更好地把握市場行情并從容應(yīng)對,進(jìn)而也減少了公司的風(fēng)險。
第三,進(jìn)口公司應(yīng)要求在協(xié)議中增加“追加保證金 ”條款。一般企業(yè)收取的開證保證金為合同金額的20%-30%,但由于金融危機(jī)的影響,簽約后有些商品的市場行情會發(fā)生很大波動,一旦產(chǎn)品價格下跌幅度超過保證金比例,委托人就有可能棄貨。為了避免此類情況的發(fā)生,在協(xié)議中應(yīng)該增加“追加保證金 ”條款。如:當(dāng)市場價格下跌超過5%時,委托方應(yīng)在接到方通知后三日內(nèi)按跌價幅度追加保證金,并付至方賬戶。
第四,對于大額進(jìn)口項目,進(jìn)口公司應(yīng)要求在協(xié)議中增加擔(dān)保人。由于金融危機(jī)對企業(yè)的沖擊很大,有些企業(yè)可能在進(jìn)口項目執(zhí)行過程中出現(xiàn)資金狀況惡化,或者融資困難,如果能在協(xié)議中增加擔(dān)保人,將有助于減小人的風(fēng)險。若發(fā)生委托人到期不愿或無力支付付款,人就可以要求擔(dān)保人承擔(dān)付款責(zé)任。
第五,進(jìn)口公司應(yīng)要求在協(xié)議中明確其對貨物的處置權(quán)。委托進(jìn)口協(xié)議中應(yīng)包含公司擁有貨物處置權(quán)的條款,即限定委托方的付款期限,超過該期限,方將有權(quán)沒收開證保證金并自行處理貨物,以彌補(bǔ)其所支付的各種款項和費用。
總之,在金融危機(jī)影響下的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中,從事進(jìn)口的外貿(mào)公司既要努力開展業(yè)務(wù),又要積極采取各種措施來保護(hù)自身的安全。不僅要充分了解并密切關(guān)注市場行情和委托企業(yè)狀況,還應(yīng)謹(jǐn)慎簽訂進(jìn)口合同和委托進(jìn)口協(xié)議,并在業(yè)務(wù)中小心操作,從而減少風(fēng)險的發(fā)生。
參考資料:
【關(guān)鍵詞】 建設(shè)經(jīng)費 財務(wù)監(jiān)管 現(xiàn)狀 問題 對策
大力加強(qiáng)科學(xué)管理，切實轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的管理模式，不斷提高國防和軍隊現(xiàn)代化建設(shè)的質(zhì)量和效益，是軍隊貫徹落實科學(xué)發(fā)展觀，實施可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略的具體體現(xiàn)。工程經(jīng)費管理作為整個軍隊財務(wù)管理的重要方面，對于走出一條投入較少、效益較高的國防和軍隊現(xiàn)代化建設(shè)路子，具有重要作用。因此，在工程經(jīng)費管理工作的指導(dǎo)思想上，必須增強(qiáng)貫徹落實科學(xué)發(fā)展觀的自覺性和堅定性，把科學(xué)發(fā)展觀和科學(xué)管理貫穿于工程經(jīng)費管理的全過程，落實到保障部隊建設(shè)的各個環(huán)節(jié)，促進(jìn)軍隊建設(shè)全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。
一、工程建設(shè)經(jīng)費管理現(xiàn)狀分析
1、軍隊工程建設(shè)經(jīng)費使用模式
軍隊工程建設(shè)經(jīng)費的使用主要采取工程預(yù)算、工程立項、項目論證、項目申請、項目審批、招標(biāo)投標(biāo)、經(jīng)費劃撥、審核報銷及工程決算等幾個步驟。工程建設(shè)組織形式有兩種：一種是由上級機(jī)關(guān)下達(dá)建設(shè)任務(wù)和指標(biāo)，劃撥經(jīng)費后由建設(shè)單位組織施工建設(shè)；另一種是由建設(shè)單位經(jīng)過黨委集體研究立項后，向上級申請建設(shè)項目，經(jīng)審批后，由上級下達(dá)經(jīng)費指標(biāo)并劃撥經(jīng)費，建設(shè)單位組織施工建設(shè)。其中，上級主動下達(dá)的建設(shè)任務(wù)是固有模式，而由下級向上申請的則屬于機(jī)動模式。
2、財務(wù)部門在工程建設(shè)中的作用
財務(wù)部門作為經(jīng)費管理部門，在工程建設(shè)中起到一定的監(jiān)督控制作用，財務(wù)部門的職能主要在于工程立項論證階段參與決策，直接負(fù)責(zé)經(jīng)費申請與劃撥，按照工程進(jìn)度撥出工程款，工程預(yù)決算的審核，工程經(jīng)費使用狀況分析等。財務(wù)部門必須確保工程經(jīng)費使用合理合規(guī)，嚴(yán)格限制預(yù)算外工程項目，對經(jīng)費使用的效益、效率和效果適時評估，以發(fā)揮工程經(jīng)費的最大效益。
3、審計部門在工程建設(shè)中的作用
審計部門在工程建設(shè)中主要發(fā)揮審計監(jiān)督職能，在事前對工程建設(shè)立項、經(jīng)費請領(lǐng)等情況實施論證審計，在事中對工程建設(shè)進(jìn)度、質(zhì)量、經(jīng)費劃撥與開支情況實施審計，事后對工程建設(shè)總體驗收情況、各類開支及預(yù)決算情況進(jìn)行綜合審計。審計部門作為審計實施單位，對工程建設(shè)的各個方面都肩負(fù)有審計職責(zé)。
二、工程建設(shè)經(jīng)費管理存在的問題
1、財務(wù)部門在工程建設(shè)中所發(fā)揮的監(jiān)督作用不明顯
目前，財務(wù)部門由于受業(yè)務(wù)量大及人員編制的制約，在工程建設(shè)中投入的時間和精力明顯不足。財務(wù)部門在經(jīng)費請領(lǐng)、審核、劃撥以及預(yù)決算方面發(fā)揮了職能性作用，但對于工程立項參與、工程進(jìn)度檢驗、預(yù)算審核、招投標(biāo)參與及工程造價審核等方面介入的力度不夠，導(dǎo)致財務(wù)部門部分職能缺失，工程經(jīng)費使用效益受到一定限制。
2、審計部門對工程建設(shè)的審計內(nèi)容不夠全面系統(tǒng)
審計部門的審計重點在于預(yù)算經(jīng)費、裝備經(jīng)費和經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計，工程建設(shè)審計雖然是審計執(zhí)行的一個重要方面，但總體來講，審計部門也僅僅在事前對工程立項，事中對工程進(jìn)度，事后對工程經(jīng)費總體使用等方面實施審計，在工程招投標(biāo)、工程質(zhì)量以及工程經(jīng)費使用效率效益方面，并未采取嚴(yán)格的審計措施，整個工程建設(shè)審計體系也并未有效建立起來。
3、相關(guān)工程建設(shè)的財務(wù)審計專業(yè)人才不足
財務(wù)審計部門缺乏工程建設(shè)方面的專業(yè)人才，在工程量清單的編制、工程量的計算、工程圖紙的識別、工程造價的審核以及工程材料定額的查找和認(rèn)定等方面專業(yè)知識不夠。導(dǎo)致財務(wù)審計部門雖然有加強(qiáng)工程建設(shè)經(jīng)費及其質(zhì)量管理的要求和責(zé)任，但實際操作和處理起來十分困難，這是目前營房部門權(quán)利過于集中，缺乏有效監(jiān)督制約的根本原因所在。
三、加強(qiáng)工程建設(shè)經(jīng)費財務(wù)監(jiān)管的有效途徑
1、樹立科學(xué)發(fā)展思想，強(qiáng)化科學(xué)理財理念
（1）樹立全面協(xié)調(diào)的思想。當(dāng)前，要著力把握好兩個關(guān)系：一是把握好重點和一般的關(guān)系。在軍費投入有限、部隊建設(shè)任務(wù)十分繁重的情況下，必須突出抓好重點方向戰(zhàn)場環(huán)境及相關(guān)配套設(shè)施建設(shè)，以重點突破帶動整體發(fā)展。二是把握好建設(shè)與管理的關(guān)系。要突出工程建設(shè)財務(wù)管理地位和作用，特別是重點建設(shè)部隊，要不失時機(jī)地把工程建設(shè)財務(wù)工作的重心放到加強(qiáng)管理上來，通過扎實有效的財務(wù)管理保證建設(shè)成果和效益的最大化，促進(jìn)工程建設(shè)管理走上協(xié)調(diào)發(fā)展的軌道。
（2）樹立可持續(xù)發(fā)展的思想。部隊建設(shè)是一個長期的過程，必須貫徹可持續(xù)發(fā)展的要求。堅持可持續(xù)發(fā)展，就是要求各級樹立正確的政績觀，把當(dāng)前建設(shè)和長遠(yuǎn)發(fā)展統(tǒng)一起來。既要按規(guī)劃搞好建設(shè)，又要注意搞好基本積累，增強(qiáng)部隊長遠(yuǎn)發(fā)展的后勁；既要注意建設(shè)質(zhì)量，又要考慮部隊財力承受的能力，避免給部隊留下沉重的經(jīng)濟(jì)包袱；既要加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，又要注意現(xiàn)有資源的合理利用，防止資源浪費。在謀劃工作時，要有超前的思維觀念，在科學(xué)規(guī)劃中統(tǒng)一思想、統(tǒng)一行為。
（3）努力實現(xiàn)保障有力的目標(biāo)。樹立和落實科學(xué)發(fā)展觀最終的目的就是提高保障力、生成戰(zhàn)斗力。各級部隊要切實增強(qiáng)做好軍事斗爭后勤準(zhǔn)備的使命感、責(zé)任感和緊迫感，堅持“龍頭”地位不動搖，平時建設(shè)要著眼戰(zhàn)時需求來安排，用平時的建設(shè)提高戰(zhàn)時保障能力，切實把軍事斗爭準(zhǔn)備的要求落到實處。
2、加強(qiáng)科學(xué)謀劃，提高經(jīng)費保障效益
（1）嚴(yán)格謀劃資金管理，提高資產(chǎn)使用效率。首先，及時請領(lǐng)工程經(jīng)費?！盾婈牴こ探ㄔO(shè)專項經(jīng)費管理規(guī)定》將工程經(jīng)費撥款分為工程備料款和工程進(jìn)度款，建設(shè)單位在接到經(jīng)批準(zhǔn)的工程項目計劃書后，必須根據(jù)工程進(jìn)度填寫“工程經(jīng)費撥款申請書”，注明項目名稱和申請金額，向上級財務(wù)部門請領(lǐng)經(jīng)費，確保工程款按進(jìn)度準(zhǔn)時撥付到位。其次，嚴(yán)格經(jīng)費支出審批權(quán)。大項工程經(jīng)費支出時，營建辦或籌建處不能隨意批錢，也不能誰官大由誰批錢，只能是在營建辦或籌建處集體研究后報戰(zhàn)場建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組最終行使決定權(quán)和審批權(quán)，以堵塞經(jīng)費支出漏洞，其他開支按中國人民審批權(quán)限行使審批權(quán)。最后，嚴(yán)格支付施工單位工程備料款和進(jìn)度款，且建設(shè)單位應(yīng)掌握一定比例的工程質(zhì)保金，待保修期滿工程確認(rèn)無問題后，再將工程尾款支付給施工單位。
（2）科學(xué)協(xié)作決策，突出經(jīng)費使用時效。建立工作協(xié)調(diào)制度，經(jīng)常召開部門協(xié)調(diào)會，通報規(guī)劃項目完成、前期工作進(jìn)度、裝備研制安裝進(jìn)度、年度專項經(jīng)費項目安排和預(yù)算指標(biāo)等情況，明確下一階段工作任務(wù)。推行項目責(zé)任管理。實行項目管理責(zé)任人制度，做到定人員、定項目、定任務(wù)、定時間和定質(zhì)量，促使項目具體主管人員主動協(xié)調(diào)，確保工程建設(shè)各項工作的落實。對工程來說，時效就是戰(zhàn)機(jī)。
（3）強(qiáng)化經(jīng)費管理，提高經(jīng)費保障效益。軍費中專項安排的戰(zhàn)場設(shè)施翻修擴(kuò)建、體制編制調(diào)整建設(shè)等工程項目經(jīng)費在工程建設(shè)費中占有相當(dāng)?shù)谋戎?，但在這部分經(jīng)費的管理上，財務(wù)部門對前期工作介入不深，沒有參與工程設(shè)計任務(wù)書的編報審核，在確定年度項目安排和預(yù)算指標(biāo)時，提不出有分量的意見建議，經(jīng)費保障缺乏計劃性和主動性。這種經(jīng)費管理模式的二元化，不僅影響工程建設(shè)專項經(jīng)費管理秩序，而且會削弱財務(wù)部門的職能作用。因此，采用工程建設(shè)專項經(jīng)費管理方式，管住用好這部分經(jīng)費，對于提高工程建設(shè)費整體使用效益具有重要意義。
3、建立和完善科學(xué)系統(tǒng)的標(biāo)準(zhǔn)化體系
（1）建立效益考評體系，量化經(jīng)費使用效益標(biāo)準(zhǔn)。沒有考評就沒有比較，就找不到管理差距，更顯不出經(jīng)費使用效益的高低。要逐步研究建立科學(xué)的經(jīng)費效益評價指標(biāo)體系，作為考核花錢辦事效果的重要依據(jù)，對經(jīng)費使用和事業(yè)成果進(jìn)行定性和定量評價。效益考評要有相應(yīng)的制度和手段作保障。要逐步建立軍隊財經(jīng)制度落實情況統(tǒng)計分析制度，并運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)手段，實時測評經(jīng)費效益指標(biāo)的狀況，發(fā)現(xiàn)供應(yīng)保障中的問題，以便采取有效的對策措施，及時調(diào)控，促進(jìn)軍事經(jīng)濟(jì)健康有序運(yùn)行。應(yīng)本著先試點、后推開的原則，有計劃、有組織地進(jìn)行，經(jīng)過不斷的探索和改進(jìn)，逐步建立起比較完善的、科學(xué)化、系統(tǒng)化、適合軍隊特點的經(jīng)費效益考評機(jī)制，以促進(jìn)科學(xué)理財水平的提高。
（2）完善設(shè)施維護(hù)費標(biāo)準(zhǔn)，提高設(shè)施保障力度。近年來，主要作戰(zhàn)方向和重點建設(shè)部隊相繼建成了一批工程設(shè)施。但是，工程設(shè)施的維護(hù)管理沒有及時相應(yīng)跟上，主要原因是設(shè)施維護(hù)經(jīng)費標(biāo)準(zhǔn)偏低，長此下去，會降低工程設(shè)施的作戰(zhàn)使用能力和周期壽命。因此，應(yīng)進(jìn)一步完善工程設(shè)施維護(hù)費標(biāo)準(zhǔn)，對新建成的工程設(shè)施及時進(jìn)行實力統(tǒng)計，適當(dāng)提高國防工程管理費標(biāo)準(zhǔn)，以加強(qiáng)設(shè)施的維護(hù)管理，確保工程的最佳使用效益，為有效形成和維持戰(zhàn)斗力服務(wù)。
（3）完善戰(zhàn)術(shù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，確保建設(shè)方案的周全性。戰(zhàn)術(shù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是衡量工程建設(shè)功能的重要標(biāo)準(zhǔn)，是確定工程建設(shè)規(guī)模、標(biāo)準(zhǔn)和投資的重要依據(jù)。目前，新武器裝備的引進(jìn)和新作戰(zhàn)使用要求的提出，迫切需要作戰(zhàn)、裝備、工程建設(shè)主管部門加強(qiáng)研究論證，建立和完善相應(yīng)的戰(zhàn)術(shù)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)體系，以便在審定工程經(jīng)費概算時，把握好裝備直接配套設(shè)施、偽裝防護(hù)設(shè)施和專業(yè)用房標(biāo)準(zhǔn)，避免方案決策上的隨意性，保證建設(shè)方案的同一性、適用性和周全性。
4、堅持以人為本，加強(qiáng)人才隊伍培養(yǎng)
（1）堅持德才兼?zhèn)湓瓌t，建設(shè)優(yōu)秀的財務(wù)專業(yè)人才隊伍。一要把思想政治建設(shè)放在首位，確保財務(wù)工作者政治堅定和思想道德純潔。要做好財務(wù)工作，不僅要算好經(jīng)濟(jì)賬，更要算好軍事賬、政治賬。每一個財務(wù)工作者，都要從全局和政治的高度，觀察、思考和處理財務(wù)業(yè)務(wù)問題。二要大力加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)和實踐鍛煉，全面提高財務(wù)工作者的能力素質(zhì)。財務(wù)工作具有很強(qiáng)的專業(yè)性、政策性和綜合性。財務(wù)工作者必須具有更高的能力素質(zhì)，不僅要精通財務(wù)業(yè)務(wù)，還要有較高的政策水平，并且要有軍事、科技等方面的素養(yǎng)。
（2）利用多方渠道，培育復(fù)合型人才。一是要增加有關(guān)院?；ㄘ攧?wù)專業(yè)的招生員額，加強(qiáng)基建財務(wù)后備隊伍建設(shè)。應(yīng)加大基建財務(wù)專業(yè)的招生名額，并把基建財務(wù)管理課程納入財務(wù)專業(yè)的必修課程，以適應(yīng)新時期財務(wù)保障形勢的需要。二是把在職學(xué)習(xí)和脫產(chǎn)學(xué)習(xí)結(jié)合起來，加強(qiáng)在職基建財務(wù)人員的繼續(xù)教育。通過在職或脫產(chǎn)學(xué)習(xí)的方法，改善基建財務(wù)人才隊伍的學(xué)歷結(jié)構(gòu)，提高人員的知識層次，加強(qiáng)基建財務(wù)中期“人才庫”的建設(shè)。三是通過短期培訓(xùn)和以會代訓(xùn)，實現(xiàn)基建財務(wù)人才隊伍建設(shè)的近期發(fā)展目標(biāo)。通過定期集中、短期培訓(xùn)的方式，有重點地高密度地進(jìn)行基建財務(wù)相關(guān)知識的強(qiáng)化學(xué)習(xí)，使基建財務(wù)人員在短期內(nèi)掌握能勝任本職工作的知識，在短期內(nèi)能擔(dān)負(fù)起工程建設(shè)項目經(jīng)費管理的任務(wù)。
5、加大監(jiān)察力度，搞好經(jīng)費保障