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本協(xié)議各方當事人
甲方：
**國有資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
乙方：
中國**資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
本債權轉讓協(xié)議由下列各方于****年**月**日在云海市訂立：
鑒于：
1.甲方為***有限公司（增資前為國有獨資公司，簡稱“海洋公司”。增資后為有限責任公司，簡稱公司）惟一出資者，其合法擁有海洋公司的所有股權；
2.經(jīng)廣東省人民政府批準，海洋公司擬實施債轉股；
3.根據(jù)甲方、乙方、海洋公司之間的《債權轉股權協(xié)議》，海洋公司擬增資擴股，海洋公司經(jīng)評估后的凈資產(chǎn)將在剝離相關非經(jīng)營性資產(chǎn)及不良資產(chǎn)后核定為甲方對公司持有的股權，乙方對公司的債權將轉變?yōu)槠鋵境钟械墓蓹啵?/p>
故此，各方依據(jù)《中華人民共和國公司法》及其他相關法律、法規(guī)的規(guī)定以及各方之間的債權轉股權協(xié)議，經(jīng)友好協(xié)商，達成協(xié)議內(nèi)容如下：
第一條
公司的名稱、住所及組織形式
（1）公司的中文名稱：云海海洋科技開發(fā)有限責任公司
（2）公司的注冊地址：云海大道122號
（3）公司的組織形式：有限責任公司。
（4）公司的股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。
第二條
公司股東
公司由以下各方作為股東出資設立：
云海國有資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
中國**資產(chǎn)管理公司
法定代表人：
住
所：
郵
編：
第三條
公司宗旨與經(jīng)營范圍
3.1
公司的經(jīng)營宗旨為搞活市場增加經(jīng)濟效益，并確保公司債轉股股東之股權依照《債權轉股權協(xié)議》規(guī)定的期限和方式從公司退出。
3.2
公司的經(jīng)營范圍為：海洋開發(fā)；海洋資源再生與利用；海洋產(chǎn)品貿(mào)易與進出口。
第四條
股東出資
4.1
公司的注冊資本為人民幣8千萬元。
4.2
公司股東的出資額和出資比例：
云海國有資產(chǎn)管理公司，出資額：4000萬元，出資比例50%；
中國**資產(chǎn)管理公司，出資額：4000萬元，出資比例50%。
4.3
股東的出資方式
（1）對海洋公司資產(chǎn)進行評估，將評估后的資產(chǎn)在剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)及不良資產(chǎn)后作為甲方對公司的出資，其出資額共計人民幣4000萬元；
（2）乙方享有的對海洋公司的債權轉變?yōu)槠鋵镜某鲑Y，其出資額共計人民幣4000萬元；
（3）各方同意，若國有資產(chǎn)管理部門對評估的確認值與上述評估值有差別，則各方的實際出資額及出資比例按國有資產(chǎn)管理部門的確認值進行相應調(diào)整。
第五條
股東的權利與義務
5.1
公司股東享有下列權利：
（1）按照其所持有的出資額享有股權；
（2）依法獲取股利/股息及其他形式的利益分配權；
（3）參加股東會議并行使表決的權利；
（4）依照法律、行政法規(guī)及《債權轉股權協(xié)議書》的規(guī)定轉讓、贈與、質(zhì)押其所持有的公司股權；
（5）公司終止或者清算時，參加公司剩余財產(chǎn)的分配權；
（6）法律法規(guī)或公司章程規(guī)定的其他權利。
5.2
乙方除享有上述股東權利外，還有權要求公司依照《債權轉股權協(xié)議書》及本協(xié)議的規(guī)定按期回購其持有的公司股權，或向任何第三人轉讓其持有的公司股權，其他股東放棄就上述股權的優(yōu)先購買權。
5.3
公司股東承擔下列義務：
（1）遵守公司章程；
（2）按期繳納出資；
（3）以其所認繳的出資額為限對公司債務承擔責任；
（4）在公司登記注冊后，不得抽回出資；
（5）法律法規(guī)或公司章程規(guī)定的其他義務。
5.4
公司高級管理人員執(zhí)行公司職務時有違反法律法規(guī)或公司章程規(guī)定，或有其他給公司造成損害的行為的，應當承擔賠償責任；公司的經(jīng)營管理機構未按照前款規(guī)定執(zhí)行的，公司股東有權要求公司經(jīng)營管理機構執(zhí)行；對于因公司經(jīng)營管理機構不執(zhí)行前款規(guī)定而給公司造成的損失，甲方應承擔連帶賠償責任。
5.5
在公司將其持有的公司股權全部回購完畢之前，乙方依然就其持有的全部公司股權（包括已回購的和尚未回購的）享有上述股東權益，但其享有的分紅權應于公司每次回購完成后相應遞減。
第六條
股權的轉讓和/或回購
6.1
公司將自成立之日起2年內(nèi)分批回購乙方持有的公司股權，各年回購股權的比例及金額為：
（略）
6.2
公司回購上述股權的資金來源為：
（一）公司的全部稅費減免和/或與其等額的財政補貼；
（二）甲方應從公司獲取的全部紅利；
（三）公司每年提取的折舊費的××%。
上述回購資金于每年6月30日和12月30日分兩期支付。
6.3
公司在全部回購乙方持有的公司股權后，應一次性注銷已被回購的股權。
6.4
若公司未能如期回購任何一期股權，乙方可在通知公司和甲方的前提下，向第三人轉讓公司未能回購的股權，甲方承諾放棄對該等股權的優(yōu)先受讓權。
6.5
在回購期限內(nèi)，未經(jīng)乙方同意，甲方不得向任何第三方轉讓其所持公司股份。
第七條
承諾和保證
7.1
在本協(xié)議簽署之日起至債轉股完成日止的期間內(nèi)，甲方保證：
（1）公司將按照正常及合理方式維持并保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的正常進行，公司的所有資產(chǎn)處于良好狀態(tài)；
（2）公司的經(jīng)營活動將不會對今后公司的業(yè)務及資產(chǎn)產(chǎn)生不利影響；
（3）除已向乙方披露的負債以外，公司不存在任何的其他經(jīng)營性或非經(jīng)營性負債以及引起該等負債之威脅；
（4）公司的主營業(yè)務不違反國家有關環(huán)境保護法律、法規(guī)的規(guī)定；
（5）為保證公司的正常運營，乙方將向甲方提供一切合理必要的支持和便利，并協(xié)助辦理必要的審批、登記手續(xù)；
（6）公司財務及經(jīng)營不會發(fā)生重大變化。如有可能發(fā)生此類情況，甲方將在此做出聲明，或在事發(fā)后三日內(nèi)書面通知資產(chǎn)管理公司；
（7）公司未經(jīng)乙方事先書面同意，將不會自行出售、出租、轉讓其任何資產(chǎn)，也不會將任何資產(chǎn)和權益進行任何形式的抵押、質(zhì)押或保證；
（8）甲方將及時通知乙方任何可能對公司資產(chǎn)和權益產(chǎn)生重大不利影響的活動或事件，其中屬于公司擬實施的舉措將事先征得乙方的書面同意；公司的財務及經(jīng)營若發(fā)生重大變化，或任何不利變化，甲方將及時通知乙方并提出解決或處理的方案或措施。
（9）及時處理除上述條款所述之外的公司的一切歷史遺留問題，并保證不會因這些問題對公司的設立和經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。
7.2
為保證公司的有效運營及資源的合理配置，甲方應協(xié)助公司將公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)從公司資產(chǎn)中剝離，而不作為其對公司的出資。在債轉股完成日，如公司的經(jīng)營性資產(chǎn)尚未完全剝離，則甲方應協(xié)助公司于債轉股完成日后2年內(nèi)將未能剝離的非經(jīng)營性資產(chǎn)從公司全部剝離出去。在上述期限屆滿時，如公司的非經(jīng)營性資產(chǎn)未能全部剝離，則應相應核減甲方在公司的股權份額，核減的份額應等值于未剝離的非經(jīng)營性資產(chǎn)的價值。
7.3
甲方應協(xié)助公司于債轉股完成日后3年內(nèi)全額收回由公司持有并被計入甲方出資資產(chǎn)的應收賬款人民幣300萬元。如上述應收賬款屆時未能全部收回，則應相應核減甲方在公司的股權份額，核減的份額應等值于未收回的應收賬款的價值。
第八條
公司的組織機構
公司設股東會，股東會是公司的最高權力機構。股東依出資比例在股東會行使表決權；
公司設董事會，董事由股東會選舉產(chǎn)生；
公司設監(jiān)事會，監(jiān)事分別由股東會及公司職工選舉產(chǎn)生。
董事會、監(jiān)事會成員組成及其議事規(guī)則依照《中華人民共和國公司法》及公司章程確定。
第九條
公司的財務與分配
9.1
公司執(zhí)行國家工業(yè)企業(yè)財務會計制度。
9.2
利潤分配
公司的稅后利潤在彌補虧損和依法提取法定公積金、盈余公積金、法定公益金后，按股東的出資比例進行分配。
第十條
違約責任
任何一方如果違反其在本協(xié)議中所作的陳述、保證或其他義務，而使其他各方遭受損失，則其他各方有權要求該方予以賠償。
第十一條
保密
一方對因本次合作而獲知的另一方的商業(yè)機密負，有保密義務，不得向有關其他第三方泄露，但中國現(xiàn)行法律、法規(guī)另有規(guī)定的或經(jīng)另一方書面同意的除外。
第十二條
補充與變更
本協(xié)議可根據(jù)各方意見進行書面修改或補充，由此形成的補充協(xié)議，與協(xié)議具有相同法律效力。
第十三條
不可抗力
任何一方因有不可抗力致使全部或部分不能履行本協(xié)議或遲延履行本協(xié)議，應自不可抗力事件發(fā)生之日起三日內(nèi)，將事件情況以書面形式通知另一方，并自事件發(fā)生之日起三十日內(nèi)，向另一方提交導致其全部或部分不能履行或遲延履行的證明。
第十四條
爭議的解決
本協(xié)議各方當事人對本協(xié)議有關條款的解釋或履行發(fā)生爭議時，應通過友好協(xié)商的方式予以解決。如果經(jīng)協(xié)商未達成書面協(xié)議，則任何一方當事人均有權向有管轄權的人民法院提起訴訟。
第十五條
后繼立法
除法律本身有明確規(guī)定外，后繼立法(本協(xié)議生效后的立法)或法律變更對本協(xié)議不應構成影響。各方應根據(jù)后繼立法或法律變更，經(jīng)協(xié)商一致對本協(xié)議進行修改或補充，但應采取書面形式。
第十六條
生效條件
本協(xié)議自各方的法定代表人或其授權人在本協(xié)議上簽字并加蓋公章之日起生效。各方應在協(xié)議正本上加蓋騎縫章。
本協(xié)議—式**份，具有相同法律效力。各方當事人各執(zhí)**份，其他用于履行相關法律手續(xù)，
甲方：
乙方：
據(jù)武漢市廣電局局長呂值友介紹，此次簽約儀式前。武漢廣電和中信國安曾有過兩次成功的合作。2003年11月。雙方第一次合作，合資組建武漢廣電網(wǎng)絡公司。2005年12月，雙方第二次合作。對優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)資源進行整合。
當前，武漢市正全力推進“兩型社會”建設，積極推進“三網(wǎng)融合”。作為主力軍之一的武漢廣電被寄予了更多厚望；另一方面，隨著數(shù)字時代的到來。廣大用戶對武漢廣電網(wǎng)絡的服務能力、服務水平提出了更高的要求。面對大環(huán)境大形勢的挑戰(zhàn)，武漢廣電和中信國安在前期良好的合作基礎上，決定進行第三次“牽手”。
據(jù)介紹，雙方此次合作。主要是以武漢廣電七個中心城區(qū)有線網(wǎng)絡資產(chǎn)注入雙方合資的武漢廣電數(shù)字網(wǎng)絡有限公司，在增資擴股壯大規(guī)模的同時，用市場化辦法實現(xiàn)了“一城一網(wǎng)”的戰(zhàn)略布局。屆時，武漢廣電網(wǎng)絡總資產(chǎn)將達12億元，網(wǎng)內(nèi)用戶達195萬戶。覆蓋用戶達300多萬戶，成為與北京、上海、重慶比肩的國內(nèi)最大城市有線網(wǎng)絡之一。
中信國安集團公司副董事長、總經(jīng)理孫亞雷則表示。此次簽約。不僅標志著武漢廣電與中信國安集團的合作邁上了新的臺階，同時，也將推動中信集團與武漢市的全方位合作，為武漢市的經(jīng)濟與文化繁榮做出積極貢獻。
黃石電視臺整合電視頻道
本刊訊黃石電視臺于年初對自辦節(jié)目生產(chǎn)體系進行了調(diào)整，變更了三個自辦電視頻道的名稱，將原來的新聞綜合頻道更名為新聞頻道，將原來的都市頻道更名為綜合頻道，將原來的公共頻道更名為娛樂頻道，并與北京光線傳媒公司合辦節(jié)目，保留了影視頻道的名稱，調(diào)整后的頻道定位更清晰，形象更鮮明，結構更合理。
同時，對自辦節(jié)目進行了大幅度的改版，集中人力、財力、物力，辦好時政、民生和大型活動節(jié)目，對收視率不高的自辦節(jié)目進行合并或停辦，縮短戰(zhàn)線，充實內(nèi)涵，外樹形象，提高節(jié)目的影響力和廣告附著力，取得了初步成效。今年以來，先后舉辦了“黃石新主播”主持人大賽、都市寶貝大賽、“3，15"三“十佳”評選活動，啟動了歡歌熱舞鄉(xiāng)鎮(zhèn)行、“唱支紅歌獻祖國”三省三市紅歌大賽、“直播黃石”航拍等活動。于三月底正式推出了《壟上行》農(nóng)業(yè)節(jié)目，受到了農(nóng)民朋友的熱情歡迎。
鄂州市廣電集團找準著力點踐行科學發(fā)展觀
本刊訊 鄂州市廣電局在深入學習實踐科學發(fā)展觀活動中，以科學發(fā)展為動力，堅持學用結合，以學促用，邊學邊改的原則，突出實踐特色，把學習實踐活動落到實處，推動廣播電視事業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。
4月11日，鄂州市廣電集團按照《選拔任用干部條例》的程序規(guī)定及《鄂州市廣播電視集團2009年事業(yè)單位競爭上崗雙向選擇實施方案》的具體要求，舉行了2009年事業(yè)單位正職職位競爭上崗演講，整個競崗過程井然有序。取得圓滿成功，共計29人次參加了13個正職崗位的競爭。這是鄂州市廣電集團深入學習實踐科學發(fā)展觀，創(chuàng)新機構體制，改革用人機制的第一步。
據(jù)悉，去年以來。鄂州市廣電集團先后開展了思想大解放、調(diào)研等系列活動，將學習實踐科學發(fā)展觀活動的重點放在深化改革、完善廣電體制機制上。
《和諧孝感》在全國、全省展評中獲獎
本刊訊 由孝感電視臺承辦的《和諧孝感――2009孝感市春節(jié)聯(lián)歡晚會》最近分別在全國、全省展評中獲獎：3月初，在由中國電視藝術家協(xié)會主辦的2009全國春節(jié)文藝節(jié)目評選活動中，該晚會被評為全國春節(jié)文藝晚會好作品：4月19日，在由省委宣傳部、省廣電總臺主辦的第七屆《春滿楚天》全省地方春節(jié)文藝晚會展播活動的頒獎儀式上，該晚會獲湖北電視文藝獎地方春節(jié)文藝晚會專項獎一等獎。
成寧電視臺助公益行動情動鄂南
本刊訊 因連續(xù)三年資助一百多位貧困學子圓夢大學，咸寧電視臺“助我上大學”公益活動在當?shù)匦纬闪艘粋€極具影響力的公益品牌，并因此榮獲咸寧市委宣傳部主辦的2008年度“感動咸寧“十大人物。
自2006年起。咸寧電視臺公共頻道聯(lián)合當?shù)匾慌髽I(yè)，共同發(fā)起，連續(xù)3年成功舉辦了“荊楚啤酒?助我上大學”大型捐資助學公益行動。通過公開征集受助學生、聯(lián)系自愿捐贈企業(yè)、實地核查資助對象、現(xiàn)場一對一愛心捐贈等方式，匯聚成一個公開、透明、有效的助學公益平臺。
從2006年到2008年，“荊楚啤酒?助我上大學”公益行動，累計籌資50多萬元，資助優(yōu)秀應屆大學生153人，成就了一個個熾熱的夢想，形成了極具影響力的公益品牌。
本土藝術贏得滿堂喝彩
本刊訊黃岡電視臺2009年春晚“盛世歡歇 魅力黃岡”在第七屆“春滿楚夭”湖北省地方春節(jié)文藝晚會展播中榮獲一等獎，舞蹈“天河放排”獲得原創(chuàng)節(jié)目獎。
這臺晚會確立了打造本土藝術精品的新思路，不斷求新、求變?？筛爬椋阂粋€主題、兩個追求，三個特色?！笆⑹罋g歌、魅力黃岡”是晚會主題；追求地方性、娛樂性、觀賞性，追求聯(lián)歡性、參與性和原創(chuàng)性；突出黃岡文藝的合力、突出節(jié)目編排的新奇、突出春節(jié)晚會的社會效果三種特色。最終這臺晚會以本土藝術贏得滿堂喝彩。
改革促進天門電視宣傳質(zhì)量大提升
原告曾某與被告王某于1993年結婚,婚后于1994年、1996年分別生育一兒一女。后因感情破裂,于2006年協(xié)議離婚。根據(jù)協(xié)議約定,共有房屋屬原告的一半份額歸其女兒兒子共同所有?；橐鲫P系解除后,原告并未辦理產(chǎn)權變更,原告無房居住仍在該房第三層居住。2006年5月26日,被告以原告居住的房屋為其所有為由強行要原告交出房門及大門鑰匙,并將原告趕出大門。在原告離開后,被告將大門及房門鎖全部換掉,致使原告無法進入該房屋,原告遂訴至法院。
【判決結果】
第一種意見認為,原告將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女,通過贈與的方式已對房屋作了處分,喪失了房屋的所有權,當然喪失了居住權。
第二種意見認為,原告在與被告協(xié)議離婚時,雖然將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女,但雙方的子女并未在協(xié)議上簽字,因而雙方在離婚協(xié)議中做出意識表示只是單方法律行為。不夠成合同法意義上的贈與合同,贈與合同并沒有成立,原告對房屋享有所有權。
第三種意見認為,原告在與被告在離婚協(xié)議中將屬自己份額的房屋贈與給自己的子女的行為屬于贈與行為,贈與合同成立,但未生效,原告可以通過行使贈與合同的任意撤銷權撤銷贈與,維護其對房屋的所有權。
【評析】
本案爭議的焦點在于原被告簽訂的離婚協(xié)議中約定將原告所有的房屋贈與自己子女,該贈與是否有效?
首先,需要分析贈與合同的成立與生效問題。根據(jù)《合同法》第一百八十五條規(guī)定,贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見》第一百四十五條規(guī)定,公民之間贈與關系的成立,應以贈與物交付為準。贈與房屋,如根據(jù)書面贈與合同辦理了過戶手續(xù)的,應當認定贈與關系成立;未辦理過戶手續(xù),但贈與人根據(jù)書面贈與合同已將產(chǎn)權證書交與受贈人,受贈人根據(jù)贈與合同已占有、使用該房屋的,可以認定贈與有效,但應令其補辦過戶手續(xù)。根據(jù)上述規(guī)定,合同的成立并不意味著合同的生效,贈與合同的生效需要滿足其生效要件。根據(jù)《合同法》第一百八十七條規(guī)定:贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記手續(xù)的,應當辦理有關手續(xù)。也就是說贈與合同生效從交付贈與物或者辦理相關手續(xù)時生效。在本案中要使得原告贈與房屋的合同生效,則需要辦理產(chǎn)權過戶手續(xù)。因此,本案中離婚協(xié)議中的贈與行為是成立的,但是尚未生效。
關鍵詞：區(qū)域貿(mào)易協(xié)定；多邊貿(mào)易；世貿(mào)組織；多哈會談
一、世貿(mào)組織
WTO （世界貿(mào)易組織）成立于1995年，作為烏拉圭回合談判的結果，目前有174個成員，其成員國在國際貿(mào)易規(guī)則，停止自私保護主義的，它也擔任場地討論國際貿(mào)易規(guī)則的多邊談判。在加入WTO之前，跨國公司的貿(mào)易關系受關稅與貿(mào)易總協(xié)定（ GATT）約束 。
二、區(qū)域貿(mào)易協(xié)定
雖然世貿(mào)組織的目標是使國際貿(mào)易更加自由，有時是不能奏效的。正如我們都知道多哈會談是成功的，主要的問題是農(nóng)產(chǎn)品。由于這樣的問題不能在多國談判中得到解決，因此區(qū)域和雙邊的貿(mào)易協(xié)定應運而生。區(qū)域貿(mào)易組織在世界各地有許多種，例如歐盟，亞太經(jīng)濟合作組織和北美自由貿(mào)易協(xié)定。區(qū)域貿(mào)易措施對美國是非常重要的，它通過簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定獲得了大量的利益。布什政府時期已經(jīng)簽署了14個自由貿(mào)易協(xié)定，另外11個還在談判中 。以多哈會談為例，即使它失敗，美國損失也很小，有一部分原因是它加入?yún)^(qū)域貿(mào)易組織。
世界貿(mào)易組織成員的承諾和福利，我們可以把它作為一個小WTO的RTA ，他們都對國際貿(mào)易，其規(guī)模是不是一樣大，基本上，他們有很多共同點。所以他們也有類似的承諾和成員的權利方面。然后，讓我們看到RTA與WTO的一些細節(jié)。
三、區(qū)域貿(mào)易協(xié)定與多邊貿(mào)易協(xié)定的比較
區(qū)域交易和多邊交易都需要談判達成協(xié)議貿(mào)易的某些方面，如降低關稅和補貼。但為什么如今會出現(xiàn)越來越多的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定呢？
經(jīng)濟全球化和區(qū)域經(jīng)濟一體化是當今世界的兩個突出的熱點。世貿(mào)組織是全球化的象征，而區(qū)域貿(mào)易協(xié)定是區(qū)域經(jīng)濟一體化的一個非常重要的載體。 區(qū)域貿(mào)易協(xié)定發(fā)展迅速，20世紀90年代以來，甚至世貿(mào)組織的成立都沒有影響到區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的發(fā)展。多哈會談開始后，在不到兩年的時間里，出現(xiàn)了33個區(qū)域貿(mào)易協(xié)定，其中21個是關于貨物貿(mào)易，其余13個是對服務貿(mào)易。除蒙古外，所有的世貿(mào)組織成員都至少是一個區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的成員，區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中成員國的交易量是整個世界貿(mào)易量的一半。區(qū)域貿(mào)易協(xié)定不僅源于歐洲，而且也是在歐洲得以固定?，F(xiàn)在，亞太地區(qū)對簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定也變得非?；钴S。隨著規(guī)模的不斷擴大，內(nèi)容也不斷充實。傳統(tǒng)貿(mào)易協(xié)議的目標是把重點放在減少和消除貨物貿(mào)易稅和非關稅障礙?，F(xiàn)在的協(xié)議，不僅擴大到服務貿(mào)易，而且還制定關于投資、競爭政策、環(huán)境政策和勞動條款的規(guī)則。區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的類型也成倍增加。一些國家已經(jīng)有很多的經(jīng)驗，它正在尋找新的突破口。首先，它們不只是致力于與周邊國家簽訂區(qū)域貿(mào)易協(xié)定，而且還發(fā)展隔海相望國家的貿(mào)易協(xié)定 。例如，美國和新加坡。并且他們也想打造一個超級的大自由貿(mào)易區(qū)，例如美洲自由貿(mào)易區(qū)和歐盟 - 地中海自由貿(mào)易區(qū)。
與多邊交易相比，區(qū)域交易更容易獲得成功，因為它很容易在少數(shù)幾個國家當中達成共識。這就是為什么貿(mào)易外交官喜歡區(qū)域協(xié)定的原因之一。在這里，我想談談多哈談判，這是一次多邊的談判，即世貿(mào)組織活動。是什么導致了通話的失敗呢？
要談多哈會談失敗的原因，我們可以分析世貿(mào)組織（多邊談判）的缺點。首先，我們先了解一下什么是多哈會談？它于2001年在多哈（卡塔爾首都）舉行。其主要任務是進一步消除貿(mào)易壁壘，特別是農(nóng)產(chǎn)品的貿(mào)易壁壘，消除貧困，擴大國際貿(mào)易。自2001年以來，談判時間表已經(jīng)一推再推。主要的問題是，發(fā)展中國家和發(fā)達國家對農(nóng)產(chǎn)品補貼無法得到共識。
對于多哈會談的失敗，很多的參與者都是有責任的。對于發(fā)達國家，例如美國的關稅已經(jīng)很低，它要求歐盟削減農(nóng)產(chǎn)品關稅和大型新興經(jīng)濟體，以減少對農(nóng)業(yè)產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品的障礙，但是美國自身只是提供了很少農(nóng)業(yè)補貼改革。而美國寧愿選擇達不成共識，也不想自己受到協(xié)定的影響。對于發(fā)展中國家來說，印度希望發(fā)達國家削減農(nóng)業(yè)補貼和降低關稅，但自身并不想降低其對農(nóng)產(chǎn)品和工業(yè)產(chǎn)品的貿(mào)易障礙。
很多國家寧愿區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的另一個原因是，多哈（WTO）的承諾是不可撤銷的，而雙邊交易則是靈活的，他們可以改變自己的承諾。
無論區(qū)域交易或多邊交易，如果他們成功了，他們都可以有利于國際貿(mào)易。但影響的程度是不同的，很明顯，區(qū)域性協(xié)定只是影響少數(shù)幾個國家，而多邊協(xié)定影響所有成員。在多哈談判中，任何一個貿(mào)易伙伴讓步自動延伸到所有成員，這意味著一個成員國對另一個成員國作出了承諾，那么這個承諾對所有其他成員都是有效的。但在雙邊交易，這樣的承諾僅僅是在這兩個國家之間是有效的。
地域性協(xié)定可以成為重新啟動多哈會談的催化劑，因為很多國家都意識到自己在多哈會議上沒有做出的讓步在區(qū)域性的談判當中都做了。區(qū)域協(xié)定數(shù)量的不斷增加，使得整個世界也能得到應該在多哈會談中得到的結果。以美國為例，布什政府簽署了14個自由貿(mào)易協(xié)定談判。許多人認為多哈會談的失敗造成美國的損失非常小，部分的原因就是它從眾多的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中同樣得到了自己想要的結果。因此，區(qū)域貿(mào)易協(xié)定的不斷增多同樣會加速世界貿(mào)易的自由化進程。
參考文獻：
勞動合同增資協(xié)議書
甲方： 【】投資有限公司
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丙方： 身份證號為：
鑒于：
1、C有限公司(以下簡稱C)系一家依據(jù)中國法律在【】工商行政管理局登記設立并有效存續(xù)的有限責任公司。注冊資本為人民幣【】萬元，其中乙方持有其【】%的股權。工商注冊號為：【】;經(jīng)營范圍為：【】。
2、甲方系一家依據(jù)中國法律登記設立并有效存續(xù)的有限責任公司。注冊資本為人民幣【】萬元，工商注冊號為：【】;經(jīng)營范圍為：【】。甲方有意在C所從事的【】領域進行發(fā)展，故擬對C進行增資。
3、丙方系【】行業(yè)的專業(yè)人士，有意在C所從事的行業(yè)進行發(fā)展，故擬對C進行增資。
因此，根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國公司法》以及其他相關法律、法規(guī)之規(guī)定，甲、乙、丙三方本著平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就甲方對C增資事項達成如下協(xié)議，以資信守。
1.增資
1.1甲乙丙三方同意，共同對C進行增資;本次增資后，C的注冊資本變更為人民幣【】萬元。
1.2本次增資完成后，C的股權結構如下：
1.2.1甲方出資【】萬元，占C注冊資本的【】%;
身份證號為：
2.增資方式和增資時間
2.1本協(xié)議項下的增資方式為:
2.1.1甲方以人民幣現(xiàn)金方式進行增資，實際出資【】萬元，其中【】萬元作為其對C注冊資本的出資，【】萬元進入C的資本公積;
2.1.2
2.2甲乙丙三方應在本協(xié)議簽署之后3日內(nèi)，將承諾的現(xiàn)金增資資金匯入C的帳戶。
3.經(jīng)營管理機構
3.1甲乙丙三方同意，在各方增資后，C的董事會成員人數(shù)調(diào)整為【】名。其中董事候選人由甲方推薦【】名，乙方推薦【】名，交由C股東會選舉。董事長由甲方委派的董事出任，副董事長由乙方委派的董事出任。
3.2甲乙丙三方同意，在各方增資后，C的監(jiān)事會成員人數(shù)調(diào)整為【】名。其中監(jiān)事候選人由甲方推薦【】名，乙方推薦【】名;另一名非股東代表監(jiān)事由C職工民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由乙方委派的監(jiān)事出任。
3.3甲乙丙三方同意，在各方增資后，C公司設總經(jīng)理一名，由乙方推薦，副總經(jīng)理兩名，由甲、乙雙方共同推薦，財務總監(jiān)一人，由甲方推薦。
4.增資手續(xù)的辦理
4.1增資完成日起【】個工作日內(nèi)，甲乙丙三方應當促使C聘請相關的會計師事務所，對本次增資進行驗資，并出具相應驗資報告;并按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定修訂C的章程，辦理工商變更登記手續(xù)。
4.2增資完成后，本協(xié)議各方應當按照有關法律、法規(guī)和C章程的規(guī)定，重新向各股東簽發(fā)出資證明書。
5.承諾和保證
5.1甲方之承諾和保證
5.1.1甲方為依法設立并有效存續(xù)的有限責任公司;
5.1.2甲方自愿按照本協(xié)議所規(guī)定的條件和條款對C進行增資;
5.1.3甲方擁有全部權利訂立本協(xié)議并履行本協(xié)議，甲方簽署并履行本協(xié)議項下的權利和義務并沒有違反甲方公司章程的規(guī)定，并不存在法律上的瑕疵;
5.1.4甲方保證對C進行增資的意思表示真實，并有足夠的能力和條件履行本協(xié)議;
5.1.5甲方簽署本協(xié)議已經(jīng)獲得所有必要的授權和批準。
5.2乙方之承諾和保證
5.2.1乙方為具有完全民事行為能力的中華人民共和國公民;
5.2.2乙方自愿按照本協(xié)議所規(guī)定的條件和條款，同意甲方及丙方對C進行增資;
5.2.3。
5.2.4乙方保證其就甲方及丙方增資的有關背景及C的實際現(xiàn)狀已做了全面、充分、真實的披露。
5.2.5乙方同意甲方及丙方對C進行增資而簽署并履行本協(xié)議，沒有違反乙方股東之間或與第三方之間原先的任何協(xié)議之規(guī)定，不存在任何法律上的障礙和限制。
5.3丙方之承諾和保證
5.3.1丙方為具有完全民事行為能力的中華人民共和國公民;
5.3.5乙方同意甲方及乙方對C進行增資而簽署并履行本協(xié)議，沒有違反乙方股東之間或與第三方之間原先的任何協(xié)議之規(guī)定，不存在任何法律上的障礙和限制。
5.4本協(xié)議生效后，將構成對各方合法有效、有約束力的文件。
6.違約責任
6.1本協(xié)議任何一方未按照本協(xié)議規(guī)定履行其義務，應按如下方式向有關當事人承擔違約責任：
6.1.1任何一方違反本協(xié)議第5條承諾和保證，因此給有關當事人造成損失者，違約方應賠償有關當事人全部損失
6.1.2任何一方違反本協(xié)議第5條承諾和保證，應當向有關當事人支付違約方本次承諾增資款總額的【】%違約金。
6.2本條上述規(guī)定，并不影響守約方根據(jù)法律、法規(guī)或本協(xié)議其他條款的規(guī)定，就本條規(guī)定所不能補償?shù)膿p失，請求損害賠償?shù)臋嗬?/p>
7.法律適用及爭議解決
7.1本協(xié)議的訂立、生效、解釋、履行及爭議解決均適用中華人民共和國法律。本協(xié)議的任何內(nèi)容如與法律、法規(guī)相沖突，則應以法律、法規(guī)的規(guī)定為準。
7.2任何與本協(xié)議有關或因本協(xié)議引致的爭議，協(xié)議各方均應通過友好協(xié)商的方式解決;如在三十日內(nèi)不能就爭議協(xié)商解決，本協(xié)議各方均有權向本協(xié)議簽訂地人民法院提訟。
8.協(xié)議的修改、變更、補充
本協(xié)議的修改、變更、補充均應由雙方協(xié)商一致后，以書面的方式進行，并經(jīng)雙方簽署后生效。
9.其他
9.1本協(xié)議由各方或其授權代表簽字后生效。
9.2本協(xié)議一式正本七份，甲方及乙方股東各執(zhí)一份;副本若干，備置于C或其他有關部門。
[簽署]
甲 方：【】投資有限公司
法定代表人(或授權代表)：
乙 方：
丙 方：
勞務派遣合同補充協(xié)議
甲 方： 地 址：
乙 方： 地 址：
根據(jù)甲乙雙方簽訂的《勞務派遣協(xié)議書》，現(xiàn)就雙方在執(zhí)行勞務派遣過程中相關事宜達成以下補充協(xié)議：
一、勞務派遣的工種、用工數(shù)量及用工期限
甲方使用派遣人員的工種及用工數(shù)量：工種為 等，共人。
二、勞務派遣過程中雙方的職責及權限(詳見附表)
(一)甲方職責及權限
1、負責對具體用工標準及條件提出要求，對上崗人員任職條件進行審核，對派遣人員有推薦權、最終使用權和分配建議權。
2、負責對派遣人員進行工作分配、統(tǒng)計、日常管理、考勤與考核，并對工作質(zhì)量進行評定。
3、負責指導派遣人員按勞動安全規(guī)章進行工作。
4、負責乙方委托甲方的其它事宜。
5、負責向派遣人員發(fā)放勞保用品。
6、對乙方向派遣人員發(fā)放工資、建立養(yǎng)老、工傷保險關系、勞動關系等情況有監(jiān)督權。
(二)乙方職責及權限
1、負責按甲方的需要派遣勞務人員，并與派遣人員建立勞動關系，進行勞資、人事和社會保險管理。
2、配合甲方對派遣人員實施組織管理、崗位調(diào)動以及業(yè)績考核，并協(xié)助執(zhí)行考勤考核結果，落實對派遣人員的收入分配。
3、負責勞動糾紛、工傷事故的協(xié)調(diào)處理。
4、配合甲方回收和管理勞保用品和各項資質(zhì)證書。
派遣雙方責任明細表
責任方
項目
甲 方
乙 方
員工招聘
協(xié)助招聘
信息、用工手續(xù)申報、組織招聘
錄用、調(diào)配和辭退
決定錄用、辭退人員
辦理錄用、辭退手續(xù)
勞動合同
簽訂
崗位合同
簽訂
檔案
托管
日常管理
生活和事務管理、協(xié)助執(zhí)行考勤考核結果
獎懲
落實獎懲
協(xié)助
福利待遇
負責標準制定及發(fā)放
協(xié)助
個人所得稅
協(xié)助
勞動紀律
實施檢查并負責執(zhí)行
協(xié)助
勞動保護
負責落實
協(xié)助、監(jiān)督執(zhí)行
用工年鑒
負責
勞動爭議調(diào)解、仲裁事務
協(xié)助
負責處理
培訓
崗位技能培訓
公共職業(yè)道德培訓
職業(yè)技能考試
協(xié)助
聯(lián)系、報名、組織
暫住證等
協(xié)助
負責辦理
協(xié)助
宣傳教育、證件審核
證明材料(結婚、生育、升學等)
協(xié)助
出具證明材料
工傷事故
協(xié)助
向勞動部門申報、負責處理
三、派遣人員派遣費結算(按綜合計算工作時制計算)
1、派遣人員勞務費構成：基本工資+加(夜)班工資+獎金+其它
2、派遣人員缺勤時，甲方按派遣人員缺勤時的當日擬發(fā)工資標準計算扣減工資。
四、社會保險
乙方為派遣至甲方的派遣人員從派遣之日起辦理個體養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險、工傷保險 。養(yǎng)勞保險繳費檔次為上年全省社會平均工資的60%;工傷保險繳費費率為0.7%。
五、減少派遣人員一次性違約金費用結算標準
在派遣合同期內(nèi)，因甲方原因減少使用乙方派遣的派遣人員，甲方應在減少派遣人員的當月向乙方支付一次性違約金費用，違約金費用標準按派遣人員在甲方連續(xù)提供勞務的年限，每滿一年支付相當于一個月工資的費用，提供勞務的年限不滿一年按一年計算。
六、在次月25日前，由甲方將當月應向乙方支付的費用總額(服務費、社會保險費及一次性違約金費用等)轉帳至乙方指定帳戶，乙方同時將發(fā)票及收據(jù)交付甲方。
甲方（借款方）：×××有限公司
法定住所： ×××市×××縣×××路××號
法定代表人：×××乙方（貸款方）：省×××投資有限公司
法定住所：市×××路××號×××大廈×樓
法定代表人：×××
丙方（擔保方）：×××
法定住所：
身份證號碼：
甲方向乙方申請借款，由丙方作為擔保方。為明確各方的權利和責任，甲、乙、丙三方經(jīng)充分協(xié)商，就具體合作方式達成如下協(xié)議：
一、甲方因經(jīng)營發(fā)展需要，向乙方申請借款，各方同意：
1、借款金額： 萬元（大寫： 萬元；本協(xié)議中的貨幣單位“元”均指人民幣元）。
2、借款期限： 年，即從本協(xié)議簽訂之日 年 月 日起至 年 月 日。如果乙方在借貸關系存續(xù)期間沒有提出債轉股要求，全部借款于到期日一次還清。
3、資金使用費：資金使用費每年按借款額的 %計算，并由甲方于每年的 月 日前向乙方支付。
二、各方同意，乙方有權在下列情況下將該項 萬元債權轉為在甲方的 萬元出資或股份（即本協(xié)議中所稱的“債轉股”）：
1、甲方的年度財務報告經(jīng)注冊會計師審計并出具審計報告后的一個月內(nèi)；
2、甲方擬進行增資擴股，變更注冊資本時；
3、借款到期時，但乙方須在借款到期前、即 年 月 日前的一個月內(nèi)提出債轉股要求。
三、乙方提出債轉股時，在甲方付清應付資金使用費的前提下，轉股價格按以下方式計算：
1、甲方目前的注冊資本為 萬元，其有形凈資產(chǎn)經(jīng)各方協(xié)商，確認為萬元。
2、若甲方上一年的凈利潤不超過萬元（包括 萬元），則債轉股時不考慮甲方的無形資產(chǎn)價值，因此乙方在實施債轉股時，如果沒有新增資金投入，乙方的 萬元占甲方注冊資本的%；如果同時有新增資金投入，則在上述基礎上按比例折算；
3、若甲方上一年的凈利潤在 萬元（包括萬元）以上，甲方的無形資產(chǎn)確認為萬元，則甲方的無形資產(chǎn)和凈資產(chǎn)按萬元計算，因此乙方在實施債轉股時，如果沒有新增資金投入，乙方的萬元占甲方注冊資本的 %；如果同時有新增資金投入，則在上述基礎上按比例折算；
4、若甲方上一年的凈利潤介于萬元與萬元之間，各方確認的甲方的無形資產(chǎn)在 ～ 萬元之間，因此乙方實施債轉股時，如果沒有新增資金投入，乙方的 萬元所占甲方注冊資本的比例按下式確定：占甲方注冊資本的比例=（ －甲方的凈利潤／ ）÷ × %；如果同時有新增資金投入，則在上述基礎上按比例折算；
5、如果在增資擴股時，甲方的財務報表不滿一個完整的會計年度，則以增資擴股時上一個月經(jīng)審計的財務報告的累計凈利潤換算為全年凈利潤為基準。
四、甲方進行增資擴股時如果乙方提出債轉股要求，甲方應按當年資金使用月份數(shù)占全年12個月的比例支付應付的資金使用費，并在乙方出具債轉股的書面通知后一個月內(nèi)向乙方支付。
海富投資于2007年11月2日依約向甘肅世恒繳存了出資款2000萬元人民幣，其中114萬余元認繳新增注冊資本，1885萬余元計入資本公積金。
但甘肅世恒2008年度凈利潤僅為26858.13元。而在增資協(xié)議中，2008年，甘肅世恒的凈利潤如果低于3000萬元人民幣，甘肅世恒則應對海富投資予以補償，海富投資依據(jù)協(xié)議要求甘肅世恒補償1998萬元，甘肅世恒予以拒絕。
隨后，海富投資將甘肅世恒告上法庭，請求法院判令甘肅世恒進行補償。
審判產(chǎn)生爭議
一審，甘肅省蘭州市中級人民法院認為“海富公司有權要求世恒公司補償?shù)募s定不符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條關于企業(yè)凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配的規(guī)定”，判定增資協(xié)議中的對賭條款無效，駁回海富投資的全部訴訟請求，全部訴訟費用由海富投資承擔。
海富投資上訴到了甘肅省高級人民法院，二審，甘肅省高院認為，雙方簽訂的增資協(xié)議系雙方的真實意思，但增資協(xié)議提到的“甘肅世恒2008年實際凈利潤完不成3000萬元，海富公司有權要求甘肅世恒補償?shù)募s定”，不符合《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條關于企業(yè)凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配的規(guī)定；同時，該條規(guī)定與《公司章程》的有關條款不一致，也損害了公司利益及公司債權人的利益，不符合《中華人民共和國公司法》第二十條第一款的規(guī)定。甘肅省高院參照《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二項，判定海富投資的2000萬元中，已計入甘肅世恒注冊資本的115萬元外，其余1885萬元資金性質(zhì)應屬名為投資、實為借貸。并要求甘肅世恒返還這部分資金和利息。
海富投資、甘肅世恒不服二審判決，向最高人民法院申請再審。
日前，最高人民法院再審判決“海富投資與甘肅世恒之間的賠償約定，使得海富投資的投資可以獲取相對固定的收益，該收益脫離了甘肅世恒的經(jīng)營業(yè)績，損害了世恒公司利益和公司債權人利益，這部分條款是無效的。但海富投資與香港迪亞的賠償約定，并不損害甘肅世恒及公司債權人的利益，不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，是當事人的真實意思表示，是有效的”。
本案號稱PE對賭第一案，對PE投資有著重大影響，相信每一個PE參與者或律師在制定相關條款時都會從該案得到警示。對賭協(xié)議或對賭條款是PE領域和并購領域經(jīng)常使用的保護投資方（并購方）的手段，它可以降低投融資雙方（并購雙方）因信息不對稱給投資方（并購方）造成的風險，降低盡職調(diào)查的難度，縮短投資周期（并購周期），同時，對賭協(xié)議也是對企業(yè)管理層非常有效的激勵手段。對賭在實踐中通常是比較有效的，發(fā)揮了良好的作用，但對賭協(xié)議的法律效力如何，相關法律法規(guī)并無明確規(guī)定，實踐中探討并不多，大多數(shù)對賭協(xié)議基本上都得到了遵守。
違反公司法
本案其實并不復雜，法律雖對對賭協(xié)議效力無明文規(guī)定，但其實三級法院的判決并沒有超出現(xiàn)有法律法規(guī)的框架，其依據(jù)的均是公司法（中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的規(guī)定和公司法的法理。
以筆者對公司法的研究和理解，股東在增資時雖和公司簽訂了增資協(xié)議，但股東和公司的法律關系并不是簡單的平等民事主體關系，股東在簽訂增資協(xié)議和公司章程后，需要履行出資義務，依據(jù)公司法的規(guī)定和公司法的法理，出資義務往往不能附加條件，不能以非法或貌似合法的手段抽逃出資。公司是現(xiàn)代社會中最重要的經(jīng)濟主體，不僅承擔著為股東獲取利潤的責任，而且承擔著為社會提品和服務、為債權人的債權得以實現(xiàn)的責任，所以，各國公司法除大量授權性規(guī)定外，均有相當數(shù)量的強制性規(guī)定，可以說，公司法是公司自治和強制性規(guī)范相結合的法律部門。在涉及公司自治的范疇，股東和公司簽署的協(xié)議一般是會被法律支持的，但涉及到強制性規(guī)范的范疇，股東和公司簽署的協(xié)議需要接受司法審查。
具體到本案，海富投資入資甘肅世恒，股東和公司的對賭協(xié)議顯然違反了公司法（中外合資經(jīng)營企業(yè)法）的強制性規(guī)定和公司法法理，其實就是附加了出資條件，賦予股東在一定的條件下可以變相抽逃出資。
《中華人民共和國公司法》第三條：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任”，本條的規(guī)定實際上就是說公司擁有法人財產(chǎn)權，股東向公司出資后就喪失了這部分財產(chǎn)權，轉化為對公司享有的股權，這部分財產(chǎn)是需要對公司債權人的債權承擔責任的，也就是說股東是需要承擔經(jīng)營風險的，從上述對賭協(xié)議可以看出，海富投資這部分出資是附加條件的，在一定的條件下可以通過補償?shù)姆绞接枰允栈?，這樣就模糊了公司法人財產(chǎn)權的界限，而且旱澇保收，股東不承擔經(jīng)營風險。
《中華人民共和國公司法》第二十條：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益”，海富投資和甘肅世恒的對賭協(xié)議顯然違反了該條的強制性規(guī)定，股東涉嫌濫用公司法人獨立地位和有限責任，侵犯了債權人的利益。
《中華人民共和國公司法》第一百六十七條：“公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應當先用當年利潤彌補虧損。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司”；第三十五條：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資……”從以上公司法規(guī)定可以看出，公司法對公司分取股利是有嚴格規(guī)定的，海富投資和甘肅世恒對賭協(xié)議使得股東可以取得相對固定的利益，無論公司是否盈利，無論是否已提取公積金和彌補虧損，均可以以補償?shù)姆绞将@得超額利益，顯然違反了公司法的強制性的規(guī)定，同時，公司法第三十五條強調(diào)公司的股東應該同股同權，公司在無利潤的情形下對部分股東進行補償也違反了“同股同權”原則。
《中華人民共和國公司法》第三十六條：“公司成立后，股東不得抽逃出資”。 海富投資和甘肅世恒對賭協(xié)議使得股東通過補償?shù)姆绞将@得相對固定的利益，其不具備公司法上的效力，其性質(zhì)上屬于變相的抽逃出資。
再來看看《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條：“合營企業(yè)獲得的毛利潤，按中華人民共和國稅法規(guī)定繳納合營企業(yè)所得稅后，扣除合營企業(yè)章程規(guī)定的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金，凈利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配”，同樣對股利分配進行了嚴格的規(guī)范，與公司法“無利潤不分配”、“同股同權”等原則是一致的。
《公司法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的上述規(guī)定，實際上就是“資本確定、資本維持、資本不變”的公司資本三原則的具體體現(xiàn)，海富投資和甘肅世恒對賭協(xié)議與上述公司法原則相沖突。
三判的依據(jù)
一審，甘肅省蘭州市中級人民法院判定增資協(xié)議中的對賭條款無效，其存在的主要問題是，股東和公司的對賭條款無效，但并無任何法律依據(jù)可以認定股東之間的對賭協(xié)議無效，股東之間是完全平等的民事主體，雙方的協(xié)議并沒有違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，直接一刀切判決整個對賭條款無效屬錯誤判決，同時，對賭條款無效導致的后果是什么并沒有認定。
二審，甘肅省高級人民法院不承認對賭協(xié)議效力，同時對一筆投資進行了人為分割，認定一部分為投資，一部分為借貸，并無法律依據(jù)，另外，本案顯然并不符合聯(lián)營合同情形，依據(jù)《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》應屬于適用法律錯誤?，F(xiàn)實生活中有不少股東或合伙人投資企業(yè)但不參與管理，為規(guī)避風險，于是約定每年分取固定紅利，筆者也曾辦理過類似案例，但這與公司法“股東以其出資額為限對公司債權人承擔責任，股東權利平等”，以及與合伙企業(yè)法“共擔風險，共享利益，共同管理”等法理相違背，故實踐中大量的判例均認定“名為投資，實為借貸”。但筆者認為，“名為投資，實為借貸”其實是出于保護金融秩序的考量，因為企業(yè)之間不允許資金借貸，故不能承認企業(yè)之間采取這種規(guī)避措施，對合伙及聯(lián)營作這種認定未嘗不可，但對公司進行借貸認定并不合適，因為這種認定與公司的有限責任及“資本確定、資本維持、資本不變”的公司資本三原則相沖突，侵犯了公司和債權人的利益，而且違背了股東和公司的本意，故對這類投資不應認定投資無效，而應認定固定收益條款無效即可。
通過以上的分析，筆者認為最高院的判決是適當?shù)?，其將對賭條款分成兩部分，其中股東和公司之間的對賭條款因為違反公司法的規(guī)定及公司法法理，認定為無效，但股東和股東之間的對賭條款并無不當，依法應予保護。
目標公司： 【 】公司
創(chuàng)始股東或原始股東：指本次投資前公司的股東
投資人：【 】
本意向書所列條款僅為各方確認投資意向所用。除下述“保密”和“排他性”條款中所述內(nèi)容外，其他條款對各方均無任何約束力。
一、公司業(yè)務
開發(fā)【基于移動互聯(lián)網(wǎng)的在線XX服務產(chǎn)品】。
二、投資金額及公司估值
在公司滿割的先決條件的情況下，投資人出資【500萬】，投后占比【10】%。對公司的投資后估值為人民幣【5000】萬元。
三、交割的先決條件
交割的先決條件應列示于正式的法律文件之中包括：
1公司在本輪投資協(xié)議簽署前，投資人認可的全部核心團隊已經(jīng)到位且全職加入。
2投資人對于公司及其業(yè)務所進行的業(yè)務、財務及法律盡職調(diào)查感到滿意;原始股東應盡力配合投資人進行上述的盡職調(diào)查，包括但不限于安排客戶會面，提供相關合同以及公司的法律文件和財務資料等。
3公司取得必要的政府批準和完成必要的政府備案手續(xù)。
4創(chuàng)始股東應向投資人遞交本輪投資完成后未來12個月公司的詳細產(chǎn)品研發(fā)規(guī)劃、推廣規(guī)劃和公司的預算方案(“業(yè)務計劃”)，并且上述業(yè)務計劃獲得投資人的認可。
5正式的法律文件的簽署，包括但不限于投資協(xié)議、公司章程和由原始股東以及公司的關鍵員工簽署的競業(yè)限制協(xié)議和聘用協(xié)議。
四、投資人權利
1優(yōu)先清算權
在“清算事件”發(fā)生的時候，投資人可優(yōu)先于公司的原始股東優(yōu)先獲得其對公司投資金額的【100%】倍的清償。在投資人收到上述【100%】倍的清償后，投資人與公司的原始股東可以根據(jù)其對公司的持股比例對公司的剩余資產(chǎn)進行再分配。清算事件的定義應列于本次融資的正式法律文件中，其主要包括：
a)公司因破產(chǎn)、解散、歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況而進行清算;
b)公司被并購、公司重組以及公司的實際控制權的改變;
c)出售或者轉移公司50%以上的股權;
公司進行上市為目的進行的公司重組并不被視為“清算事件”。優(yōu)先清算權將在公司上市時終止。
原始股東同意采取靈活的方式實現(xiàn)上述投資人的優(yōu)先清算權，具體的操作方式包括但不限于由原始股東向投資人進行無償捐贈。
2優(yōu)先購買權、跟售權及領售權
對公司的增資(“公司增資”)或者任意股東轉讓其在公司的股權(“轉讓股權”)，投資人按其持股比例優(yōu)于原始股東和其他股東獲得上述公司增資及轉讓股權的優(yōu)先購買權。如果投資人放棄或者沒有完全認購上述公司增資或轉讓股權，對于剩余的增資或者轉讓股權，原始股東擁有優(yōu)先購買權。
原始股東不能將其持有的公司股權或權益轉讓給任何其他第三方，除非投資人也能夠以其持股比例根據(jù)原始股東相同條件參與上述轉讓。該項權利在公司上市時終止。
在公司上市之前，持有超過三分之二以上表決權的股東(其中必須包括投資人)表決同意出售公司，其他公司股東應同意該交易，并以同樣的價格和條件出售他們的股權。
3反稀釋
公司不得按照低于投資人本輪增資的認購價格(“本輪增資價格”)進行增資。即使取得投資人的同意，若公司增發(fā)股份且增發(fā)價格的估值低于本輪增資價格時，則公司應將本輪增資價格調(diào)整為貶低后的增資價格，并據(jù)此計算投資人應持有的調(diào)整后的股權數(shù)額。就差額部分，公司應該向投資人以象征性的價格增發(fā)股權或者原始股東以象征性的價格向投資人轉讓股權。但下列情況除外：1)公司執(zhí)行員工期權計劃;2)公司首次公開發(fā)行股票并上市。
4回購
自本次融資完成之日起第5年底，公司沒有實現(xiàn)合格的上市或者被收購，或公司屆時沒有完成投資人認可的新一輪融資，則投資人保留要求公司回購其股權的權利，回購價格是：
回購價格=投資金額*(1+8%)^t (t是指“從簽署正式投資協(xié)議之日至簽署回購協(xié)議之日為止的年份數(shù)。不滿6個月的不計算，6個月以上不滿一年的按一年計算”)。原始股東回購以其在本公司的股份/資產(chǎn)為限。
若因管理團隊及原始股東違背職業(yè)道德、法律規(guī)定，對投資人造成損失的，則原始股東須償還本金并加上每年30%的復利。
5保護性條款
本次投資的正式法律文件應當含有在類似性質(zhì)的交易中慣常的投資人保障規(guī)定，包括但不限于對于下列決議需要投資人批準：
a)修改或者變更投資人持有的股份的權利;增加或減少或以其他方式變更公司的資本結構;或者為購買或認購公司的資本而創(chuàng)設或授予任何權利;
b)更改公司章程以及公司的經(jīng)營范圍發(fā)生重大變更;
c)公司上市或發(fā)生任何兼并、其他公司重組、控制權出售或者任何把公司的全部或者實質(zhì)性的全部資產(chǎn)或業(yè)務出售或轉讓給其他人的交易;
d) 設立任何合伙公司或合營公司(除了針對產(chǎn)品或者業(yè)務聯(lián)合開發(fā)或聯(lián)合營銷的慣常合伙安排以外)，且公司據(jù)以發(fā)生了總額超過人民幣25萬元(或其他貨幣的等值金額)的給付義務;
e) 公司和關聯(lián)方之間發(fā)生超過人民幣50萬元的交易;
f) 決定公司董事的薪酬，或者批準任何員工每年薪金總額超過人民幣20萬元;
g) 任命或罷免公司的董事長、總經(jīng)理;
h) 任命或變更為公司提供審計服務的會計師事務所，變更公司的會計政策或批準公司的年度經(jīng)審計的財務報表;
i) 公司進行利潤分配或者財產(chǎn)分配;
j) 批準或修改公司的年度預算、經(jīng)營計劃和財務計劃;
k) 向除全資子公司以外的第三方提供貸款或提供擔保;
l) 導致公司解散、歇業(yè)、破產(chǎn)或者清算作出決定。
6董事會
公司設董事會，董事會由3名董事組成，由原始股東任命2名董事以及投資人任命1名董事組成。
董事會會議應至少三個月召開一次。投資人指定的董事有權任命出席董事會議，且應獲準參加所有的董事會會議并代表董事投票。
五、員工期權
原始股東承諾，在本次投資交割完成后，公司將設立占注冊資本金【15%】的員工期權(“員工期權”)，主要用于管理人員、核心骨干人員、顧問等的期權激勵。
六、排他性
在簽署本意向書之后，公司同意在本意向書終止之前，公司及其股東、董事、員工等在未獲得投資人書面同意的情況下，不得通過直接或間接方式采取行動征求、支持任何有關公司股權融資的第三方請求、建議和要約。
七、保密
本意向書涉及各項內(nèi)容均為機密信息，若非法律要求，雙方均不得向任何第三方透露。投資人和公司有權向第三方或者公眾透露其對公司的投資的存在，但不得披露投資的具體條款和條件。
八、有效期
除非各方以書面形式簽字延期，否則本意向書將在下列兩項中較早發(fā)生的一項發(fā)生時終止：(1)簽署本次投資的正式法律文件;或者(2)本意向書簽署之日起30個自然日。
九、適用法律和爭議解決
本意向書的訂立、效力、解釋、履行均適用中國法律。
與本意向書有關的或者各方在履行本意向書過程中所發(fā)生的任何爭議，在一方將其有關爭議意見以書面通知另一方后60天內(nèi)無法協(xié)商解決的，任何一方均可將爭議提交 人民法院訴訟管轄(或仲裁)。
投資人代表簽字：
日期：
關鍵詞： 股份制企業(yè)；并購；定向增發(fā)
中圖分類號：F271 文獻標識碼：A 文章編號：1008-4428（2016）01-03 -02
一、前言
2015年我國股市遭受重創(chuàng)，創(chuàng)單日8%的最大跌幅，上市企業(yè)融資出現(xiàn)困境。定向增發(fā)作為企業(yè)在資本市場上再融資的一項制度創(chuàng)新，越來越受到公司和投資者重視，為實現(xiàn)企業(yè)大股東和投資者雙贏局面創(chuàng)造可能性。
二、定增的概念
定向增發(fā)是指上市公司以非公開的方式向符合條件的少數(shù)特定投資者發(fā)行股份的行為，實質(zhì)上是一種私募行為，它與配股、公開增發(fā)構成上市公司再融資的三大重要手段。在西方發(fā)達國家，定向增發(fā)已是一種成熟的融資方式，而我國證券市場起步較晚，相較于西方發(fā)達國家成熟的資本市場有著巨大的差距。
三、定增推演分析
在定向增發(fā)推演分析時，我們假設A公司為一家股份制公司，公司持續(xù)經(jīng)營的初始狀態(tài)是公司擁有總股本2000萬股，凈利潤800萬元，本文作出兩個假設進行比較，如下所示：
（一）假設A公司的市盈率P/E為25倍，定增3輪
通過上面表1，可以觀察到，在第一輪定增中，每股定價10元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增150萬股。第一輪定增完成后，定增的150萬股價格增值到1650萬元，增值150萬元。在第二輪定增中，參考第一輪定增后的股價為每股11元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增136萬股。第二輪定增完成后，原第一輪定增的150萬股價格增值到1800萬元，增值300萬元；第二輪定增完成后，第二輪定增的136萬股價格增值到1632萬元，增值132萬元。在第三輪定增中，參考第二輪定增后的股價為每股12元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增125萬股。第三輪定增完成后，原第一輪定增的150萬股價格增值到1950萬元，增值450萬元；第三輪定增完成后，原第二輪定增的136萬股價格增值到1768萬元，增值268萬元；第三輪定增完成后，第三輪定增的125萬股價格增值到1625萬元，增值125萬元。
（二）假設A公司的市盈率P/E浮動，定增3輪
通過上面表1，可以觀察到，在第一輪定增中，每股定價10元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增150萬股。第一輪定增完成后，定增的150萬股價格增值到1650萬元，增值150萬元。第二輪定增中，每股定價11元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增 136.36萬股。第二輪定增完成后，定增的150萬股價格增值到2165萬元，增值665萬元；第二輪定增完成后，定增的136.36萬股價格增值到1968萬元，增值468萬元。第三輪定增中，每股定價14.43元，定增資產(chǎn)估值1500萬元，定增資產(chǎn)帶來凈利潤150萬元/年，按10倍P/E定增 103.95萬股。第三輪定增完成后，定增的150萬股價格增值到2745萬元，增值1245萬元；第三輪定增完成后，定增的136.36萬股價格增值到2495萬元，增值995萬元；第三輪定增完成后，定增的103.95萬股價格增值到1902萬元，增值402萬元。
四、存在的問題分析
我們可以發(fā)現(xiàn)，第一種假設，定增過程中P/E值保持不變；第二種假設，P/E的值浮動，并購中企業(yè)定增資產(chǎn)估值固定。在并購談判中，雙方能否就P/E的值達成一致，繼而力爭解決定價問題、定增回購問題是困擾企業(yè)并購能否順利進行的主要問題。
（一）定價問題
1. P/E
市盈率（P/E）是股票價格與稅后每股收益比率。股份制企業(yè)在定增過程中，并購雙方應確定市盈率的大小。在A公司定增推演中，無論是固定市盈率還是浮動市盈率要能夠符合資本市場實際操作要求。A公司在并購談判中，明確對市盈率（P/E）的認知，一般情況，市盈率隨著公司的業(yè)務特征不同而存在差異，處于上升周期的朝陽行業(yè)一般有較高的市盈率，為此，在比較市盈率時，不能不加分析地簡單比較。
2.定增資產(chǎn)估值
在A公司定增推演中，定增資產(chǎn)估值固定在1500萬元，在實際談判過程中，評估定增資產(chǎn)價值往往需要在一定范圍內(nèi)折價或溢價，推演以1500萬元定增，只是理論上的推敲，在并購中難以實現(xiàn)預期目標，定增資產(chǎn)估值問題涉及到多個方面，包括選取什么方法評估定增資產(chǎn)價值、定增多少份額、何種定增方式等等，定增資產(chǎn)估值是解決定價問題至關重要的環(huán)節(jié)，也是并購雙方能否達成共識的關鍵所在。
（二）定增回購問題
1.回購方式選擇問題
A公司定增推演應考慮“增發(fā)出去，回收回來”問題，這也是并購合作協(xié)議能否簽署的重要一個環(huán)節(jié)?；刭彿绞娇梢赃x取多種定增回購方式，爭取提高并購成功的幾率。A公司可以通過舉債回購、現(xiàn)金回購和混合回購獲取實現(xiàn)定增回購的資本，無論并購者以何種方式籌集“本錢”，雙方須達成共識，一旦 按照回購價格的確定方式，可以選取固定價格要約回購和荷蘭式拍賣回購，同時，約定回購的時間、數(shù)量等問題，以保證并購工作圓滿開展。
2.回購保證金問題
當A公司實施定增計劃時，并購雙方就定增資產(chǎn)評估價值達成共識，為進一步順利推進談判，就牽涉到回購保證金問題，A公司與被并購方在回購協(xié)議中如何約定解決保證金問題處理辦法，包括保證金保管、違約保證金支付等是定增時需著重思考的問題。
五、對策
（一）利用第三方機構合理定價
針對被并購企業(yè)實際情況選取重置成本、現(xiàn)行市價、收益現(xiàn)值、清算價格等方式進行價值評估，解決資產(chǎn)定價問題。
1.A公司確定市盈率P/E時，要詳細了解公司市盈率變動的影響因素，包括資產(chǎn)負債率、每股收益增長率、控股股東等，這些因素都與市盈率存在顯著的相關性，為此，可以在現(xiàn)行市價法、收益現(xiàn)值法或者兩者混合方式的基礎上，選取符合雙方共同利益的方式，合理解決市盈率P/E問題。
2.在定增資產(chǎn)估值問題上，并購雙方可以委托第三方機構展開盡調(diào)，對并購對象的財務層面、法律層面、業(yè)務層面進行調(diào)查與核實，從而對資產(chǎn)合理定價，同時約定雙方對第三方評價機構評估價格予以認可。在雙方達成資產(chǎn)估值的基礎上，商談具體定增份額、定增方式，推進并購工作。
（二）簽訂對賭協(xié)議
為達成并購，A公司可以與并購標的簽訂對賭協(xié)議，通過合理設置對賭籌碼，對于定增后產(chǎn)生的不確定情況進行約定，應注意考慮如下兩方面：
1.考慮“增發(fā)出去，回收回來”問題辦法，這是對賭協(xié)議需要體現(xiàn)的重要內(nèi)容，也是并購雙方達成定增并購的關鍵所在。不僅如此，這也會對并購雙方進行一個很好的約束，一方面避免A公司出現(xiàn)“打白條”現(xiàn)象，保證在經(jīng)營期間能夠履行承諾，打消被并購者的疑慮，另一方面，在約定回購股份期限未到的情況下，并購標的不能要求并購方提前并購，保障了并購方的利益。在雙方達成“增發(fā)出去，回收回來”問題辦法時，應本著“平等協(xié)商，互利共贏”的原則，對對賭籌碼合理分析，盡量切合公司的實際經(jīng)營情況。
2.約定回購保證金事項。并購雙方可以就回購保證金問題達成共識，設置雙方能夠接受的保證金金額，委托第三方機構代為保管，保障保證金的安全性。A公司在回購保證金事項上和并購標的協(xié)商，一旦因一方未履約觸到約定的底線，如何解決糾紛，妥善處置這部分保證金，約定回購保證金事項，是對回購工作的有力補充。
六、結論
股份制企業(yè)為順利實現(xiàn)并購擴張，提升企業(yè)價值，應充分利用定增這一金融創(chuàng)新工具，解決好定增的定價、資產(chǎn)估值等問題，本著“合作、雙贏、求是”的原則，為公司引入新的戰(zhàn)略投資者，在未來市場上獲取更大的收益。
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